!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 7. Источники гражданского права США

кации гражданского права время от времени находили практическое воплощение в отдельных штатах, но попытки таких кодификаций не были успешными.

После провозглашения в 1776 г. независимости английских колоний и принятия Декларации независимости от 4 июля 1776 г., Конституции США и Билля о правах предполагалось, что страна пойдет по пути кодификации права. Конституции отдельных штатов даже предусматривали составление систематизированных кодексов, которые включали бы все право штата. В штате Луизиана в 1825 г. был принят Гражданский кодекс, по существу являющийся копией ФГК 1804 г. Некоторое время идея кодификации гражданского права была предметом обсуждения в юридических кругах США, но в силу ряда политических и других причин, включая английское происхождение большинства населения новой страны, в конечном счете возобладали взгляды, согласно которым основу американского права должно составлять общее право Англии.

Привнесенное на Американский континент английское общее право с самого начала развивалось самостоятельно и независимо от права Англии и в настоящее время оно существенно отличается от своего исторического первоисточника. Многие нормы английского права в США не применялись, а отдельные принципиальные положения, хотя и были использованы в судебной практике, получили иное толкование, приспособившее их для страны, в которой землевладение не было ограничено так, как в Англии. Феодально-правовые институты права собственности, сохранившиеся в Англии к моменту провозглашения независимости США, никогда не применялись в бывшей колонии.

Право США развивалось более динамично и оказалось в большей степени приспособленным к потребностям развитого капиталистического оборота. Именно в праве США еще в 1812 г. получил законодательное закрепление принцип общей правоспособности предпринимательских корпораций – принцип, неизвестный английскому праву до второй половины XX в. Интенсивная монополизация экономики США привела к совершенно новому использованию особого, имеющего средневековое происхождение института английского права – доверительной собственности – для создания монополистических объединений. В США появилось новое направление в развитии правового регулирования экономики в сфере ограничения монополизации рынка, и США стали родиной антитрестовского законодательства. В области договорного права гражданское право США создало новые

81

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

подходы в решении многих правовых проблем. В частности, право США признало, что оферта, в отличие от ее английского понимания, может в ряде случаев связывать оферента и не может быть отозвана до определенного момента. Наконец, нельзя не отметить, что именно США стали родиной направления «экономического анализа права» (law & economics), самым серьезным образом повлиявшего на развитие американского права, включая ту его часть, которая регулирует имущественный оборот, во второй половине ХХ в.1

Несмотря на то, что с момента становления США как самостоятельного и независимого государства его юристы стремились подчеркнуть

инезависимое развитие его правовой системы, английское прецедентное право до 1776 г. являлось авторитетным источником права США. С момента провозглашения независимости вопрос о применении английских прецедентов и законов на Американском континенте никогда не вставал, и постепенно складывалась своя система прецедентов. И хотя в настоящее время право США представляет собой совершенно самостоятельную правовую систему в части источников права, основные принципы и методы регулирования в обеих системах остаются одинаковыми. Близкими праву Англии по своему содержанию

иметодам регулирования остаются и основные правовые институты гражданского права США. Как и право Англии, право США – это право судебной практики, что позволяет отнести США и Англию к одной правовой семье – семье общего права.

США является государством с федеративным устройством. Проблема разграничения компетенции федеральных властей и субъектов федерации возникает во всех федеральных государствах.

Вотличие от Англии, где до настоящего времени нет конституции как единого нормативного акта, действующая Конституция США установила разграничение полномочий в сфере законодательной компетенции между федерацией и законодательными органами штатов.

Конституцией США установлено, что в законодательном порядке федеральные органы могут регулировать отношения в сфере международной торговли, торговли между штатами и с «индейскими племенами», отношения несостоятельности, авторского и патентного права.

1  Подробнее о зарождении, развитии и современном состоянии, включая вопросы влияния на законодательные реформы и судебную практику, направления law & econo­ mics, представляющего собой доминирующую научную школу правовой мысли в США, см. в следующих работах: Познер Р.А. Экономический анализ права. В 2 т. / Пер. с англ. под ред. В.Л. Тамбовцева. СПб.: Экономическая школа, 2004; Карапетов А.Г. Экономический анализ права. М.: Статут, 2016.

82

§ 7. Источники гражданского права США

Десятая поправка к Конституции США, принятая в 1791 г., гласит, что полномочия в области законодательного регулирования, не предоставленные Конституцией федеральным органам, осуществляются законодательными органами штатов. Это означает, что компетенция федеральных органов всегда проистекает из прямого указания Конституции, в то же время законодательные органы штатов обладают всей полнотой полномочий в сфере регулирования гражданско-правовых

иторговых отношений. Такое конституционное устройство государства имеет своим следствием то, что практически все гражданское право лежит в сфере регулирования законодательных органов штатов. Конгресс США может предоставить штатам право издавать нормативные акты даже по вопросам, относящимся к сфере федерального регулирования. Такая компетенция штатов получила название остаточной компетенции.

