8. Основные подходы к определению сущности права: право есть благо, право есть справедливость, право есть формальное равенство, право есть свобода, право есть солидарность.
1.Право равенство, благо, справедливость, свобода, солидарность
Право-равенство. Представитель Аристотель(равенство геометрическое и арифметическое).
Равенство арифметическое (равенство меры, числа, веса и т. д. - «око за око», т.е. у тебя украли 1000 рублей, пусть 1000 рублей тебе и вернут) и геометрическое (равенство по геометрической пропорции, т.е. если тебе больше дано, то от тебя должно больше взяться, например, за убийство господина тебя убьют, а за убийства раба заплатишь копейки штрафа и все).
Не отвергал Бога, говорил, что Бог хотел формально уравнять всех в праве.
Аристотель разработал теорию уравнивающей справедливости - полное равенство для всех – это фактическое равенство и теорию распределяющей справедливости – распределение по внесенному вкладу – формальное равенство.
Распределяющая справедливость — это проявление справедливости при распределении всего того (власти, почести, выплат и т. п.), что может быть разделено между членами общества. Здесь возможно как равное, так и неравное наделение различных лиц соответствующими благами.
Уравнивающая справедливость действует в сфере обмена и "проявляется в уравнивании того, что составляет предмет обмена", применяется в области гражданско-правовых сделок, возмещения вреда.
Французская революция отразила идею равенства. Один из основных лозунгов это свобода, равенство и братство. идея равенства подразумевала равенство политических прав.(они добивались права избирать, быть избранным). Они хотели уравнять всех в политических правах.
Далее идея равенства была отражена в трудах марксистов. У них конечным пунктом предполагалось бесклассовое общество. То для бесклассового общества важно уравнять всех, не только в политических правах, но и в других сферах – равное образование. (идея уравниловки).
Право-благо. У Платона право от Бога, а Бог он всегда благ.
Право справедливость. Право дано от Бога, а он справедлив, из этого следует, что право справедливо. Нас Бог создает неравными и это справедливо(правящие, воины, ремесленники)
Справедливость состоит в том, чтобы каждое начало (каждое сословие и каждый член государства) занималось своим делом и не вмешивалось в чужие дела. Кроме того, справедливость требует, по Платону, соответствующей иерархической соподчиненности этих начал во имя целого.
Концепция справедливости была вплоть до 2008 года, в 2008 году случился экономический кризис и данная теория пала.
Право-свобода. Монтескье, Локк, Гоббс, Руссо. Они уцепились именно за то, что право это свобода, так как это было время, когда был первый бунт индивида против государства. До этого во все времена государство просто изымало все что хотело. До этого( Платон, Аристотель) работали в презумпции — индивид без государства ничто. Когда была попытка защититься от государства и сказать, да вы меня сильнее, да у государства есть армия и прочее, но должно ли быть так, и вот тогда как раз это и пошло. Почему пошли договорные теории государтсва, потому что им важно было поставить государтсво как вторичное от человека, раз человек первичен, значит государство должно защищать именно права и свободы индивида. Проблематика вот этой вот свободы говорит о тот, что есть что- то у индивида, на что ни одно государство посягнуть никогда не может.
Право-солидарность (середина 19 века) Л. Дюги. Он был напуган множеством крови, он увидел к чему приводит вот это вот «свобода, равенство и братство», особенно свобода. И поэтому ему нужно было вообще рассказать, что свобода она свобода, равенство оно равенством, но убивать то не надо, главное — жить дружно. Да, не справедливо, но убивать друг друга не надо. Живите дружно, пусть не справедливо, но дружно. Идея солидарности была затоптана во время второй мировой войны, потому что все приверженцы солидаристских теорией они все сотрудничали с фашистами, просто потому что они по принципу солидаристы.
9. Два типа правопонимания: юридический и легистский.
1.Два типа правопонимания: юридический и легистский.
Различия в том, что понимают под правом.
Юридический- ius (справедливость, юстиция, право). Право не тождественно закону.
