30.Исключительное право на обычный товарный знак (содержание, объем, срок, оборотоспособность).

Исключительное право на товарный знак, удостоверенное государственной регистрацией, означает, что его обладатель может использовать зарегистрированный товарный знак любым не противоречащим закону способом и распоряжаться своим исключительным правом. Открытый перечень способов использования товарных знаков дан в п. 2 ст. 1484 ГК РФ.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;

5) в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения

Существенным условием действия исключительного права на товарный знак является требование об обязательном использовании товарного знака самим владельцем или другим лицом по договору с владельцем. Если товарный знак не применялся непрерывно для маркировки соответствующих товаров в течение любых трех лет после его государственной регистрации, то по требованию заинтересованного лица его регистрация может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров.

Использованием товарного знака в целях подтверждения своего исключительного права признается его использование самим правообладателем, лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора (лицензиатом), либо "другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя" в целях его введения в гражданский оборот. Причем использованием признается также применение товарного знака с изменением его отдельных элементов, не меняющих существа товарного знака и не ограничивающих охрану, предоставленную товарному знаку.

В силу того что товарный знак не является результатом творческого труда, интеллектуальной деятельности, личных неимущественных прав на товарный знак не возникает. Единственным субъективным правом на товарный знак является исключительное право. По характеру защиты исключительное право на товарный знак является абсолютным. По содержанию - имущественным.

На нормативном уровне исключительное право на товарный знак определяется через триаду правомочий.

Прежде всего закон раскрывает правомочие использования товарного знака правообладателем (позитивный аспект). Согласно п. 1 ст. 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может запрещать всем иным лицам использовать без его согласия сходные с товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения (п. 3 ст. 1484 ГК РФ).

Наконец, законодатель указал на наличие в составе исключительного права правомочия распоряжения самим таким правом (п. 1 ст. 1484 ГК РФ).

Следует отметить, что в ТРИПС исключительное право на товарный знак определено сугубо в негативном аспекте как возможность правообладателя не разрешать третьим лицам без его согласия использовать в ходе торговли идентичные или подобные обозначения для товаров или услуг, которые идентичны или подобны тем, в отношении которых зарегистрирован товарный знак, когда такое использование могло бы привести к появлению вероятности смешения (ст. 16).

Ключевой вопрос - насколько широко простираются возможности правообладателя по запрету иным лицам использовать на однородных товарах (услугах) сходные с его товарным знаком обозначения. Перечень возможных способов исключительного использования товарного знака является открытым. В связи с этим на первый взгляд иной субъект лишен какой-либо возможности нанесения сходных с товарным знаком обозначений на однородный товар. Между тем более внимательный анализ ст. 1484 ГК РФ в совокупности с функциональным подходом к исследованию правовых явлений приводит к противоположным выводам.

Правообладатель для оповещения о своем исключительном праве на товарный знак вправе использовать знак охраны, который помещается рядом с товарным знаком, состоит из латинской буквы "R" или латинской буквы "R" в окружности <*> либо словесного обозначения "товарный знак" или "зарегистрированный товарный знак" и указывает на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, охраняемым на территории Российской Федерации.

Применительно к исключительным правам необходимо вести речь о следующих границах:

1. Временные границы исключительного права.

Нельзя не заметить принципиальное различие в установлении сроков исключительных прав применительно к товарным знакам и объектам авторских и патентных прав. Согласно п. 1 ст. 1491 ГК РФ исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака. Вместе с тем в соответствии с п. 2 той же статьи срок действия исключительного права может быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя. Продление допустимо неограниченное число раз. Таким образом, исключительное право на товарный знак при надлежащей активности правообладателя может быть бессрочным. Исключительные права на объекты авторского и патентного права в любом случае прекращаются по истечении установленного в законе срока, а результаты интеллектуальной деятельности переходят в публичное достояние. Обозначенные различия проявились на нормативном уровне не случайно.

Срочный характер исключительных прав на объекты авторского и патентного права подчинен требованию обеспечения баланса частных и общественных интересов, возникающих в отношении таких объектов. Предоставление исключительного права позволяет правообладателю получить в приоритетном порядке прибыль от использования объекта, в разработку которого он вложил свои интеллектуальные усилия и материальные ресурсы. Переход объекта во всеобщее достояние гарантирует, что независимо от воли на то правообладателя неограниченный круг лиц в конечном итоге получит пользу от данного вклада в научно-технологическое развитие. Тем самым положительный социально-экономический эффект распространится на все общество в целом.

Указанный в законе десятилетний срок правовой охраны товарного знака как "преодолимая граница" субъективного права представляет собой общий механизм прекращения правовой охраны обозначения, в отношении которого правообладатель утратил свой интерес, и не направлен на удовлетворение общественного интереса. Специальным по отношению к данному механизму инструментом служит прекращение правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием (см. гл. 4).

