33. Классовое и общесоциальное в праве.

Классовое только у марксистов.

У юснутуралистов нет общесоциального

Классики естественного права – общесоциальное – это создание государства (защита от чего-то).

И. Кант – нет общесоциального (вторично приходит).

Гегель – права нации внутри государства (это общесоциальное)

Либертарно юридические – дай каждому творить (это общесоциальное)

Позитивисты (Бертам и Остин) – нет общесоциального, только индивидуальное.

Кельзен – первонорма – раз все договорились, то это и общесоциальное.

34. Легальность и легитимность государственной власти. Типы

легитимности.

Макс Вебер – первый кто рассмотрел понятие легальности и легитимности.

Легитимная власть – это власть, которой доверяет народ.

Три типа легитимности: традиционный (монархии, пример с Китаем – каждый второй срок выбирают неформального нового вождя); харизматический тип легитимности; рациональный тип легитимности.

35. Формальная и реальная свобода: их соотношение.

36. Свобода и ответственность. Ответственность и обязанность.

Ответственность есть мера свободы выбора (воли) индивида и последствий использования этой свободы.

17 век (Дж. Ст. Миль) изобрели «ответственность» (в Англии). Ответственность сменила «наказуемость».

Наказуемость – внешнее.

Ответственность – внутренние.

Сам себя наказать не можешь. Обязанность наложить можно, а ответственность нельзя (только сам индивид может взять на себя ответственность).

Ответственность как мера свободы.

Является ли обязанность необходимым и достаточным основанием для ответственности или одной обязанности недостаточно?

Ответственность на себя можешь возложить только ты сам, тогда как обязанность может быть возложена внешне.

Если ты добровольно взял обязанность, то ты взял ответственность. Если ты взял ответственность, то это не означает взятие обязанности.

37. Неокантиантские концепции философии права (р.Штаммлер, г.Радбрух, в.Науке).

Всплеск интереса:

– 60-ые гг. ХIХ века (реакция на популярные легистские концепции права – марксизм и позитивизм) до 30-40-ых гг. ХХ века;

– после второй мировой войны (как антитоталитарное направление в праве).

Марбургская	Баденская (Фрайбургская)	Франкфуртская
Логико-методологическая проблематика естественных наук	Аксиология (проблема ценностей, гуманитарная)	Пытался объединить другие две школы
Р. Штаммлер	Г. Радбрух	В. Науке

ОБЩЕЕ (от И. Канта):

1. принадлежность к школе «естественного права» (закон всегда право, но право шире, чем закон).

2. человек – априорно РАЗУМЕН (отличает человека от других живых существ).

3. естественное право – право индивида на СВОБОДУ ВОЛИ (выбор с пользой для себя) – единственное естественное право.

5. человек – априорно моральное (выбирает с пользой для себя – это и есть мораль) и, следовательно, ПРАВОВОЕ существо (индивид отказывается от нарушения прав других, поскольку это невыгодно для самого индивида, а индивид всегда выбирает с пользой для себя).

5. право – есть ДОЛЖНОЕ.

-------------

6. право первично по отношению к экономике и государству (право есть следствие морали).

Р. Штаммлер (практикующий юрист – 2 или 3 поколение) – умер в 1938 году, основной период работы до начала второй мировой войны.

Р. Штаммлер – критик марксизма (противовес марксизму и позитивизму).

Петрожитский считал, что Р. Штаммлер перечеркнул И. Канта.

Существует ЦЕЛЬ СОЦИАЛЬНОЙ ЖИЗНИ (заложены природой) общественного развития* – АПРИОРНЫЕ ИДЕИ РАЗУМА (нормы права = нормы долженствования).

Индивид в одиночку, как у И. Канта, не выживает у Р. Штаммлера.

* Идея взята из марксизма, как закономерность развития, только у марксизма смена детерминирована производительными силами и т.д., а у Р. Штаммлера эта смена заложена природой, идей должного (идею должного диктует социум), вне зависимости от выгоды (у И. Кант – наоборот, ориентация на эту выгоду для себя).

В индивиде априорно заложен не разум (как у И. Канта), а понимание должного.

ЕСТЕСТВЕННОЕ ПРАВО = ПРАВИЛЬНОЕ ПРАВО (должное)

Правильное право (априорно должное) – необходимо для оценки действующего законодательства.

Поскольку у индивидов (социума) есть представление о должном они будут менять позитивное право в сторону должного (однако это нечеткий механизм как И. Канта, где сущие согласовано с должным в силу выгоды).

Отсутствие ясного и стройного механизма достижения единства сущего и должного является недоработкой Р. Штамлера.

Отличие от Канта: у Канта ДОЛЖНОЕ (разумность индивида) всегда проявляется в сущем (законах). Если какой-то закон НЕ СООТВЕТСТВУЕТ ДОЛЖНОМУ, то ИЗМЕНЯТ.

5. Естественное право С МЕНЯЮЩИМСЯ СОДЕРЖАНИЕМ (априорные целеполагания разума).

Изменение содержания заложено природой. Подобная трактовка противоречит идеи априорности (до опыта) – недоработка Р. Штамлера.

(У Канта содержание естественного права не менялось в силу его АПРИОРНОСТИ – разумность индивида).

6. ПЕРВИЧНОСТЬ ПРАВА ПО ОТНОШЕНИЮ К МОРАЛИ (как норм долженствования).

(У Канта ровно наоборот: мораль (как разумность) первична (априорна) по отношению к праву).

ПЕРВИЧНОСТЬ ПРАВА ПО ОТНОШЕНИЮ К МОРАЛИ (как норм долженствования). ИМЕННО ПРАВО ИЗМЕНЯЕТ СОЦИАЛЬНУЮ ЖИЗНЬ.

Послужило поводом к сильным разногласиям с другими неокантианцами, где ПРИМАТ МОРАЛИ НАД ПРАВОМ БЫЛ НЕЗЫБЛЕМЫМ.

Сближает Штаммлера с НОРМАТИВИСТАМИ, где постулат о первичности ПРАВА (как АПРИОРНОЙ способности человека ДОГОВАРИВАТЬСЯ) по отношению к любым социальным регуляторам, был основным.

Оказал сильное влияние на развитие концепций «ВОЗРОЖДЕННОГО ЕСТЕСТВЕННОГО ПРАВА» в период после второй мировой войны.

Г. Радбрух (практикующий юрист, вошел в состав судей нюрнбергского трибунала)

Основной период деятельности – после второй мировой войны.

Социальные предпосылки – снять возможность оправдания немецких юристов за БЕСПРАВИЕ и ЗВЕРСТВА второй мировой войны, руководствуясь правилом «ЗАКОН ЕСТЬ ЗАКОН».

Основная работа – «ЗАКОННОЕ НЕПРАВО* И НАДЗАКОННОЕ ПРАВО»

* Узаконивание незаконного – то почему будут судить немецких юристов, сама формулировка свидетельствует о выходе за пределы идей И. Канта, поскольку закон – это право.

1. Действительность и ценность ФИЛОСОФИИ ПРАВА – НАУКА О ЦЕННОСТЯХ ПРАВА.

2. Право – явление КУЛЬТУРЫ, ФОРМА ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ СОЦИАЛЬНЫХ ЦЕННОСТЕЙ (по И. Канту мы придем к ценностям в силу выгоды для себя).