23. Гражданско-правовое оформление залога.

Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства (залогодателем) получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога).

Залог пригоден для обеспечения исполнения обязательств многих видов, в том числе внедоговорных, а предметом залога может быть различное имущество - и движимое, и недвижимое, а также имущественные права требования (ст. 336 ГК).

В зависимости от предмета и механизма залога он имеет ряд разновидностей. Важнейшим является залог недвижимого имущества, который именуется ипотекой и регламентируется Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Предметом залога может быть следующее:

1. любое имущество, за исключением изъятого из оборота;

2. имущественные права (требования), за исключением прав, неразрывно связанных с личностью кредитора (алименты, возмещение вреда, причиненного здоровью);

3. иные права, если их уступка законом не запрещена.

В законодательстве названы объекты не подлежащие залогу (лесные и земельные участки, объекты культуры, не относящиеся к бытовым изделиям золото и серебро и др.). Следует также учитывать положения ст. 446 ГПК, содержащей перечень имущества граждан-должников, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам судебных органов.

Заложенное имущество может находиться у следующих лиц:

1. во владении и пользовании у залогодателя (твердый залог);

2. во владении у залогодержателя;

3. во владении третьего лица (закладом).

В большинстве случаев предмет залога остается во владении у залогодателя, поскольку передача имущества залогодержателю практически затруднительна и способна создавать для него ряд неудобств, а залогодатель желает продолжать пользоваться предметом залога.

Основаниями залога может служить закон или договор. Залог обычно возникает в результате заключенного договора, однако он может быть установлен и в силу предписаний закона.

Ряд таких случаев предусмотрен в ГК РФ:

- проданный в кредит товар до его оплаты покупателем находится в залоге у продавца в обеспечение его требований по оплате товара (п. 5 ст. 488),

- при передаче под выплату ренты недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательств плательщика ренты получает право залога на это имущество (п. 1 ст. 587).

К форме и содержанию договора о залоге закон предъявляет строгие требования. Договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма.

Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, которые должны быть нотариально удостоверены, подлежит нотариальному удостоверению.

Залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации в следующих случаях:

1) если права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации (статья 8.1 ГК РФ);

2) если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью или же акционерного общества (статья 358.15 ГК РФ).

Несоблюдение формы залога ведет к его недействительности.

В договоре залога должны быть указаны следующие условия:

1. предмет залога,

2. существо, размер и срок исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом.

3. отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

Стороны могут предусмотреть в договоре залога условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Таким образом, круг существенных условий договора залога шире, чем в других договорах; стороны вправе дополнить его иными условиями.

Договор о залоге может быть составлен как самостоятельный документ или же быть включенным в основной договор в виде его соответствующего раздела (условий). В последнем случае, если залогодателем является третье лицо, договор должен быть подписан также этим лицом.

Для залога важно определить порядок содержания и обеспечение сохранности заложенного имущества. Лицо, у которого находится заложенное имущество, обязано принимать необходимые меры для обеспечения сохранности этого имущества, страховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы его утраты или повреждения. Залогодатель и залогодержатель вправе проверять состояние заложенного имущества, находящегося у другой стороны.