45. Общая характеристика договоров, направленных на создание результатов интеллектуальной деятельности.

В целом договорные обязательства в сфере интеллектуальных прав могут быть разделены на две группы: обязательства по созданию объектов интеллектуальных прав и обязательства по использованию существующих охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Создание результатов интеллектуальной деятельности может происходить:

1) по договору авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ);

2) по договору заказа на создание результата интеллектуальной деятельности (ст. 1296 ГК РФ);

3) при выполнении договора подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. 1297 ГК РФ) <1>;

4) по государственному или муниципальному контракту (например, для произведений науки, литературы и искусства, ст. 1298 ГК РФ).

Признаки:

- предметом является создание нематериального (идеального) объекта - результата интеллектуальной деятельности, примерные признаки которого должны быть определены в договоре (вид объекта, цель использования, в зависимости от объекта - характеристики по содержанию и форме). Окончательный результат не может быть четко определен в договоре;

- этот результат создается в ходе творческой деятельности физического лица и может включать в себя как объекты исключительных прав, так и коммерческую информацию (тайну), содержащую результаты интеллектуальной деятельности,

-исполнение договора осуществляется лично. Привлечение третьих лиц возможно лишь по тем договорам, по которым творческий вклад менее значителен - при выполнении опытно-конструкторских и технологических работ,

- риск недостижения соответствующего результата несет заказчик,

- исполнителем по договору заказа может быть как автор, так и иное лицо - посредник при создании результата, но фактическое создание объекта может осуществляться только физическим лицом,

-целью договора является не только создание, но и предоставление возможности использования созданного объекта, что должно быть учтено в договоре.

СЛЕДУЮЩАЯ ИНФОРМАЦИЯ ПО КОНКРЕТНЫМ ВИДАМ ДОГОВОРОВ. ЕЕ МОЖНО НЕ ЧИТАТЬ, ЕСЛИ КТО-ТО ЭТО ГОТОВИЛ ОТДЕЛЬНЫМИ ВОПРОСАМИ.

1. По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК РФ).

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Договором авторского заказа признается только такой договор, субъектами которого выступают именно автор (только гражданин, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности) и заказчик. Таким образом, договор авторского заказа по механизму, закрепленному в ст. 1288 ГК РФ, не может быть заключен с иными лицами, кроме как с автором.

Договор авторского заказа является консенсуальным, возмездным или безвозмездным (действует презумпция возмездности), двусторонним или односторонним (в случае, если он является безвозмездным).

Предметом данного договора являются действия автора по созданию обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства и отчуждению исключительного права либо предоставлению права использования такого произведения заказчику. Данные результаты интеллектуальной деятельности могут быть созданы только автором (физическим лицом).

Предмет договора должен быть максимально детализирован (например, конкретное произведение, определенной темы, жанра). Еще одним существенным условием договора авторского заказа является условие о сроке, поскольку в силу закона произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным (п. 1 ст. 1289 ГК РФ).

В договоре авторского заказа может быть предусмотрено условие об авансе (п. 2 ст. 1290 ГК РФ).

Требования к форме договора авторского заказа определяются исходя из правил п. п. 3 и 4 ст. 1288 ГК РФ, в зависимости от того, предусматривает ли данный договор отчуждение исключительного права (тогда письменная) или предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности заказчику (письменная, если иное не уст. в законе). - по нормам п. 2 ст. 1234 и п. 2 ст. 1235 ГК РФ соответственно. По договору авторского заказа автор обязан лично выполнить работу. Привлечение иных лиц возможно, но замена автора может быть осуществлена с согласия заказчика.

У заказчика по договору возникают исключительные права на произведение, таким образом, он может распоряжаться такими правами способами, предусмотренными положениями ст. 1270 ГК РФ.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору (п. 3 ст. 1289 ГК РФ).

Особенности ответственности. При определении размера ответственности авторов произведения по рассматриваемому договору необходимо исходить из специальной нормы закона о том, что она ограничена суммой реального ущерба (п. 1 ст. 1290 ГК РФ) Единственный случай, когда в законе предусмотрена обязанность автора возместить убытки, относится к праву автора отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (праву на отзыв) (ст. 1269 ГК РФ). Законом также прямо предусмотрена возможность взыскания с автора, нарушившего договор авторского заказа, неустойки, установленной договором, а также возврата заказчику аванса. При этом общий размер указанных выплат тоже ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК РФ) <1>.

