
!!!Экзамен зачет учебный год 2025 2026 / Сборник 2024 Т. 2
.pdf
XIIМЕЖДУНАРОДНЫЙЮРИДИЧЕСКИЙIPФОРУМ(Том2) |
|
|
|
|
|
||||
Втожевремявзгляднадоменноеименикакнаособоесредствоиндиви- |
|||||||||
дуализации позволяет разрешить множество возникающих противоречий. |
|||||||||
Но для установления стабильного |
|
правового института |
|||||||
нужначеткаяправоваярегламентацияэффективногоформевнесенияизмененийвчасть |
|||||||||
четвертуюГКРФииныезаконодательныеакты,закреплениеспециальной |
|||||||||
терминологиииособенностейдоменногоименикаксредстваиндивидуали- |
|||||||||
зациисучетомегодвойственнойприроды(поясняетсядалее). |
|
|
|||||||
Какотмечалосьранее,приобретениедоменнымименемэкономическойроли |
|||||||||
идентификациисубъектовпредпринимательскойдеятельности(илисубъектов, |
|||||||||
неосуществляющихэкономическуюдеятельность),родовтоваровиуслуг,на |
|||||||||
овременномэтаперазвитияИнтернетаникемнеоспаривается.Болеетого, |
|||||||||
становитсяочевидным, что экономическая рольдоменных имен настолько |
|||||||||
отличаетсяоттехнической,чтоправовоерегулированиетехнического |
эконо- |
||||||||
мического |
|
доменногоименинеобходимочеткоразграничивать. |
|||||||
Дляэтоготребуетсяиспользованияпервуюочередьсформироватьлегальное |
|
|
|||||||
доменногоименикак1 |
идентификатора,таккакприсутствующеев .15ст.2 |
||||||||
Федеральногозакона«Обинформации,информационных |
технологиях |
за- |
|||||||
|
определение |
||||||||
щитеинформации» определение,наданныймоментединственноевправовой |
|||||||||
системеРФ,определяетисключительнотехническуюсторонудоменногоимени. |
|||||||||
Именно отсутствие определения доменного имени как |
|
|
|||||||
вчастностиотсутствиеразграничениямеждукоммерческимидентификаторанекоммер- |
|||||||||
ческим использованием доменного имени влечет незащищенность многих |
|||||||||
пользователей,непреследующихизвлечениеприбыли,привозникновении2 |
|||||||||
споров относительно соотношения товарного знака |
из |
доменного имени. |
|||||||
Такуюситуациюлегкопроиллюстрироватьпримером |
практикиВАСРФ : |
||||||||
спормеждукомпанией-истцом(правообладательтоварногознака)игражда |
|||||||||
ином-ответчиком( |
|
|
идентичноготоварномузнакудомен- |
||||||
ного имени) закончилсяправообладательпользу компании, несмотря на некоммерческий |
|||||||||
характер |
|
|
домена.Докторюр.наукМ.А.Рожкова |
своейстатье |
|||||
отметила, что |
силу некоммерческого |
|
|
|
3 |
доме- |
|||
верно |
использования |
|
|
|
пользования |
|
|||
ном,ответчикнаходитсявнеконкурентнойсредыхарактера, потомуегодействияне |
|||||||||
могутквалифицироватьсякакнедобросовестнаяконкуренция . |
|
||||||||
Законодательное регулирование доменных |
в России со временем |
||||||||
значительноменялось.Отпризнаниядоменногоимени |
отдельным4 средством |
||||||||
индивидуализации(§5гл.6 |
частичетвертойГКРФ(далее—Проект) |
||||||||
на момент внесения законопроекта5 |
в |
|
ДумуРФ) до исклю- |
ченияизГКРФпоследнегоспособаегоГосударственнуюзащиты( .5Федеральногозаконаот 04.10.2010 №259 ФЗ) прошло менее 4лет. На данный момент упоминание
1См.: Федеральный закон от 27.07.2006 № 149 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 04.01.2024).
2См.: постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.05.2011 № 18012/10 // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 04.01.2024).
3См.: Рожкова М. А. Права на доменное имя. С. 7–9 // URL: https://cctld.ru/files/books/rozhkova_ asp.pdf (дата обращения: 04.01.2024).
4См.: законопроект № 323423 4 // URL: https://sozd.duma.gov.ru/bill/323423 4 (дата обращения: 04.01.2024).
5См.: Федеральный закон от 04.10.2010 № 259 ФЗ «О внесении изменений в часть четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения:
04.01.2024).
