25.Досрочное прекращение исключительного права на объекты патентного права.

Согласно ст. 1364 Гражданского кодекса РФ после прекращения действия исключительного права изобретение, полезная модель или промышленный образец переходит в общественное достояние. Изобретение, полезная модель или промышленный образец, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

В п. 5 ст. 1363 ГК РФ обращается внимание на случаи досрочного прекращения исключительного права и случаи признания патента недействительным. Досрочное прекращение исключительного права (ст.1399 ГК) может быть:

- необратимым (при подаче патентообладателем заявления о досрочном прекращении патента).

При этом патент прекращается со дня поступления заявления. Если патент выдан на группу изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, а заявление патентообладателя подано в отношении не всех входящих в группу объектов патентных прав, действие патента прекращается только в отношении изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, указанных в заявлении

Процедура досрочного прекращения действия патента на основании заявления патентообладателя о досрочном прекращении действия патента или при неуплате пошлины за поддержание патента в силе в сроки, установленные для уплаты пошлины, осуществляется в случае, если:

— не прекращено действие патента по указанным выше основаниям и по заявлению патентообладателя в отношении идентичного изобретения или полезной модели;

— не признан недействительным полностью или частично патент на основании решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, Палаты по патентным спорам, а также по решению судебных органов;

— не истек срок действия патента.

- прекратившимся под условием (при неуплате в установленный срок патентной пошлины за поддержание патента в силе).

В первом случае объект патентных прав досрочно переходит в общественное достояние, во втором случае об этом говорить не приходится в связи с возможностью восстановления действия патента (ст. 1400 ГК).

В соответствии со статьей 1400 ГК России действие патента, которое было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание в силе патента не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадлежал патент. Такое ходатайство может быть подано в течение трех лет со дня истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения установленного ГК России срока действия патента.

26.Право преждепользования.

Согласно ст. 1361 ГК РФ, лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца (статьи 1381 и 1382) добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или решение, отличающееся от изобретения только эквивалентными признаками (пункт 3 статьи 1358), либо сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования (право преждепользования).

Право преждепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.

Из смысла приведенной нормы следует, что преждепользование - это право безвозмездно использовать тождественное решение в определенном объеме и без расширения такого использования. Права преждепользователя ограничены тем объемом применения тождественного решения, который был им достигнут на дату приоритета, либо, если использование не было начато до этой даты, объемом, соответствующим сделанным приготовлениям. Преждепользователь не вправе использовать тождественное решение в большем объеме по сравнению с тем, в каком решение использовалось или предполагалось использоваться до даты приоритета заявки. При этом устанавливаемый объем использования тождественного решения должен быть документально подтвержден (п. 28 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23 сентября 2015 г.)).

Право преждепользования является не столько вариантом свободного использования, сколько вариантом противопоставления патенту. В отличие от случаев признания патента недействительным, которые имеют публичное значение (свободное использование решения становится свободным для всех), право преждепользования защищает только его носителя, на третьих лиц не распространяется, само по себе патента не порочит.

Поэтому преждепользование действительно является правом - субъективным гражданским правом, принадлежащим конкретному лицу.

Преждепользование известно только патентному праву, поскольку только в патентном праве признается, что охраняемое решение не является уникальным (неповторимым), - оно может быть разработано одновременно несколькими лицами при параллельном творчестве. Слова о тождественном решении, созданном независимо от автора запатентованного решения, указывают именно на случай параллельного творчества, при котором защищаются интересы творца, пренебрегшего процедурой официального признания результатов своего творчества. В то же время право преждепользования не ставит под сомнение принцип государственной регистрации охраняемых решений - параллельное творчество принимается во внимание только "до даты приоритета".

В соответствии со ст. 1406 ГК РФ споры о праве преждепользования рассматриваются в судебном порядке. Преждепользователь может обратиться в суд с требованием об установлении права преждепользования. Однако подавляющее число случаев признания права преждепользования в судебном порядке связано с рассмотрением возражений против иска патентообладателя к преждепользователю о пресечении нарушения исключительного права. Но в любом случае право преждепользования возникает не по решению суда, а в силу самого факта создания и использования объекта.

Право преждепользования не подлежит государственной регистрации, соответственно "не предусматривается выдача патентным ведомством пользователю публичного документа, подтверждающего наличие у него этого субъективного права". Судебное решение выступает актом, лишь подтверждающим наличие права преждепользования в определенном объеме.

