44. Западные социологические теории права (е. Эрлих, г. Канторович).

2. Западные социологические теории права (е. Эрлих, г. Канторович).

Сторонники социологической теории права также разделяли понятия «право» и «закон». Но если закон воспринимался ими как изданные государственными органами документы, то право являлось порядком реализации закона, т.е. юридическая практика, судебные решения, обычаи и т.д. Значение юридических норм второстепенно. Творцами права являются те, кто применяет законы на практике. Иными словами, право отождествлялось с правоприменением.

Критикуя юридический позитивизм, Эрлих призывал исследовать "живое право": Право, по его концепции, существует и развивается прежде всего как организационные нормы союзов, из которых состоит общество (семьи, производственные объединения, корпорации).

Организационные нормы складываются в обществе сами собой, вытекают из торговли, обычаев, обыкновений, уставных положений различных организаций; эти нормы ("самодействующий порядок общества", "общественное право") образуют, по его учению, право первого порядка.

Закон, по Эрлиху, не столько право, сколько один из способов обеспечения права; применение закона должно быть подчинено только этой цели, и к тому же главным способом существования "права решений" (второй слой права).

Немецкий правовед Герман Канторович утверждал, что социологический подход к изучению права нуждается в признании как формального нормативного, так и "свободного" права. Под формальным он понимает право, процесс формирования которого уже завершен. Свободное же право - это право в состоянии становления, то есть просто еще не ставшее формальным, или желаемое право, то есть правовые нормы, которые субъект хотел бы видеть формальными.

Понятие "свободного права" Канторович интерпретирует как нечто родственное понятию "естественного права" в том смысле, что оно как бы стоит над государственным формальным правом.

(Похожи на естественно-правовую, закон всегда отражает часть права)

45. Социологическая теория права в России (с.А. Муромцев, м.М. Ковалевский).

2. Социологическая теория права в России (с.А. Муромцев, м.М. Ковалевский).

Воспринимая распространенный в немецкой правовой науке тезис о том, что право — это защищенный интерес, Муромцев добавляет к этому определению то, что правовая защита интересов должна иметь, прежде всего, организованный характер. То есть право отличается от морали, традиции и иных форм защиты социально значимых интересов тем, что для правовых интересов заранее определены формы защиты — специальная организация (суд) и специальная процедура (судебный процесс). Самое важное в праве поэтому — независимый от государственной власти суд. Такую независимость, по мнению Муромцева, могло обеспечить только конституционное ограничение самодержавной власти, за которое мыслитель активно выступал.

Учение Ковалевского о государстве и праве органически связано с его социологической концепцией. Методологической основой его учения явились солидаристская доктрина Л. Дюги. Не всякая эволюция прогрессивна, рассуждал Ковалевский, и не каждая организация основана на порядке — порядок обеспечен лишь там, где общество образует "замиренную среду", основанную на общественной солидарности. Понятие права в концепции Ковалевского имеет двоякое значение:

1) право есть отражение требований солидарности и обусловленной ею идеи долга, заставляющей индивидов брать на себя обязанности, чтобы сохранить интерес группы; это право предшествует государству и порождает позитивное право;

2) позитивное право, имеющее нормативный характер и обеспечиваемое принудительной силой государства, выражает волю не отдельного класса, а целого общества; оно содержит правила, призванные либо расширить, либо ограничить свободу индивида (зависит от того, в какой степени государство берет на себя функции, ранее исполняемые общественными союзами).

Ковалевский отвергал идею прирожденных прав, идущих от "естественного состояния".

Личные права, по мнению Ковалевского, не зависят от государства, которое не может их отменить.

Возникновение и права, и государства, согласно его теории, обусловлено интересами общественной солидарности. Состояние "замиренной среды" с присущей ей взаимозависимостью людей, подкрепляемое принудительной силой (вооруженным насилием), ведет к объединению различных союзов в государстве.

Похоже на естественно-правовую, позитивное право отражает часть установленного права (солидарности).