Актуализация патентной охраны

и перспективы правового регулирования (площадка D)

ческим

, который обладает определенными характеристиками,

качествомуказаниемрепутацией, однако не является единственным в своем роде.

ДлягосударственнойрегистрацииНМПТнеобходимополучитьзаключе

ниеуполномоченногооргана(Минсельхоз,Минпромторг,Минздрав)

про-

изводстве товара

указанных границах, соответствующего определенным

требованиямзаконодательства.Вслучае

регистрации

географическогоука-

документы,подтверждающиекачество,

занияпроизводительсамостоятельнособирает представляетвРоспатент

репутацию

другиехарактеристики

товара, которые связаны с его географическим происхождением.

гео-

Одной из основных проблем определения различий между НМПТ

графическим указанием является то, что этитермины часто используются

взаимозаменяемо, что может приводить к их неправильным трактовкам.

НМПТ указывает на конкретное место, где товар был произведен или

получилсвоиосновные

.Например,шотланд-

ский виски производитсякачественныетолько Шотландиихарактеристики, рошенский сыр — только

в Рошене.

указание же относится товарам. , которые имеют опре-

деленнуюГеографическоесвязь определенным географическим регионом, включая его

климатические, геологические и другие факторы

ОднаконекоторыепродуктымогутиметькакНМПТ,такигеографическое

1

Например, шампан

В

XII МЕЖДУНАРОДНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ IP ФОРУМ (Том 1)

современном мире ни один бренд не может обойтись без средств ин-

, позволяющих выделить товары среди конкурентов.

дивидуализацииОдним важнейших средств индивидуализации являются товарные

знаки. Товарными знаками являются обозначения, призванные отличить

товарот

. Они бывают типичными (традиционными,

-

циональнымианалогичных) нетипичными(нетрадиционными,неконвенциональными,

особыми).

типичных товарных знаков используется повсеместно,

однакоРегистрациянетипичными дела обстоят несколько сложнее. Поскольку к не-

типичным товарным знакам относятся: звуковые, цветовые, объемные,

обонятельные, голографические, вкусовые

др., то с их регистрацией воз-

никаютопределенныесложности.Производителиищутновыеспособыпри-

влечениявниманияпокупателейктовару,

такжезащитыотконтрафакта.

А использование нетипичных товарных знаков позволяет придать товару

легкоузнаваемые черты. В связи этим с каждым годом всё больше произ-

водителей становятся заинтересованы в регистрации подобного средства

индивидуализации.

ВГермании,Австрии,США Великобританиинетипичныетоварныезнаки

вошли в повседневную жизнь. Многие знают про голографическое изобра

жениеголубянапластиковыхбанковскихкартах«VISA»или1. про«запахкон-

ского пота» для кожаных сидений автомобилей «Mustang». Япония только

недавно

допускать регистрацию подобных знаков

ВРоссииначаладанныймоментнетипичныетоварныезнакинеособораспро-

странены.Причинойэтогоможноназвать сложностис

таких

фических товарных знаков, поскольку они достаточнорегистрацией

обозначений. Однако

меньшей степени это касается объемных

гологра-

графичны,

при их

восприятии отсутствует субъективный момент восприятия.

Согласно абз. 8 ч. 1 гл. 2 раздела IV приказа ФГБУ ФИПС от 20.01.2020

№12«Об

Руководствапоосущ ствлениюадминистративных

роцедурутверждениидействий в рамках предоставления государственной услуги

по государственной регистрации товарного

, знака

,

коллективного знака

выдаче свидетельствзнакатоварныйобслуживаниязнак, знак -

служивания, коллективный знак, их дубликатов» (далее — Руководство)

знаками являются: «трехмерные объекты, фигуры

объемнымикомбинациитоварнымилиний фигур в пространственном расположении». Также

Руководствоговорит,чтодляналичияразличительнойспособностиформа2.

товара или упаковки должна: отличаться

, отличаться от

среднестатистических ожиданий потребителяобщепринятойбыть нефункциональной

Конечно, можно в суде доказать приобретение различительной способ-

ности у потребителя, однако для этого должно пройти значительное коли-

чествовремени, течениекоторогоиндивидуализирующееобозначениене

будет иметь правовой

охраны.

Актуализация патентной охраны

и перспективы правового регулирования (площадка D)

Данный вид товарных знаков имеет широкое использование весьма

полезен для формирования у потребителей положительных

ассоциаций с

продуктом.