40

|
|
|
ПроблемыинтеллектуальныхправвсетиИнтернет(площадкаЕ) |
||||||||
доменногоименивзаконодательствеРФ |
|
|
названнойвышенормой |
||||||||
Федеральногозакона |
27.07.2006№149 ФЗ |
статьями1484 |
1519ГКРФ. |
||||||||
Учитываятекущееотсутствие |
|
|
|
большое |
количество |
доменных |
|||||
|
|
ограничено |
|
|
|||||||
споров,обращение предложенномурегулированияПроектевариантузакреплениястатуса |
|||||||||||
доменныхимен,снекоторымипоправками,выглядитобоснованным.ВПроек- |
|||||||||||
тепредложенограмотноерегулированиеправовогостатусадоменногоимени |
|||||||||||
как гражданско-правового (но не технического) |
|
, затрагиваются |
|||||||||
|
юрисдикции, передачи прав на доменноеинститутаимя его соотношения |
||||||||||
товарным знаком (ст.1546, которой указано, что включение товарного |
|||||||||||
знака доменноеимя |
является |
незаконнымтолькоеслитакимвключением |
|||||||||
вопросы |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
могут быть нарушены интересы правообладателя товарного знака). Разум |
|||||||||||
нымвыглядитвнесениенекоторыхуточнений.Первое— |
|
кри- |
|||||||||
териев освобождения от ответственности, закрепленной установление.1546 Проекта: |
|||||||||||
некоммерческий характер |
|
|
домена и различие между родами |
||||||||
деятельностиадминистратораиспользованиядомена правообладателятоварногознака.Это |
|||||||||||
позволит избежать описанных выше судебных ошибок. Второе, необходимо |
|||||||||||
предусмотретьзащитудобросовестныхправообладателейдоменныхимени |
|||||||||||
иныхсредствиндивидуализацииот |
|
|
|
(изначальнонедобросо- |
|||||||
вестнаярегистрациядоменногоименикиберсквоттинга,сходного существующимтоварным |
|||||||||||
знаком,илинаоборот,сцельюихпоследующейперепродажи). |
|
|
|||||||||
В заключение нужно отметить растущую актуальность данной темы, ее |
|||||||||||
важностьдляправильнойцифровизациигражданскогооборота.Представ |
|||||||||||
ленныйдокладраскрываетоснов ыевопросы |
направлениядлясовершен- |
||||||||||
ствованияправового |
регулирования,конкретизациякоторых |
доктринеи |
|||||||||
|
|
становитсяоднимиз |
|
|
|
|
направленийработы |
||||
сфереправаинтеллектуальнойсобственности цифровогоправа. |
|||||||||||
законодательстве |
|
|
|
приоритетных |
|
|
|
Грязева Милена,
студент, МГУ имени М.В Ломоносова Россия, г. Москва milenagriazeva@gmail.com
К ВОПРОСУ О ПРАВОМЕРНОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ В КЛЮЧЕВЫХ СЛОВАХ И ТЕКСТЕ КОНТЕКСТНОЙ РЕКЛАМЫ
Аннотация. Автор исследует вопрос о правомерности использования товарных знаков в ключевых словах и тексте контекстной рекламы. В докладе приводятся тех- нический и гражданско-правовой подходы относительно возможности использования товарных знаков или сходных обозначений в ключевых словах без согласия правообла- дателя.Авторприходитквыводу,чтоправомерностьиспользованиятоварногознака необходимооцениватьчерезпризмуегопредназначения,необходимоприменятькритерий
цели использования.
КонтекстнаяКлючевыерекламаслова:являетсясегодняключ вые лова, контекстнаяоднимизрекламаспособов, товарныйпродвижениязнак. брен- даипривлечениявниманияпотребителя.Восновемеханизматакойрекламы
41

XIIМЕЖДУНАРОДНЫЙЮРИДИЧЕСКИЙIPФОРУМ(Том2) |
|
|
|
|
|
||||||||
лежитнастройкаключевыхслов,которыевводятсяпользователем |
поисковую |
||||||||||||
строку,врезультатечегонаэкранеотображаютсярекламныеобъявления. |
|||||||||||||
|
Нередкопринастройкеконтекстнойрекламысубъектыбизнесаисполь- |
||||||||||||
зуют в качестве ключевых слов бренды конкурентов, чтобы при поиске |
|||||||||||||
определенныхтоваровпользователюотображаласьрекламатовароввтом |
|||||||||||||
числеиных |
|
|
. |
|
|
|
|
|
|
|
|||
|
Верховныйпроизводителейсуд . 172 постановления Пленума от 23.04.2019 № 10 (да- |
||||||||||||
лее — постановление Пленума ВС РФ № 10) разъяснил, что использование |
|||||||||||||
рекламодателем при размещении контекстной рекламы в сети Интернет |
|||||||||||||
в качестве критерия для показа рекламного |
|
|
ключевых слов |
||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
актом недобросовес ной |
||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
степени |
|
|
спри- |
(словосочетаний),тождественныхилисходныхобъявления |
учетом цели |
||||||||||||
конку енции |
|
|
|
|
|
|
|
||||||
надлежащим другому лицу средством индивидуализациисмешения, |
|
||||||||||||
такого использования может быть признано |
|
|
|
|
|
||||||||
|
|
|
|
(ст.14.6Закона«Озащитеконкуренции»). |
|
|
|
||||||
|
При этом обязательным условием для признания указанных действий |
||||||||||||
недобросовестной |
конкуренцией является причинение ущерба или спо- |
||||||||||||