Основным видом нарушения договора со стороны заказчика является невыплата авторского вознаграждения или его выплата не в полном объеме. В этом случае на соответствующую сумму подлежат начислению проценты, определяемые по правилам ст. 395 ГК РФ.

2. договор заказа на создание результата интеллектуальной деятельности. Так, согласно п. 1 ст. 1296 ГК РФ исключительное право на произведение, созданное по договору, предметом которого было его создание (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

Важным отличием этого договора от авторского заказа является то, что исполнителем по нему является не сам автор, а иное лицо. Данная правовая конструкция является типичной для случаев заказа на создание большинства произведений, когда сторонами договора выступают юридические лица (например, разработка интернет-сайта, которая осуществляется по заказу юридического лица специализированной организацией).

Основным отличием рассматриваемых договоров является их предмет. Так, договоры заказа направлены на создание результатов интеллектуальной деятельности (нематериальных объектов), и в отношении таких результатов ставится вопрос об интеллектуальных правах на них. Договор является консенсуальным, возмездным или безвозмездным (действует презумпция возмездности), двусторонним или односторонним (в случае, если он является безвозмездным).

Предметом договора являются действия подрядчика (исполнителя) по созданию результата интеллектуальной деятельности и отчуждению исключительного права или предоставлению заказчику права использовать созданный объект.

• некоторые относят условия о сроке и цене к существенным.Применительно к возмездности договора необходимо помнить, что договор не может быть безвозмездным лишь в случае, когда заказчик и подрядчик (исполнитель) являются коммерческими организациями и исключительное право на создаваемый объект перейдет к заказчику. В остальных случаях (например, когда заказчиком является некоммерческая организация), договор может быть безвозмездным.

В отношении формы данного договора, в отсутствие специальных норм.

Ответственность: по договору нарушившая обязательство (должник), обязана возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства

3. Третьей правовой формой создания результатов интеллектуальной деятельности по договору является создание таких объектов при выполнении работ по иным договорам (отличным от договора авторского заказа и договора заказа на создание результата интеллектуальной деятельности).

В частности, указанная правовая форма предусмотрена ст. 1297 ГК РФ, нормы которой регулируют отношения, связанные с созданием произведением при выполнении работ по договору подряда либо договору на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ.

Так, исключительные права на произведения, созданные при выполнении договора подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали создание такого произведения, принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1297 ГК РФ).

В литературе отмечается, что в отличие от договора подряда, где предмет является определенным, предмет договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ является определимым (поскольку в момент заключения договора не может быть известен результат и пути его достижения).

Отношения, возникающие по поводу выполнения научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных или муниципальных нужд регулируются правилами § 5 гл. 37 ГК РФ, посвященных подрядным работам для государственных или муниципальных нужд (ст. ст. 763 - 768 ГК РФ) (ст. 778 ГК РФ).

Исполнитель обязан провести научные исследования лично. Он вправе привлекать к исполнению договора на выполнение научно-исследовательских работ третьих лиц только с согласия заказчика (п. 1 ст. 770 ГК РФ).

Права и обязанности сторон предусмотрены в положениях, посвященных рассматриваемым договорам в части второй ГК РФ (ст. ст. 773, 774 ГК РФ). Права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, определяются в соответствии с правилами разд. VII четвертой части ГК РФ (п. 3 ст. 772 ГК РФ).

В случае если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре (ст. 775 ГК РФ).

В законе также предусматриваются последствия невозможности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ - если в ходе их выполнения обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты (ст. 776 ГК РФ).

Исполнитель несет ответственность перед заказчиком за нарушение рассматриваемых договоров при наличии вины - если исполнитель не докажет, что такое нарушение произошло не по его вине (п. 1 ст. 401 ГК РФ). Помимо этого, законом установлены особенности определения убытков, причиненных исполнителем заказчику: они возмещаются в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки, если договором предусмотрено, что они подлежат возмещению в пределах общей стоимости работ по договору. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором (п. 2 ст. 777 ГК РФ).

Завершает группу договоров о создании произведений государственный или муниципальный контракт (четвертая правовая форма создания произведения по договору) (ст. 1298 ГК РФ). Инфа по нему в след.вопросе.