Голографическиетоварныезнакипредставляютсобойобозначение,кото-

роеисп льзуетголографическоеизображение.Такиетоварныезнакисложны

в изготовлении, поэтому служат хорошей защитой от контрафакта. Они от-

простыврегистрации,

воздействуютназрительные

носительноорганы в значительной степенипосколькусходны конвенционными товарными

знаками.Длярегистрацииголографическогообозначениенеобходимопре-

последовательностьизображений,неменеетрех,проявляющихся

доставитьза исимости от положения знака относительно наблюдателя.

Звуковые товарные знаки достаточно сложны в регистрации. В заявке

на регистрацию необходимо предоставить нотную запись 10 тактов или

или песни, для природных звуков используют

синтезированной

мелодии

полнуюмузыкальнуюфразудлясочиненнойили

30 секунд.

запись

Природные звуки регистрируются реже сочиненной музыки, поскольку

сложнодоказатьихразличительную1.

способность.Втожевремясуществует

большая дискуссия по поводу защиты авторского права при регистрации

подобных обозначений

Однакоданныетоварныезнакивесьмаполезныврекламе,посколькузвуки

имелодиидостаточнопростовызываютупотребителейнужнуюассоциацию

с рекламируемым продуктом. Но несмотря на пользу, затраты на регистра-

цию звуковых товарных знаков могут быть достаточно большими, поэтому

видится целесообразной их регистрация только для крупных

.

Больше всего проблем возникает при регистрации обонятельныхкомпанийвку

совых товарных знаков. Российская правоприменительная практика до-

статочнонебольшая,былзарегистрирован«кожаныйаромат»дляуслугпо

образовательнойдеятельности(заявка№470375),вкусовыетоварныезнаки

не

. В заявке необходимо предоставить формулу запаха

илирегистрировалисьвкуса словесное описание. Подразумевается, что подобные запахи и

вкусы должны быть простыми, поскольку они воспринимаются человеком

индивидуально, и могут не иметь различительной способности для значи-

тельного числа людей.

Нетипичныетоварныезнакиимеютбольшоезначениедляконкурентоспо-

бизнеса.Покуп телейпривлекаютнеобычныецветовыереше ия,

собностиформы звуки. Регистрация подобных обозначений в качестве товарных

знаковзначительнопоможетпредпринимателям

построениисобственного

бизнеса. Однако, несмотря на законодательную

возможность2.

регистрации,

существуют некоторые трудности. Правоприменение

всегда успевает за

законодательством, что может тормозить развитие бизнеса

XII МЕЖДУНАРОДНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ IP ФОРУМ (Том 1)

На данный момент

определенные сложности с доказываем

различительнойспособностисуществуютнеконвенционныхтоварныхзнаков.Конечно,

по прошествии нескольких лет использования обозначения можно будет

доказатьприобретениеразличительнойспособности,однако течениеэтого

времени обозначение не будет иметь защиты от конкурентов.

Иваненко Мария,

практикующий юрист

Россия, г. Москва

Marisa99.00@yandex.ru

ПРОБЛЕМЫ ОПРЕДЕЛЕНИЯ РАЗЛИЧИТЕЛЬНОЙ

СПОСОБНОСТИ ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ

Т

Аннотация. В работе анализируется различительная способность как критерий

правовой охраны товарных знаков. Предлагается разграничивать приобретенную и

изначально существовавшую различительные способности. Практическое значение

такогоразграничениязаключаетсявтом,чтоприналичииузаявляемогообозначения

изначальносуществовавшейразличительнойспособности,приобретениеобозначением

различительной способности в результате использования не будет иметь правового

значения.

Ключевые слова: различительная способность, приобретенная различительная

способность,изначальносуществовавшаяразличительнаяспособности,правоваяохрана,

товарныйзнак имеет особое значение для предпринимательской дея

тельности

, нетрадиционный тов рный знак.

потреби

конкурентнойборьбыпроизводителейза

своего

теля.Дляпредоставленияобозначениюправовой

-

охраны

то

варногознаканеобходимособлюдениерядаусловий,предписанныхкачестве.1477,

1483ГражданскогокодексаРоссийскойФедерации,вособенностиналичия

различительной способности. Анализ положений гражданского законода-

тельства

сделать вывод, что не допускается государственная

регистрацияпозволяеткачестве товарных знаков обозначений, не выполняющих в

глазах потребителей основную функцию товарного знака — индивидуали-

зирующую, которая является показателем различительной способности.

Вдоктринепредставленыразличныеподходыкпонятиюразличительной

способности.ПомнениюБ.М.Гонгало:«различительнаяспособность—это

гипотетическая возможность.