собностьпричиненияущербаконкуренту,егоделовойрепутации.Всвязис |
|||||||||||||
этим |
|
ситуации, когда хозяйствующий субъект1 |
продает наряду со своими |
||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
нарушениемисключительного |
|||||
товарами товары конкурента, чей товарный знак использует в ключевых |
|||||||||||||
права |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
словах,использованиеявляетсяправомерным . |
|
|
|
|
|||||||||
|
Приэтомвозникаетвопрос,являетсяли |
|
|
|
|
|
|
||||||
|
|
|
на товарный знак ситуация, когда товарный знак или сходное обо- |
||||||||||
значениебезразрешенияправообладателяиспользуетсярекламодателемв |
|||||||||||||
|
|
|
ключ выхслов?Данныйвопросявляетсядискуссионным,посколь- |
||||||||||
куачествекак законе, так |
на уровне Пленума Верховного Суда РФ отсутствуют |
||||||||||||
прямыеуказанияи |
разъяснения. |
|
|
|
|
|
|
|
|||||
|
Влитературевыделяетсядвапоходаотносительноправомерноститако- |
||||||||||||
го использования: технический |
гражданско-правовой. Так, Э. А. Бирюков |
||||||||||||
отмечает, что согласно техническому подходу keywords — это атрибуты, |
|||||||||||||
которыенаходятсявсамомкодеинтернет-страницыифактическиневидны |
|||||||||||||
рядовомупотребителю,которыйявляетсяпользователемпоисковыхсистем. |
|||||||||||||
Следовательно, функциональное назначение товарного знака не может |
|||||||||||||
быть реализовано, так как |
не видит самого2товарного знака в |
||||||||||||
результате поискового запросапотребительотсутствуют объективные возможности |
|||||||||||||
возникновенияунегокаких-либоассоциацийстоваром . |
|
|
|
||||||||||
|
Относительно гражданско-правового подхода автор отмечает, что клю |
||||||||||||
чевое слово всё же может признаваться способом использования товар- |
|||||||||||||
ного знака в контексте ст. 1484 ГК РФ, поскольку при |
результатов |
||||||||||||
поискового запроса оно позволяет лицу, которое включаетвыдачеэто ключевое |
|||||||||||||
|
|
товарныйзнак,поставитьсвойинтернет-сайтнаопределенноеместо |
|||||||||||
словопоисковомзапросесцельюиндивидуализациитоваров |
услуг. |
|
|||||||||||
в |
В судебной практике доминирующим является технический |
подход. Так, |
|||||||||||
|
|
|
|
Суда по интеллектуальным правам от 20.10.2022 №С01- |
|||||||||
|
|
|
делуи №А56-45431/2021 было отмечено, что «ключевые слова |
||||||||||
1861/2022постановлени |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
1Постановление АС Волго-Вятского округа от 11.08.2020 № Ф01-12119/2020 по делу № А82-
19804/2019.
2Бирюков Э. А. Использование товарного знака в ключевом слове (мета-теге keywords) интер- нет-страницы // Журнал Суда по интеллектуальным правам. 2018. № 20. С. 58–63.
42

|
|
|
|
|
|
ПроблемыинтеллектуальныхправвсетиИнтернет(площадкаЕ) |
||||||||||||||
немогутбытьотнесеныкспособамиспользованиятоварногознака учетом |
||||||||||||||||||||
отсутствия |
индивидуализирующейспособности.Возможностьсмешениявоз- |
|||||||||||||||||||
никает |
|
случае,еслиподвоздействиемконкретногосодержанияконтекстной |
||||||||||||||||||
рекламы |
пользователяможетвозникнутьвпечатление,чтоприпереходепо |
|||||||||||||||||||
рекламнойссылке(сиспользованиемключевыхслов)онбудетпереадресован |
||||||||||||||||||||
на сайт правообладателя средства индивидуализации либо на сайт, иным |
||||||||||||||||||||
образомсвязанный правообладателемсредстваиндивидуализации». |
|
|||||||||||||||||||
Однакосредисудебныхактовможновстретитьтакжегражданско-право- |
||||||||||||||||||||
войподход.Например,впостановленииСуда |
ин еллектуальнымправамот |
|||||||||||||||||||
25.04.2019поделу№А40-167611/2018судпосчитал«заслуживающимвни- |
||||||||||||||||||||
маниядоводобществаотносительнонеобоснованностивыводов |
|
удов |
том, |
|||||||||||||||||
что |
|
|
|
|
обозначения,сходногодостепенисмешения |
стоварным |
||||||||||||||
знакомиспользование, качествеключевогословадляпоискарекламывсетиИнтернетне |
||||||||||||||||||||
можетявлятьсянарушениемисключительногоправанатоварныйзнак». |
||||||||||||||||||||
Нанашвзгляд,действительно,правомерностьиспользованиятоварного |
||||||||||||||||||||
знака необходимо оценивать через призму его предназначения. На это же |
||||||||||||||||||||
указано |
постановленииПленумаВСРФ№10, |
именно:чтоиспользованием |
||||||||||||||||||
товарного |
знака признается его использование |
для целей |
|
|
|
|
|
|||||||||||||
ации |
товаров юридических лиц или индивидуальных |
предпринимателей |
||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
1 |
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
дивидуа и- |
|||
(п.157).КакверноотмечаетА.В.Борисенко,«цельиспользованиятоварного |
