7. Корпоративные договоры.
Корпоративный договор — это соглашение между участниками общества (ООО или АО), определяющее их права и обязанности в процессе ведения бизнеса, а также порядок распределения прибыли или убытков при расставании.
Корпоративный договор является дополнением к уставу общества и не может ему противоречить. Он не создает новые права для участников, которые не предусмотрены законом и уставом, но уточняет и конкретизирует их.
Корпоративный договор могут заключить все участники общества или только часть из них. Кроме того, сторонами корпоративного договора могут выступать и третьи лица. Например, инвесторы или кредиторы общества.
Какие вопросы можно регулировать корпоративным договором
В корпоративном договоре можно прописать особый порядок голосования по отдельным вопросам. Это позволит избежать конфликтов между собственниками бизнеса. Например, в договоре можно предусмотреть процедуру предварительного согласования голосов для выработки единой позиции по отдельным вопросам или установить обязанность одного участника присоединиться к голосу другого участника по определенным вопросам на общем собрании участников.
Важной частью корпоративного договора является определение вопросов финансирования общества. Например, в договоре можно закрепить обязанность участников вносить вклады в имущество компании на определенных условиях. Или же предусмотреть невозможность голосовать за распределение прибыли на выплату дивидендов в течение конкретного периода времени.
Еще одним часто встречающимся вопросом корпоративного договора выступает порядок отчуждения долей (акций). Например, стороны могут предусмотреть запрет на продажу доли, а значит смену собственников, в течение определенного периода времени. Или, наоборот, требование продажи долей при наступлении закрепленных в договоре условий. Можно также определить минимальный или максимальный предел стоимости доли при продаже третьим лицам.
Корпоративный договор может стать хорошим способом предотвращения и разрешения конфликтов между собственниками. Например, в нем можно предусмотреть признаки и порядок действий в тупиковых ситуациях, которые приводят к невозможности дальнейшего ведения деятельности. Такими действиями обычно являются медиация, выкуп долей или реорганизация общества.
Ограничения при заключении корпоративного договора
При заключении корпоративного договора учитывайте, что в любом случае его положения не могут противоречить действующему законодательству. А в отдельных случаях закон прямо устанавливает особые ограничения.
Так в ГК указано, что корпоративный договор не может определять структуру и компетенции органов управления обществом, они определяются уставом. Кроме того, корпоративный договор не должен содержать обязанность участников голосовать по указанию руководства общества.
Заключая корпоративный договор, имеет смысл обсудить его условия со всеми участниками. Чтобы каждый из них ясно понимал свои права и обязанности, подписывал договор добровольно и без давления. Это позволит избежать в дальнейшем судебных споров.
Определяя условия корпоративного договора, будьте реалистами. Не стоит чрезмерно ограничивать права участников из опасения, что они могут причинить вред бизнесу. Сложившаяся судебная практика показывает, что особо жесткие условия, как правило, признаются ничтожными.
Например, арбитражный суд Дальневосточного округа решил, что запрет участникам договора распоряжаться своими долями без предварительного согласования остальными участниками и без привязки запрета к определенному событию или дате является незаконным, поскольку существенно ограничивает права собственников (Постановление арбитражного суда Дальневосточного округа от 14 августа 2015 г. № Ф03-2872/15 по делу № А24-4503/2014).
Преимущества корпоративного договора
Конфиденциальность
Корпоративный договор заключается в письменной форме, не требует регистрации у нотариуса. Его положения конфиденциальны и не подлежат разглашению третьим лицам, в том числе государственным органам. Корпоративный договор — это инструмент, дающий возможность закрепить договоренности с партнером, не оповещая об этом широкую общественность.
Закон о регистрации юридических лиц предусматривает несколько случаев ограничения конфиденциальности корпоративного договора. В ЕГРЮЛ отражаются следующие сведения:
объем прав и обязанностей участников, установленный корпоративным договором, если он непропорционален долям в обществе;
наличие ограничений или условий отчуждения долей, закрепленных в корпоративном договоре.
Защита от рейдерства
Корпоративный договор способен защитить от недружественного поглощения. Для этого в договоре устанавливается запрет на отчуждение долей (акций) третьим лицам.
Привлечение инвесторов
С помощью корпоративного договора можно договориться с потенциальными инвесторами о чем угодно. Особенно это актуально, когда инвестиции привлекаются для финансирования определенного проекта, а не всего бизнеса в целом.