При установлении права преждепользования в судебном процессе установлению и доказыванию подлежат следующие обстоятельства:

а) использование преждепользователем решения, тождественного запатентованному решению (см. п. 3 ст. 1358 ГК). Сама тождественность решения, использованного преждепользователем, доказывается судебной экспертизой. Если речь идет об изобретении, то решение может быть как полностью тождественным запатентованному, так и отличающимся от него только эквивалентными признаками;

б) независимость создания тождественного решения. Независимость проявляется в самостоятельном характере творчества преждепользователя: это означает, что решение "не было разработано на основе описаний, чертежей, моделей лица, получившего патент на полезную модель". Судебная практика подтверждает данное положение: так, например, несамостоятельной была признана разработка, в которой непосредственно принимал участие автор запатентованного решения. В целом же самостоятельность преждепользователя в разработке предполагается, а несамостоятельность – это факт, который доказывается патентообладателем

в) добросовестность использования решения. Можно смотреть на добросовестность преждепользователя как на общегражданскую категорию (п. 3 и 4 ст. 1 ГК). Тогда следует учитывать, что в п. 5 ст. 10 ГК РФ закреплена презумпция объективной добросовестности (честности субъектов гражданских правоотношений). В то же время в литературе высказано и такое мнение: добросовестность в нашем случае означает независимость в создании решения, и, следовательно, она (добросовестность) поглощается условием независимости создания тождественного решения;

г) использование или приготовление к использованию тождественного решения на территории России до даты приоритета запатентованного объекта. Данное обстоятельство, имеющее особое значение в признании права преждепользования, доказывает преждепользователь. К моменту времени, в котором было зафиксировано использование, предъявляется только одно требование - быть "до даты" приоритета, указанной в патенте. Длительность использования (один день или несколько лет) роли не играет. В судебно-арбитражной практике содержатся примеры того, как устанавливается использование тождественного патенту решения на определенную дату или промежуток времени: поставка товара, содержащего запатентованное решение; реализация изготовленной продукции; акт ввода в эксплуатацию оборудования по производству продукции, товарные накладные, акт сдачи-приемки оказанных услуг по изготовлению рекламных листовок на производимую продукцию. Особую роль в доказательстве существования права преждепользования играет техническая документация, по которой производилась продукция, содержащая запатентованное решение, - исследованию подлежат чертежи, сертификаты соответствия и протоколы испытаний. Наличие утвержденных в установленном порядке технических условий (ТУ), технического описания (ТО) на производство продукции также рассматривается как доказательство изготовления продукции либо приготовления к ее изготовлению. В качестве доказательств даты приготовления к использованию выступает, например, приобретение комплекса оборудования для производства продукции

д) объем преждепользования. Установление более ранней даты использования тождественного решения, чем дата приоритета изобретения, еще не является достаточным условием для возникновения права преждепользования: все-таки право преждепользования - это право не просто использовать тождественное решение, но использовать его в определенном объеме (без расширения объема использования, достигнутого или намеченного к использованию до даты приоритета). Соответственно, ответчик при ссылке на свое право преждепользования должен указать на объем использования и представить доказательства этого объема. В судебной практике указывается, что "под объемом использования понимается количество продукта, изделий, производимых с использованием запатентованного объекта или в отношении которых сделаны необходимые приготовления для их производства". Подчеркивается, что "при определении таких объемов следует принимать во внимание не только количество фактически изготовленных до даты приоритета изделий, но и количество, для выпуска которого были сделаны необходимые приготовления".

Устанавливая наличие права преждепользования, суд указывает и на тот способ, которым преждепользователь использует запатентованное решение (т.е. производит продукцию, продает ее и т.д.). Бесспорно, преждепользователем является изготовитель продукта. Судебная практика считает, что признание преждепользователем производителя продукции автоматически означает освобождение от ответственности за нарушение исключительного права и тех лиц, которые приобретали продукцию у производителя для последующей перепродажи или иного использования, "поскольку такие действия преждепользователя и третьих лиц защищаются в тех случаях, когда не нарушается объем использования". Преждепользователем может быть признано, например, лицо, всего лишь ввозящее запатентованную полезную модель из-за рубежа, поскольку импорт продукции, содержащей запатентованное решение, является использованием объекта патентных прав.

Передача права преждепользования в составе предприятия означает, что отчуждается недвижимость, а форма договора купли-продажи предприятия и требования к государственной регистрации договора определяются в соответствии со ст. 560 ГК РФ. Наличие предприятия требуется только в случае перехода права преждепользования - закон не выдвигает наличие регистрации прав на предприятие условием признания права преждепользования.