3 основные школы
юснатуралисты. Право противоречит закону, закон вообще не правовой.
П / З
Право оно только естественное, не бывает искусственного права. Нужно сократить количество законов для того, чтобы они не ограничивали нас.
У них нет понятия правовой закон, соответственно и нет понятия правовое государство.
2) естественно-правовая теория. (Гоббс, Монтескье, Локк)
Право (естественное)
Закон (право писанное, позитивное)
Право шире чем закон, любой закон правовой. У естественно-правовой- закон это тоже право, только писанное, позитивное право.
Различие в том, кто дал эти права:
- у Канта — Бог; (одно право дано – на свободу воли, все остальное не наше, и именно этим мы и отличаемся от других существ. Права на жизнь нету, так как тебя могут убить, права на собственность тоже нет.
- У Платона — Бог;
- Гегель —даны эти права только нации. А свобода воли это право на самоопределение в национальном государстве. Гегель изобрел историческую теорию нации. Нация, согласно Гегелю, объединена духом, который действует в истории. Она объединяется опасностью общего врага и чувством товарищества в тех войнах, которые она ведет.
- представители возрождения — права даны индивиду, их 3:право на жизнь, собственность, свобода воли.
Теория «возрожденного» естественного права – они не знаю кто дал – природа, Бог, либо это само собой сложилось – человек он таков не понятно почему.
Они все признавали, что есть какие-то права, которые кем-то даны человеку, они придумывали кому даны- человеку, не человеку, сколько этих прав, кто их ему дал и т.д.
3) либертарно-юридический (В. С. Нерсесянц,). закон на автомате считался уже правом.
П З
Право все-таки отличается от закона.
Есть понятие правовой закон и правовое государство. Сущность права есть свобода. Закон правовой — если не ограничивает свободу, если ограничивает — то он уже не правовой. Закон должен предоставить свободу.
Легисткий (lex — закон) (Право=закону, право тождественно закону, это только закон. Нет никакого права кроме закона, закон он всегда правовой. Различие в том, что есть закон)
1) марксизм (Ф. Энгельс, К. Маркс, Г.В. Плеханов). Закон — воля господствующего класса. Право это только закон, у них нет другого права, только закон. Закон - воля господствующего класса; сущность права — справедливость, но справедливость именно классовая.
Экономика главный фактор, она неизменно приводит к разделению имущества, а это приводит к классам.
У марксистов право обьективно, так как оно является надстройкой над экономикой, экономика является базисом.
2) позитивисты (закон объективен) (Дж. Остин, Мах, Юм). Они говорили выбросьте из науки все те термины и понятия которые абсолютно нельзя проверить. Закон это то, что поддерживает большинство голосующего населения.
Они не верили в Бога, потому что он никак к ним не являлся, и точно также они не знали никакого класса, никакой воли классы. А что же такое закон, почему мы должны подчиняться закону как справедливому и общеобязательному, они говорят потому что закон это не мысли тех, кто в гос.думе. Мы сами выбрали, с помощью выборов, этих людей.
Закон должен исполняться, он право активного большинства, право тоже для активного большинства. Они говорят, что если их больше, значит они сильнее. Хочешь другие законы- иди вступай в общественные организации, участвуй в выборах, т.е. будь в праве, участвуй в нем. Хочешь поменять — меняй!
3) нормативисты(Харт, Кельзен, закон-норма). Закон — первонорма. Им не нравятся ни марксисты, ни позитивисты. Нормативисты это вообще юристы. Кельзину не нравилось что в праве начла соваться все, не юристы. Закон — это то, что следует из правовых норм. Они не могут объяснить что такое первонорма.
Право это система норма, это основная норма, которая выступает в реальности предпосылкой правопорядка. Юрист проверяет противоречит ли закон нормам, если противоречит, то подправляет.
У кельзена право обьективно, так как все нормы исходят и должны соответствовать «высшей норме», а высшая норма не зависит от людей.