||||||||||||||||||||
знакабезсогласияправообладателяимеет |
|
|
|
|
значение» . |
|||||||||||||||
Интересным является также является вопроспринципиальноеправомерности исполь |
||||||||||||||||||||
зования товарного знака в самом рекламном объявлении контекстной ре- |
||||||||||||||||||||
кламы. На наш взгляд, данной ситуации также необходимо применять |
||||||||||||||||||||
критерийцелииспользования. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||
Р. В. Ларшин верно отмечает, что упоминание словесного обозначения, |
||||||||||||||||||||
входящего в объем правовой охраны чужого товарного знака само по себе |
||||||||||||||||||||
не является использованием этого знака в ситуации, когда это |
словесное |
|||||||||||||||||||
обозначение |
смысловуюнагрузку, |
|
|
всвоем |
|
|
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
2 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
прямом |
- |
||
варномзначенииимеетбезотносительнотоваровиспользуетсяуслуг,длякоторыхтоварный |
||||||||||||||||||||
знак |
|
|
|
|
|
|
. |
|
Суда по интеллектуальным правам от 16.08.2021 |
|||||||||||
Такзарегистрирован, |
|
|
|
|||||||||||||||||
№С01- |
постановлении |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
по |
|||||||
|
768/2020 делу№А41-88433/2018такжеотмечается,что« |
|||||||||||||||||||
себевключениеобозначения,совпадающего |
товарнымзнакомлибосамофир |
|||||||||||||||||||
меннымнаименованиемхозяйствующегосубъекта-конкурента,приоформ- |
||||||||||||||||||||
ленииконтекстнойрекламынеможетрассматриватьсякакиспользование |
||||||||||||||||||||
средства индивидуализации смысле положений ГК РФ, поскольку данное |
||||||||||||||||||||
действиене |
|
|
|
|
наиндивидуализацию |
|
|
|
товаров(услуг)». |
|||||||||||
При этом |
|
случае использования товарногособственныхтексте рекламного |
||||||||||||||||||
объявлениинаправлено |
|
|
|
|
знака |
|
|
|
|
|
|
|
||||||||
|
|
|
|
именно |
целях индивидуализации, |
наш взгляд, может воз- |
||||||||||||||
никнуть коллизия норм, а именно: ст. 14.33 КоАП РФ (ответственность за |
||||||||||||||||||||
акт недобросовестной |
конкуренции |
) и ст. 14.3 КоАП РФ (ответственность |
||||||||||||||||||
занарушение |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||
|
|
|
|
|
законодательства |
рекламе). |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
1Борисенко А. В. Риски использования товарных знаков конкурентов в контекстной рекламе в поисковых системах // Закон. 2021. № 10.
2Ларшин Р. В. Является ли упоминание товарного знака на сайте нарушением? // Журнал Суда по интеллектуальным правам. 2020. № 4 (30). С. 106–108.
43

XIIМЕЖДУНАРОДНЫЙЮРИДИЧЕСКИЙIPФОРУМ(Том2)
Данилова Людмила Яковлевна,
доцент, к. ю. н., Уральский государственный университет имени В.Ф. Яковлева Россия, г. Екатеринбург danilova.lyusi@mail.ru
ОХРАНОСПОСОБНОСТЬ ФОТОГРАФИЧЕСКИХ ПРОИЗВЕДЕНИЙ, РАЗМЕЩЕННЫХ В СЕТИ ИНТЕРНЕТ
Аннотация.Интеллектуальныеправанафотографическиепроизведения,размещен- ные в сети Интернет, подлежат гражданско-правовой охране. Использование таких объектовнедолжнонарушатьавторскиеправаихсоздателяиисключительныеправа правообладателя.В случаях,предусмотренныхзаконом,допускаетсясвободноеисполь- зования фотографических произведений, размещенных в сети Интернет.
Ключевые слова: интеллектуальные права на фотографические произведения,
разм щен ые се и Интернет, охраноспособность фотографических произведений. |
||||
Насовременном этаперазвитияуровнятехникисозданыновыеспособы, |
||||
с помощью которыхфотографияможетбыть |
дляобозрения |
|||
третьимлицам,вчастности,приразмещенииеепредоставленасетиИнтернет.Гражданское |
||||
правосодержитмеханизмохранынеимущественныхиимущественныхправ, |
||||
возникающих,во-первых,уавтораилииногоправообладателя |
|
- |
||
гопроизведения,и,во-вторых,у |
приобнаро ованиифотографическодальнейшем |
|||
егоизображениягражданинафотографии.Впредставленномисследо- |
||||
использованиибудутрассмотреныособенностиохраноспособностифотографических |
||||
произведений,размещенныхвсетиИнтернет,как |
гражданскихправ. |
|||
В Гражданском кодексе Российской Федерацииобъектовперечень охраноспо- |
||||
собных объектов |
деятельности человека включены |
|||
фотографические интеллектуальнойпроизведения, полученные способами, |
||||
аналогичными фотографиипроизведения( . 1 ст. 1259). Не останавливаясь |
обсужда- |
|||
емых в литературе критериях отнесения фотографии1 |
к названным |
п. 1 |
ст. 1259 ГК РФ объектам гражданских прав, поскольку данные вопросы не раз становились предметом научного обсуждения , определим следующие отправные положения, необходимые для конкретизации исследования по выбраннойтематике.