вызывать у рядового потребителя ассоциа-

Актуализация патентной охраны

и перспективы правового регулирования (площадка D)

Авторы едины в одном — различительная способность товарного знака

должна быть для выполнения индивидуализирующей функции товарного

знака,аопределениеприобретеннойилиизначальносуществовавшейраз-

личительнойспособностибудетиметьзначениевотношениирегистрации

отдельных видов товарных знаков.

разграниченияразличительнойспособностинаприобре-

теннуюНеобходимостьизначальносуществовавшуюобусловленаихвзаимоисключающим

характером.Так,еслизаявляемоеобозначениеимеетизначальносущество-

вавшуюразличительнуюспособность,то

имразличительной

способности

результате интенсивногоприобретениедлительного использования не

будет иметь правового значения. Напротив, приобретенная различитель-

ная способность будет иметь правовое значение в отсутствие изначально

существовавшей различительной способности.

Между тем критерии определения приобретенной или изначально су-

ществовавшей различительной способности на уровне законодательства и

правоприменительной практики установлены.

При этом существует явная необходимость определения разграничений

различительнойспособностидляпонимания

возможностиреги-

страциитогоилииноговидатоварногознаказаявителемкритериев,предъявляемых

к нему.

рассмотрения документов,

В пункте 35 «Правил составления, подачи

являющихся основанием для совершения

юридически значимых действий

по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания,

коллективныхзнаков»,утвержденныеприказомМинэкономразвитияРоссии

от20.07.2015№482вкачестведоказательствприобретеннойразличитель-

ной способности

предлагается представление документов,

которыесодержатобозначениемсведения длительностииинтенсивностииспользования

или рекламирования товаров с использованием обозначения,

обозначенияобъемах территорииреализациитоваров иныедоказательства,напри-

мер,социологическиеопросыостепениинформированностипотребителей

о заявленном обозначении.

государственнойрегистрациитоварногознака

Припринятиирешения

и наличии различительной

учитывается вся совокупность

доказательствспособности, вопрос оценки достаточности объема

представленныхдоказательств остается открытым.

В. О. Калятин, Д. В. Мурзин, Л. А. Новоселова

другие авторы отмечают:

«необходимо.

учитывать,чтодоказывание

приобретеннойразличительной

обозначен

я, приобретению последним «второго значения» как средства

инд идуализации конкретного про

вод тел »1.

Оценка изменения восприятия обозначениякак товарного знака субъ-

ективна, а степень очевидностиналичия или отсутствия различительной

способности может иметь размытые границы.

-

В.О.Калятин,Д.В.Мурзин,Л.А.Новоселоваидругимиавторами

вывод

том,

ся:«иногданепредставляетсявозможнымсделатьоднозначный

отмечает

присущали

2

Как результат

изначальнаяразличительнаяспособность.

,

окон-

ответ данныйвопр

лишьотсубъективного

мнения

чательный

обозначению

принятие решения»

использования, для достиж ния того

должностного лица, ответственногозависит

уровня разл чительной спос бности

обознач ния, когда оно может бы ь признано охраноспособным.

Вместестемсубъективноевосприятиекасаетсяисключительнодостаточ-

ногообъема

,дляустановленияразличительнойспособности

обозначениядоказательств, не субъективного восприятия обозначения для решения

наличия или отсутствия различительной способности.

Данныйвыводподтверждаетсясудебнойпрактикой.Так,ПрезидиумСуда

по интеллектуальным права постановил, что «установление степени узна-

ваемостиобозначениясредипотребителейнеможетосуществлятьсясудом

исходя из субъективного восприятия3.

, основанного на своем жизненном и

профессиональномопыте, должноосновыватьсянаобъемедоказательств,

достаточном для такого вывода»

Наиболееостровопросопределениядостаточногообъемадоказательств

различительной способности стоит для регистрации нетрадиционных то

варных знаков (объемных, звуковых, световых, цветовых, голографиче-

, движущихся, позиционных, обонятельных, осязательных, вкусовых

скихдр.). Критерий различительной способности

настоящее время является

определяющим, именно он отсеивает

заявок на регистрацию

это отсутствиемвозможностиопре-

традиционныхобозначений.Связанобольшинство

деления хотя бы

ориентиров для оценки необходимого

объема использованияприблизительныхподтверждающих это доказательств.

Предполагается, что достаточный объем

определяется

в каждом конкретном случае регистрации обозначениядоказательствкачестве товар-

ного знака, что несомненно характеризует критерии определения объема

каквесьмасубъективные.Так,вопрос

дока-

доказательстврешается исходя из обстоятельств:

территориядостаточностидлительность