Распределение прибыли
Корпоративным договором можно установить особый порядок распределения прибыли. Например, в случае наступления определенного события.
Особенные права
С помощью корпоративного договора можно предоставить одному или нескольким участникам особенные права. Например, выплаты при продаже или ликвидации общества с учетом реальных вложений участников в бизнес, а не пропорционально долям в уставе.
Регулирование спорных ситуаций
В корпоративном договоре можно прописать порядок действий в различных ситуациях, что не всегда возможно или хочется отражать в уставе.
Ответственность
Корпоративный договор предусматривает ответственность, как правило, в виде существенных штрафов за нарушение его условий. Таким образом участники, подписывая договор, яснее понимают последствия своих действий.
Корпоративный договор — это партнерское соглашение, позволяющее договориться на берегу, избежать конфликтов при создании и ведении бизнеса. Он дает бизнесменам возможность заранее продумать варианты развития событий, согласовать свои действия с партнерами и тем самым защитить свои вложения в бизнес.
Задачи семинар 2.
1. Полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Полюс» решением общего собрания были переданы управляющей организации ООО «Фрам» на срок до 1 января 2023 г. Однако после истечения этого срока единоличный исполнительный орган общим собранием не был назначен, и председатель совета директоров ООО «Полюс» продлил договор с управляющей организацией ООО «Фрам» еще на один год.
Является ли ООО «Фрам» полномочным единоличным исполнительным органом ООО «Полюс» после истечения срока полномочий, определенных общим собранием? Кто от имени общества с ограниченной ответственностью уполномочен подписывать договор с управляющей организацией?
ответ
В соответствии с действующим законодательством, управляющая организация ООО “Фрам” является единоличным исполнительным органом ООО “Полюс” только в том случае, если её полномочия были продлены решением общего собрания участников или совета директоров. Если такого решения не было принято, то управляющая организация не имеет полномочий единоличного исполнительного органа и не может принимать решения от имени ООО “Полюс”.
Подписывать договор с управляющей организацией может уполномоченное лицо, которое имеет право действовать от имени ООО “Полюс”, например, председатель совета директоров или другое лицо, назначенное решением общего собрания или уставом компании. В данном случае, поскольку председатель совета директоров продлил договор, он является уполномоченным лицом для подписания договора с управляющей организацией.
2. Участники ООО, понимая значимость для бизнеса одного из участников, приняли решение о предоставлении ему большего в сравнении с другими участниками объема прав на участие в управлении и распределении прибыли хозяйственного общества.
Могут ли это сделать участники ООО? Если да, то с использованием каких корпоративных механизмов?
ответ
Участники ООО могут принять решение о предоставлении одному из участников дополнительных прав и возможностей, связанных с управлением и распределением прибыли. Это может быть сделано путем изменения устава общества и принятия соответствующего решения на общем собрании участников.
Однако, стоит учитывать, что в соответствии с законодательством об ООО, все участники общества имеют равные права и обязанности, и предоставление кому-то из них преимуществ может противоречить законодательству и интересам других участников. Поэтому, перед принятием такого решения, необходимо тщательно проанализировать его возможные последствия и согласовать его с соответствующими органами и службами.
3. На совете директоров ПАО «Гор» в соответствии со ст. 72 Закона об АО было одобрено решение о продаже обществу акционерами Петровым и Романовым принадлежащих им акций, составляющих 14,6 и 29% уставного капитала общества соответственно. При этом было принято решение о расчете за продаваемые акции путем передачи Петровым и Романовым части имущества общества в натуре, выделенного в соответствующих долях от стоимости чистых активов общества.
Акции с лицевых счетов Петровым и Романовым были списаны реестродержателем, функции которого выполняло само общество, на основании решения совета директоров без оформления передаточных распоряжений.
Позднее Петровым и Романовым обратились в арбитражный суд с иском о признании за ними права собственности на ранее принадлежащие им акции, об истребовании указанных акций из чужого незаконного владения, о применении последствий недействительности заключенных между истцами и обществом договоров купли-продажи акций, о признании недействительным решения совета директоров ПАО «Гор» о приобретении обществом акций, принадлежащих акционерам.
Проанализируйте положения ст. 72 Закона об АО. Каковы были юридические пороки в принятом советом директоров ПАО «Гор» решении?
Какой документ является основанием для регистрации перехода права собственности на акции?
Оцените предмет иска, заявленного Петровым и Романовым. Могут ли в отношении акций применяться виндикационные иски?
Какое решение должен принять арбитражный суд?