Во-первых,вцеляхприменениямерправовойохранынеявляютсятождествен- нымипонятия«фотография»(снимок,сделанныйспомощьютехническихсредств технологии)и«фотографическоепроизведение»—результаттворческойдея- тельностичеловека,впроцессекоторойтакиесредстваитехнологииимеютвспо могательноезначение.Фотографическоепроизведение,какобъект—результат интеллектуальной(творческой)деятельностичеловека,относитсякодномуиз видовпроизведений,«каксовокупностьидей,мыслей,образов,получившихв
1Очерчивая предмет научной дискуссии по поводу использования терминологии при определении объектов авторских прав, полученных способом фотографии или аналогичными фотографии, М. В. Телюкина справедливо указывает, что «отсутствуют единая терминология и единый подход к определяемым категориям». См.: Телюкина М. В. Проблемы определения фотографии в системе объектов гражданских правоотношений // Хозяйство и право. 2018. № 8 (499). С. 21.
44

|
|
ПроблемыинтеллектуальныхправвсетиИнтернет(площадкаЕ) |
||||||||||
результатетворческойдеятельности1 |
авторасвоевыражениевдоступнойдля |
|||||||||||
восприятиячеловеческимичувствамиконкретнойформе,допускающейвозмож- |
||||||||||||
ностьвоспроизведения» .Во-вторых,понятие«фотографическоепроизведение» |
||||||||||||
ширепонятия«фотография».Дляраспространениярежимаохраноспособностина |
||||||||||||
конкретныйобъект—фотографию,сделанноюавтором,необходимо,чтобыона |
||||||||||||
быларезультатомеготворческойдеятельностииимелаобъективновыраженную |
||||||||||||
форму(ст.1259ГКРФ).Следуетотметить,чтовправоприменительнойпрактике |
||||||||||||
сложиласьправоваяпозиция,закрепляющаяпрезумпциюсоздания2 |
произведе- |
|||||||||||
ниятворческимтрудом:«поканедоказаноиное,результатыинтеллектуальной |
||||||||||||
деятельностипредполагаютсясозданнымитворческимтрудом». |
|
|
||||||||||
В-третьих,фотографическоепроизведение,созданноеспособамифотогра- |
||||||||||||
фии |
аналогичнымифотографии,для |
|
егообъектомавторских |
|||||||||
правили,соответственно,распространенияпризнаниянегоправовогорежимаохрано |
|
|||||||||||
способностим жно |
|
|
,каксозданное |
результатетворческойдея- |
||||||||
тельностичеловекаопределить |
|
|
объективной |
форме(на |
|
|
|
|||||
|
|
выраженноев |
|
|
|
|
|
|||||
ли электронном носителе) с помощью технических средствматериальном |
||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
технологий3 |
||
изображение физического лица и/или объекта окружающего мира в опре- |
||||||||||||
деленныймомент,предназначенноедлязрительноговосприятия . |
|
|||||||||||
В-четвертых,всоответствии |
|
ст.1257ГКРФавтором |
|
|
|
|
||||||
произведения,созданногоспособамифотографииилианалогичнымифотографического- |
||||||||||||
фии, |
гражданин,творческимтрудомкоторогоонобылосоздано4 |
. |
||||||||||
Еслипризнаетсяоригиналеилиэкземплярефотографическогопроизведенияуказано |
||||||||||||
имя(псевдоним)автора,тотакоелицонаделяетсяавторскимиправами.Если |
||||||||||||
женафотографическомпроизведенииотсутствуютсведения |
|
егосоздателе5 , |
||||||||||
товслучаеспора,авторстволица,сделавшегофотоснимок,должнобытьдо- |
||||||||||||
казано.Такойподходужесложился |
|
|
|
практике . |
|
|||||||
РазмещениефотографическихпроизведенийправоприменительнойсетиИнтернетявляетсяих |
||||||||||||
обнародованием.Правомнаобнародованиепроизведения |
|
|
егоав- |
|||||||||
тор(п.2ст.1255ГКРФ)илииной |
|
|
.Ихволянаделяетсятакоедействие |
|||||||||
можетследоватьизспособа |
|
|
правообладатель |
|
|
|
|
|
||||
|
|
|
размещения сетиИнтернетконкретногофото- |
1Серебровский В. И. Вопросы советского авторского права. М. : Акад. наук СССР, 1956. С. 32.
2См.: абз. 2, 3 п. 80 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2019. № 7.
3Следует отметить, что технические средства и технологии их использования позволяют создавать фотографии, которые фиксируют не только определенный момент отражения окружающего мира, но и период времени, в течение которого запечатлен фотографируемый объект.