Примером остаточной компетенции может служить федеральное законодательство о несостоятельности, предусматривающее перечень имущества, которое не может быть включено в конкурсную массу. Аналогичные перечни имущества установлены законодательством штатов. Обанкротившийся должник в начале конкурсного производства должен заявить о своем выборе: подчинит ли он свое имущество федеральному законодательству или законодательству штата, поскольку как по количеству, так и по видам имущества списки могут существенно различаться1.

2.В современном американском праве можно выделить следующие источники права: 1) федеральная Конституция США; 2) федеральное законодательство; 3) федеральные правительственные постановления; 4) международные договоры, должным образом заключенные и ратифицированные; 5) решения федеральных судов; 6) конституции штатов; 7) постановления правительств штатов и 8) решения Верховного суда США, федеральных судов и судов штатов.

Поскольку основным источником права признается судебный прецедент, американские юристы утверждают, что истинное содержание Конституции, а равно и любого другого закона знает только суд.

Английская доктрина прецедента (stare decisis) действует и в США с известными существенными особенностями. Верховный суд США

иверховные суды штатов не связаны своими предыдущими решени-

1  Подробнее см.: § 522 Кодекса о банкротстве США 1978 г. (US Bankruptcy Code 1978); Frey M.A., Swinson S.K. Introduction to Bankruptcy Law. 6th ed. Delmar: Cengage Learning, 2013. P. 242.

83

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

ями и не обязаны им следовать. В остальных случаях решение суда равной или высшей инстанции является обязательным. Однако из этого правила существует множество исключений. В частности, судья может не следовать прецеденту, если находит, что вынесенное ранее решение по сути неправильно. Решения Верховного суда США, принятые не единогласно и содержащие особые мнения судей, могут игнорироваться нижестоящими судами, поскольку судьи считают, что

врезультате расхождения мнений судей решение не содержит единого мнения суда и поэтому может игнорироваться. Американская доктрина и практика придерживаются взгляда, что право не дано кем-то свыше, право становится обязательным, когда оно обладает существенной убедительностью.

Хотя формально нижестоящие суды не могут не признавать или отвергать решения вышестоящих судов, они используют многочисленные методы и приемы, позволяющие фиксировать противоречивость решений вышестоящих судов с тем, чтобы в конкретном деле не последовать имеющемуся судебному решению. Американские суды в значительно большей мере пользуются возможностью отказа от решений по ранее рассмотренным делам и создают новые прецеденты. Не существует какого-либо формального перечня оснований, при наличии которых суд может не последовать предыдущему решению. В практике суды часто не следуют ранее вынесенному решению при наличии хотя бы одного из следующих оснований: в случае «устаревания» предыдущего решения; недостаточности обоснования предыдущего решения; отсутствия анализа прецедентов, использованных в предыдущем решении; несоответствия предыдущего решения новым принципам морали или новому пониманию таких принципов.

По сравнению с Англией доктрина stare decisis в США применяется гибче, что создает возможность для более оперативного и многогранного реагирования на потребности гражданского и торгового оборота.

Федеральное устройство США создает специфические сложности

вобласти прецедентного права.

Судебная система США в значительной степени децентрализована по сравнению с английской судебной системой. По существу, в США действует 51 совершенно самостоятельная судебная система – по одной в каждом штате, а также существует система федеральных судов. Суды одного штата не связаны решениями судов другого (других) штата. Компетенция федеральных судов сравнительно ограниченна. Федеральные суды рассматривают споры, возникающие из правоотношений, регулируемых Конституцией США, федеральным законо-

84

§ 7. Источники гражданского права США

дательством, споры между лицами, имеющими домицилий в разных штатах, или с участием иностранных граждан или организаций, если цена иска превышает 75 тыс. долл.1

Известно, что судами штатов было воспринято общее право Англии (common law), в связи с чем в свое время возникал вопрос, стало ли это общее право, в известной степени переработанное судами штатов, общим правом, действующим на всей территории США, т.е. имеется ли в США общее федеральное право. В 1938 г. Верховным судом США2 было окончательно решено, что не существует федерального общего права, а общее право (та совокупность принципов, которая была создана в свое время королевскими судами в Англии) – это право каждого отдельного штата.

3. Важнейшим источником права США является закон. Законодательство, регулирующее гражданско-правовые отношения и отношения, связанные с предпринимательской деятельностью, является законодательством отдельных штатов. В силу этого применимыми к определенному правоотношению нормами права будут нормы права того штата, правопорядку которого подчинено данное правоотношение.