2. Территориальные границы исключительного права.

В ст. 1479 ГК РФ устанавливается территориальный режим защиты исключительных прав на товарные знаки. Принцип территориальной защиты распространяется на все объекты интеллектуальной собственности.

3. Содержательные границы исключительного права.

Содержательные границы исключительных прав на объекты авторского права определяют так называемые случаи свободного использования (ст. ст. 1273 - 1277 ГК РФ). Границы патентных прав - установленный в ст. 1359 ГК РФ перечень действий, не являющихся нарушением исключительных прав на патентоохраняемый объект. В обозначенных статьях определяется сфера использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности, на которую не распространяется контроль правообладателя.

Установление подобных изъятий из сферы господства правообладателя подчинено целям обеспечения значимых общественных интересов, связанных с созданными результатами интеллектуальной деятельности. В целом они охватывают сферу преимущественно некоммерческого использования ОИС, определяя тем самым исключительное право в качестве совокупности правомочий правообладателя по контролю за коммерческим использованием ОИС.

В отношении товарных знаков подобных изъятий не предусмотрено, что вполне закономерно. Какие-либо общественные интересы в свободном использовании товарного знака широким кругом лиц отсутствуют. Общество как носитель интереса по отношению к ним выступает в качестве потребителя, а не возможного "эксплуататора" соответствующего объекта. Товарный знак может представлять собой ценность, осуществлять свои функции только при последовательном атрибутировании его конкретному субъекту.

Объекты авторского и патентного права являются результатами интеллектуальной деятельности, "вкладом" в научно-техническое и культурное развитие общества. Их полезное использование может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер. Законодатель в такой ситуации устанавливает гарантии эксклюзивного использования (не ограничивая его конкретной целью) таких объектов, а затем, посредством установления конкретных случаев свободного использования, обеспечивает общественный интерес в ограниченном доступе к подобным достижениям.

С товарными знаками все иначе. Они обладают ценностью лишь как индикаторы товаров (услуг) правообладателя в коммерческой сфере. В некоммерческом секторе какая-либо необходимость в товарных знаках отсутствует. В связи с этим законодатель изначально "задает" содержание исключительного права на знак способами коммерческого использования в целях индивидуализации товаров (услуг). Таким образом, у исключительного права на товарный знак также имеются жесткие содержательные границы. Так, например, Энди Уорхол, создавая свои картины, на которых были изображены банки от кока-колы, консервов, томатного супа с соответствующими брендами производителей, действовал вне сферы коммерческого использования товарных знаков в целях индивидуализации товаров (услуг), указания на источник происхождения товаров. О нарушении исключительного права в таком случае не могло идти речи.

4. Объектные границы.

На первом уровне границы исключительного права на товарный знак устанавливаются посредством указания на однородный характер товаров (услуг), в отношении которых иные лица не вправе регистрировать тождественные или сходные с товарным знаком обозначения.

Сходные обозначения, зарегистрированные в отношении разнородных товаров (услуг), способны осуществлять индивидуализирующую функцию соответствующих объектов. Потребители не будут "смешивать" подобные товары. В отношении общеизвестных товарных знаков рассматриваемые объектные границы расширяются. Правовая охрана общеизвестного товарного знака распространяется также на товары, неоднородные с теми, в отношении которых он признан общеизвестным.

На втором уровне объектные границы исключительного права определяются принципом исчерпания права. Данный принцип заключается в том, что после сбыта товара на рынке, маркированного охраняемым товарным знаком, самим правообладателем или с его согласия правообладатель теряет контроль за дальней перепродажей такого товара, а также любой иной формой его коммерческого использования. Исключительное право на товарный знак, таким образом, не позволяет правообладателю влиять на последующий оборот маркированных товарным знаком продуктов.

По действующему российскому законодательству право на товарный знак может переходить к другим лицам в порядке универсального и сингулярного правопреемства; на него может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов; оно может вноситься в уставный капитал

Правомочие распоряжения правом на товарный знак реализуется путем заключения ряда договоров: об отчуждении исключительного права на товарный знак, коммерческой концессии, лицензионного, доверительного управления, залога, продажи и аренды предприятия.

Такие договоры должны заключаться в письменной форме под угрозой недействительности. Вплоть до октября 2014 г. они подлежали государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Сейчас регистрируется сам переход права, его предоставление или залог. На практике это значит, что в Роспатент теперь вместо договора можно подать выписку из него или иной документ, подтверждающий его заключение. Это удобно в том случае, если стороны желают скрыть некоторые условия (например, о величине вознаграждения) от третьих лиц. Данные изменения сделали возможным заключение таких договоров не только в форме составления единого документа, но и в форме обмена документами. Вместе с тем и сейчас можно наблюдать случаи подачи в Роспатент самого договора для регистрации распоряжения исключительным правом на товарный знак (его перехода, предоставления или залога).