4См.: п. 109 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
5См.: абз. 2 п. 110 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации». Согласно пунктам57, 59–62, 154 и 162 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» в случае рассмотрения спора по требованию о защите исключительного права автора или иного правообладателя на фотографическое произведение необходимо установить факт принадлежности истцу названного права и факт его нарушения ответчиком путем использования фотографического произведения одним из способов, предусмотренных в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Следует отметить, что в пп.1–11 п. 2 ст. 1270 ГК РФ перечень способов использования произведений не является исчерпывающим, на что было указано Верховным СудомРФ при толковании п. 2 ст. 1270 ГК РФ. См.: абз. 1 п. 89 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
45

XIIМЕЖДУНАРОДНЫЙЮРИДИЧЕСКИЙIPФОРУМ(Том2) |
|
|
|
|
|
|
|
||||
|
произведения,например,насайтеавтора,наоснованиидоговора |
||||||||||
владельцемсайтаилидругимподобнымспособом.Доступностьразмещения, |
|||||||||||
такжеиспользованиеужеобнародованныхвсетиИнтернет |
|
|
|
|
созда |
||||||
графического создаютпредпосылкидлянарушенияавторскихправ |
|
||||||||||
телей |
исключительныхправправообладателей.Использование |
|
1 |
||||||||
произведений |
сетиИнтернетвозможноспособом |
воспроизведения - |
|||||||||
ческогопроизведения |
|
фотографических |
|||||||||
доведениядовсеобщегосведения(пп.1п.2ст.1270,пп.11п.2ст.1270ГКРФ) . |
|||||||||||
Необходимовыделитьнескольковидовправонарушенийврассматриваемой |
|||||||||||
области: |
|
|
|
, |
|
|
|
|
|
|
|
1)использованиефотографического |
|
|
|
|
|
|
|
||||
егоавторомилииным |
2 |
|
произведенияИнтернетсети обнародованного, частности,при |
||||||||
|
до всеобщегоправообладателемсведения ( том числе при неправомерном разме- |
||||||||||
доведениищении сетиИнтернет) ; |
|
|
|
|
|
|
|
|
егоав- |
||
2)использованиефотографическогопроизведения, |
своемсайте |
|
|||||||||
|
|
|
3 |
|
т.п.),но |
||||||
торомилиинымправообладателем сетиИнтернет(обнародованного |
|
||||||||||
без |
ихсогласиядоведенногодовсеобщего |
сведенияпутем |
|||||||||
размещениясоответствующегосети Интернет или иным способом (например, при использо- |
|||||||||||
ваниидляизготовлениярекламынаматериальномносителе);сетьИнтернет |
|||||||||||
неотноситсякместам,открытымдлясвободногопосещения,поэтомувыстав4 - |
|||||||||||
ленные |
сети Интернет фотографические произведения не могут свободно |
||||||||||
использоваться,нормыст5 .1276ГКРФ таких |
неприменимы; |
||||||||||
3)размещение |
|
произведенийслучаяхсогласияавтора,напри |
|||||||||
мер,наосноведоговорафотографических,но нарушениемегоусловий,например,впослед- |
|||||||||||
ствиибылизафиксированыфактынарушенияавторскихправ, частности: |
|||||||||||
права на неприкосновенность произведения (изменение |
цветовой гаммы |
||||||||||
|
, сделан фотомонтаж, произведена колоризация черно-белой |
||||||||||
фотографиии др.), использование части |
|
|
|
произведения, |
|||||||
|
6 |
|
|
его восприятия |
|
|
искажению за- |
||||
что привело к нарушению целостности фотографического |
|
несколькими |
|||||||||
мыслаавтора;использованиефотографического |
|
|
|
|
|||||||
способами либоспособом, |
предусмотреннымипроизведениядоговоре; |
|
|
|
4)иныеслучаинеправомерногоиспользованиефотографическогопроиз- ведения,созданногоспособамифотографииилианалогичнымифотографии.
1См.: п. 89 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
2См.: абз. 2 п. 97 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
3См.: абз. 2 п. 97 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
4См.: п. 100 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
5Например, созданы сайты AdobeStock, Piqsels, rosfoto и др., при размещении на которых фотографических произведений и иных фотографий авторы на основе договора передают свои исключительные права владельцу сайта для использования таких объектов третьими лицами на возмездных или безвозмездных условиях. При этом авторство на экземпляре фотографии, выставленной на сайте, может и не указываться. Предполагается добросовестное размещение фотографий на таких сайтах. В случае спора по поводу защиты авторских прав может возникнуть проблема в предоставлении доказательств правомерности использования фотографического произведения, скаченного с сайта его владельца.