ответ
Статья 72 Федерального закона “Об акционерных обществах” предусматривает, что акционеры имеют право продать свои акции обществу. В этом случае общество обязано выкупить эти акции по рыночной стоимости.
В данном случае, совет директоров ПАО “Гор” одобрил решение о покупке акций у акционеров Петрова и Романова. Однако, вместо оплаты деньгами, было решено передать им часть имущества общества в натуре.
Такой способ оплаты противоречит статье 72, так как она предусматривает оплату только деньгами. Кроме того, акции были списаны с лицевых счетов акционеров без оформления передаточных распоряжений, что также является нарушением законодательства.
Таким образом, иск акционеров к обществу имеет основания. Арбитражный суд может признать
ОБРАЗЕЦ РЕШЕНИЯ ЗАДАЧИ
1. Организация осуществляет сделки купли-продажи долговых ценных бумаг российских эмитентов, номинированных в долларах США (еврооблигации).
Цена ценной бумаги в сделках указывается в долларах США, общая сумма сделки также указывается в долларах США. Но так как сделка заключается с резидентом, то оплата производится в рублях по курсу доллара США, отличному от курса Банка России на момент заключения сделки. При определении расходов по реализации (при ином выбытии) ценных бумаг согласно ст. 280 НК РФ цена приобретения ценной бумаги, номинированной в иностранной валюте (включая расходы на ее приобретение), определяется по курсу Банка России, действовавшему на момент принятия указанной ценной бумаги к учету. Также доходы налогоплательщика от операций по реализации или от иного выбытия ценных бумаг (в том числе от погашения), номинированных в иностранной валюте, определяются по курсу Банка России, действовавшему на дату перехода права собственности либо на дату погашения.
Как учитывать при исчислении налога на прибыль расходы (доходы), возникающие в результате отклонения курса Банка России от договорного курса?
Решение:
Дано |
Решение |
Cхема НПА по иерархии и суд. практика |
Субъект: организация-резидент, Банк России
Объект: расходы (доходы) по реализации (при ином выбытии) ценных бумаг, номинированных в иностранной валюте.
Сфера правового регулирования: порядок исчисления, уплаты налогов
Найти:
Как определяются доходы налогоплательщика от операций с ценными бумагами, номинированными в иностранной валюте.
Как определяются расходы налогоплательщика от операций с ценными бумагами, номинированными в иностранной валюте;
Определить порядок учета при исчислении налога на прибыль расходов (доходов), возникающих в результате отклонения курса Банка России от договорного курса. [r1] |
Согласно п. 2 ст. 280 НК РФ доходы налогоплательщика от операций по реализации или от иного выбытия ценных бумаг определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги. При этом в доход налогоплательщика от реализации или иного выбытия ценных бумаг не включаются суммы процентного дохода, ранее учтенные при налогообложении.
Доходы налогоплательщика от операций по реализации или от иного выбытия ценных бумаг, цена реализации которых выражена в иностранной валюте, определяются по официальному курсу Центрального банка Российской Федерации, действовавшему на дату перехода права собственности либо на дату фактического погашения или фактического получения налогоплательщиком сумм частичного погашения номинальной стоимости.
Согласно ст. 277 НК РФ, при определении расходов при реализации или ином выбытии ценных бумаг, цена приобретения которых выражена в иностранной валюте, такая цена определяется по официальному курсу Центрального банка Российской Федерации, действовавшему на дату принятия указанной ценной бумаги к учету.
Согласно пп. 7 п. 7 ст. 272 НК РФ датой осуществления внереализационных и прочих расходов признается дата реализации или иного выбытия ценных бумаг, в том числе дата прекращения обязательств по передаче ценных бумаг зачетом встречных однородных требований - по расходам, связанным с приобретением ценных бумаг, включая их стоимость.
Выводы: налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется на дату их реализации. Доход будет определяться по курсу Банка России, действовавшему на дату перехода права собственности либо на дату погашения, а расход - по курсу Центрального банка Российской Федерации, действовавшему на момент принятия указанной ценной бумаги к учету. Следовательно, база по налогу на прибыль будет уменьшена.
|
Налоговый кодекс Российской Федерации: ст. 261-262, 266-267, пп. 7 п. 7 ст. 272, п.2 ст. 280 Письмо Минфина РФ от 21.05.2010 № 03-03-06/1/347 |
[r1]Ключевой пункт для умения формировать алгоритм задачи и затем решать ее.