6См.: абз. 1 п. 56 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
46

|
|
ПроблемыинтеллектуальныхправвсетиИнтернет(площадкаЕ) |
|||
Вназванныхслучаяхнеобходимоустановить(доказать)фактправонару- |
|||||
—нарушенияавторских |
всоздателяфотографическогопроизведе |
||||
шенияилиисключительныхправ |
правообладателяфотографии.Посколькупе- |
||||
реченьспособовиспользованияпроизведений1 |
,указанныйвподпунктах1-11 |
||||
ст.1270ГКРФ,неявляетсяисчерпывающим,начтобылоуказаноВерховным |
|||||
СудомРФпритолковании .2ст.1270ГКРФ ,незаконноеиспользованиепро- |
|||||
изведениялюбымспособом,втомчисленеуказаннымвназванныхнормах, |
|||||
будет представлять собой самостоятельное нарушение исключительного |
|||||
праваавтораили |
правообладателя.Совершенствованиетехнических2 |
||||
,способовиноготехнологийизготовленияфотографическихпроизведе- |
|||||
средствний, томчисле |
использованиемискусственныхнейронныхсетей ,может |
||||
создаватьпредпосылкидлянарушенияавторскихправсоздателяфотогра- |
|||||
фическогопроизведенияилиисключительныхправиногоправообладателя |
|||||
приразмещениитакихпроизведенийвсетиИнтернет. |
|
||||
В случаях, предусмотренных законом, использование |
|
||||
произведения,созданногоспособамифотографииилианалогичнымифотографического- |
|||||
графии,несчитаетсяправонарушением,вчастности: |
и выплаты ему |
||||
1) при |
|
его3 |
без согласия |
||
|
свободномслучаяхиспользованииприсоблюденииусловийавтораи порядке,установ- |
||||
вознагражденияленных ст.1274ГКРФ ; |
|
|
|
||
2) при свободном его использовании, том числе при предоставлении |
|||||
третьим лицам, при соблюдении условий и в порядке, предусмотренных |
|||||
статьей1275ГКРФ; |
|
|
путем4 |
||
3) при выражении автором или иным правообладателем |
|||||
указания на сайте, где была размещена фотография, объемасогласияспособов ее |
|||||
использования,например,при |
льзованиивнекоммерческихцелях ; |
4) при неоднократном использовании одной фотографии на сайте не- сколькими способами действия не квалифицируютсянеправомерноекачестве самосто ятельных фактов правонарушений, поскольку воспроиз ведение произведения является неотъемлемым элементом последующего неправомерного доведения этого произведения до всеобщего сведения,
1См.: абз. 1 п. 89 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
2См., например: Трошин Д. А. Колоризация монохромных изображений с использованием искусственной нейронной сети // Проблемы управления в социально-экономических и технических системах : сборник науч. статей XVIII Междунар. науч.-практ. конференции. Саратов : СГТУ, 2022. С. 260–264.
3Например, использование фотографического произведения в целях цитирования. См.: определение Судебной коллегии ВС РФ от 25.04.2017 № 305-ЭС16-18302 (п. 20 Обзора судебной практики ВС РФ № 3 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 12.07.2017) // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 9. Сентябрь. 2018. Об отсутствии единого подхода в судебной практике при рассмотрении споров, связанных со свободным использованием фотографических произведений в сети Интернет, см.: Евтеева Е. В. Свободное использование фотографических произведений в сети Интернет // Журнал Суда по интеллектуальным правам. Сентябрь. 2023. Вып. 3 (4). С. 95–111.
4Например, в сети Интернет были размещены О. Ширниной для свободного доступа и использования в некоммерческих целях фотографии, созданные ею способом колоризации, на что было указано автором на сайте: «Все раскрашенные мною изображения можно бесплатно использовать в любых целях, кроме коммерческих». См.: URL: https://klimbim2014.wordpress. com/; https://klimbim2020.wordpress.com/ (дата обращения: 05.01.2024).
47

XIIМЕЖДУНАРОДНЫЙЮРИДИЧЕСКИЙIPФОРУМ(Том2) |
|
|
такие действия направлены на одну1 экономическую цель и образуют одно |
||
нарушениеисключительного2 |
права ; |
,содержащегоизо |
4)прииспользованиифотографического |
||
бражениегражданина , публичныхинтересахпроизведениядругихслучаях,предусмо- |
||
тренныхзаконодательством,например3 ,приобнародовании сетиИнтернет |
||
дальнейшем |
всоответствиисправилами,установленными |
|
подпунктами1–3использовании.1ст.152.1ГКРФ . |
|
|
5)иныеслучаиправомерногоиспользованиефотографическогопроизве- |
||
дения,созданногоспособамифотографииилианалогичнымифотографии. |
||
Такимобразом,особенностифотографическихпроизведений,какобъекта |
||
интеллектуальныхправ,определяютспецификуихохраноспособностипри |
||
размещениитакихпроизведенийвсетиИнтернет. |
Добрякова Ксения, |
|
|
|
студент, |
|
Университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА) |
|
|
|
Россия, г. Москва |
|
|
ksen.dobryakova@yandex.ru |
ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЦИФРОВЫХ ПЛАТФОРМ ПРИ НАРУШЕНИИ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРАВ В УСЛОВИЯХ ЦИФРОВОЙ ЭКОНОМИКИ
Аннотация.Популярностьцифровыхплатформ,начинаяотстриминговыхсервисови видеохостингов,заканчиваямаркетплейсами,скаждымгодомрастет.Однакозапослед- ниегодыонипересталибытьпохожиминанейтральныхинформационныхпосредников, которых имел в виду законодатель при формировании данной правовой конструкции, онипревратилисьвполноценных,поройдоминирующихучастниковрынка,извлекающих прибыльизрекламы,сбораианализаданныхидругихэкономическихмеханизмов.Всвязи с этим возникает вопрос — где проходит граница их ответственности?
Ключевыеслова:информационныепосредники,цифровыеплатформы,ответствен- ность информационных посредников.
1См. абз. 2 п. 56 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» ; постановление Суда по интеллектуальным правам от 09.10.2023 № С01-1653/2023 по делу № А40-238418/2022 // URL: https:// kad.arbitr.ru/Document/Pdf/f0982a52-a10a-4b48-ab4b-cd4613f9c741/aa1af572-6bee-45e8-a901-
83864730e02c/A40-238418-2022_20231009_Reshenija_i_postanovlenija.pdf?isAddStamp=True (дата обращения: 03.01.2024).
2Если на фотографию не может быть распространен правовой режим фотографического произведения, обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина, отраженного на данной фотографии, не подпадает под предмет защиты интеллектуальных прав и «в случае посягательства на соответствующее нематериальное благо не подлежат применению способы защиты, предусмотренные статьями 1251 и 1252 ГК РФ. При этом произведения, содержащие изображение граждан, охраняются по правилам об объектах авторского права». См.: п. 34 постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».
3См.: пункты 43–47 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 8. Август. 2015.
48

|
ПроблемыинтеллектуальныхправвсетиИнтернет(площадкаЕ) |
|||||||
Прежде чем выявить критерии отнесения цифровых платформ к инфор |
||||||||
мационнымпосредникам,следуетдатьопределениесамойцифровойплат- |
||||||||
формы,выявитьеехарактерные1 |
черты.Обратимсякнормативнымправовым |
|||||||
актам,вкоторыхформулируетсяпонятиецифровойплатформы: |
|
|
||||||
ВприказеРосстата даноследующееопределение:«сложнаяинформаци- |
||||||||
онная система, обеспечивающая выполнение функций |
|
|
|
между |
||||
участникамирынков,открытыедляиспользования |
|
взаимосвязипартнерами, |
||||||
разработчикамиприложений,поставщикамиуслугклиентамиагентами». |
|
|||||||
В Докладе ЦБ РФ указывается, что цифровая платформа — «информа- |
||||||||
ционная система, работающая2 |
через сеть Интернет, которая обеспечивает |
|||||||
|
участниковплатформыдругсдругом,позволяяимсоздавать |
|||||||
взаимодействиеобмениватьсяценностями» . |
|
|
|
|
|
|
|
|
Минэкономразвития определяет цифровые платформы как «бизнес-мо- |
||||||||
дель, позволяющая |
|
поставщикам связываться3 онлайн для |
||||||
обмена продуктамипотребителям, услугами информацией, включая предоставление |
||||||||
продуктов/услуг/информациисобственного |
|
|
». |
|
|
|||
Такжеопределениецифровойплатформыможнопроизводстванайти |
|
|
техниче- |
|||||
4 |
|
|
|
технологий |
|
|||
ПравительстваРФ:«совокупностьинформационных |
|
постановлении |
||||||
ских средств, обеспечивающих взаимодействие субъектов хозяйственной |
||||||||
деятельности» . |
|
|
|
|
|
|
|
|
Таким образом, можно выявить общие черты и характеристики, присут- |
||||||||
ствующиевовсехпонятиях: |
|
|
|
|
|
|
|
|
Цифроваяплатформа—этоонлайн-платформа,информационнаясистема. |
||||||||
Этасистемавыполняетпосредническиефункции(функциивзаимосвязи). |
||||||||
—Этипосредническиефункциивыражаютсявобеспечениивзаимодействия |
||||||||
междудвумяосновнымиучастникамирынка:потребителем продавцом. |
||||||||
—Цельтакоговзаимодействия—обменпродуктами,услугами |
иинфор- |
|||||||
мацией. |
описанияпринципаработыцифровыхплатформ |
|||||||
Исходяиз |
||||||||
можносделатьприведенноговывод том,чтоониявляютсялишьпосредниками,осущест- |
||||||||
вляющими взаимодействие между хозяйствующими субъектами, |
|
значит, |
должныосвобождатьсяотответственностизанарушениеинтеллектуальных правтретьимилицами.
Однаконапрактикевсенетакоднозначно.Какбылосказаноранее,перво- начальная (посредническая) модель работы таких платформ претерпевает
1Приказ Федеральной службы государственной статистики от 04.05.2022 № 300 «Об утверждении форм федерального статистического наблюдения для организации федерального статистического наблюдения за деятельностью малых предприятий в сфере науки и использования цифровых технологий».
2Доклад Банка России для общественных консультаций «Экосистемы: подходы к регулированию» (апрель 2021 г.) // URL: https://www.cbr.ru/Content/Document/File/119960/Consultation_ Paper_02042021.pdf (дата обращения: 01.08.2022).
3Концепция государственного регулирования цифровых платформ и экосистем. URL: https:// www.economy.gov.ru/material/departments/d31/koncepciya_gos_regulirovaniya_cifrovyh_ platform_i_ekosistem/ (дата обращения: 05.04.2023).
4Постановление Правительства РФ от 30.04.2019 № 529 (ред. от 26.09.2019) «Об утверждении Правил предоставления субсидий российским организациям на возмещение части затрат на разработку цифровых платформ и программных продуктов в целях создания и (или) развития производства высокотехнологичной промышленной продукции».
49