Сусложнением хозяйственного оборота возникла потребность

вустановлении нормативного регулирования такого характера, который позволял бы преодолевать кризисные явления в экономике. Результатом стало усиление государственного вмешательства в регулирование рыночных отношений. Закон как источник правового регулирования приобрел в связи с этим большое значение. Законодательство федеральное и особенно законодательство штатов становится чрезвычайно разветвленным, сложным и до известной степени запутанным. Идеи кодификации права какое-то время обсуждались специалистами, и в некоторых штатах прецедентного права – Калифорнии, Северной и Южной Дакоте, Джорджии и Монтане были разработаны и приняты гражданские кодексы.

Одним из наиболее ранних и, пожалуй, самым известным из североамериканских гражданских кодексов штатов является Гражданский кодекс штата Калифорния3. Официально он действует с 1873 г. Кодекс

1  Первоначально эта сумма равнялась 500 долл., в 1887 г. она была повышена до 2 тыс. долл., в 1911 г. – до 3 тыс. долл., в 1958 г. – до 10 тыс. долл., в 1988 г. – до 50 тыс. долл. Современный «порог» был введен в 1996 г.

2  Решение Верховного суда США по делу Erie Railroad Company v. Harry J. Tompkins 304 U.S. 64 (1938).

3  Строго говоря, ему предшествовали кодификации гражданского права в Джорджии в 1861 г. и в Дакоте (впоследствии разделенной на два штата: Северную Дакоту

85

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

по состоянию на настоящее время состоит из двух неодинаковых по объему книг. Книга I «Лица» регулирует правовое положение физических лиц, несовершеннолетних и лиц, страдающих физическими и психическими заболеваниями. Особое внимание уделяется охране информации медицинского характера, включая получаемую различными медицинскими организациями и специалистами в процессе проведения медицинских исследований, в том числе и исследований генетического характера. Книга II «Имущество» посвящена регулированию права собственности, прав на имущество, передаче прав на имущество, а также общей части обязательственного и договорного права.

Всвязи с принятием Гражданского кодекса Калифорнии возник вопрос о его соотношении с общим правом Англии как изначальным источником права. Параграф 22.2 Гражданского кодекса Калифорнии устанавливает, что общее право Англии, насколько оно совместимо

сКонституцией США или законами этого штата и не противоречит Конституции или законам штата, является обязательным при вынесении решения во всех судах штата.

Аналогичное положение существует во всех штатах, за исключением штата Луизиана, который в свое время был колонией Франции, где до настоящего времени действует Гражданский кодекс 1825 г.1, практически являющийся копией Кодекса Наполеона. Законодательство штата Луизиана сохраняет романские традиции и не принадлежит к системе общего права.

Востальных штатах гражданских кодексов нет, но есть законы, регулирующие отдельные институты гражданского права, например, о корпорациях, о товариществах, о доверительной собственности и др.2

и Южную Дакоту) в 1866 г. Калифорнийский кодекс в своем первоначальном виде являлся разработкой американского юриста Дэвида Дадли Филда II (David Dadley Field II), который был известен своими кодификационными работами и, в частности, проектом Гражданского кодекса штата Нью-Йорк, который так и не был принят в Нью-Йорке, но в конечном счете стал законом в Калифорнии (подробнее см.: Бернам У. Правовая система США. Вып. 3. М.: Новая юстиция, 2007. С. 126; Цвайгерт К., Кетц Х. Сравнительное частное право. В 2 т.: Пер. с нем. Т. I: Основы. С. 245).

1  Формально действующий Кодекс датируется 1870 г., однако, по сути, он представляет собой тот же текст, что составлял содержание его предшественника.

2  Например, в штате Делавэр действует Общий закон штата Делавэр о корпорациях (General Corporation Law of the State of Delaware), в штате Нью-Йорк – Закон Нью-Йор- ка о партнершипе (товариществе) (New York Partnership Law), в штате Огайо – Кодекс Огайо о трасте (Ohio Trust Code). Как правило, все подобного рода акты являются главами (титулами) сводов законодательства, которые представляют собой систематизации

86

§ 7. Источники гражданского права США

Необходимо иметь в виду, что в юридическом языке США слово «кодекс» (code) используется довольно часто, но code имеет иное значение и понимание и отличается от понятия «кодификация» в европейском понимании данного правового термина. В странах континентальной Европы кодификация означает систематизацию правовых норм отрасли в едином нормативном акте, в котором правовые нормы распределены по институтам отрасли права. Кодекс обычно регулирует широкий круг правоотношений. Принятие нового кодекса в странах континентального права всегда означает значительный шаг в реформировании и развитии права, чего нельзя сказать о США. В США часто кодексами называют различные систематизированные сборники законов по тому или иному вопросу, которые представляют собой собрания или своды законов, скомпилированные по тому или иному признаку, чаще всего в алфавитном порядке1.

Федеральные законы до 1926 г. публиковались в хронологическом порядке, а не в соответствии с их тематикой. В июне 1926 г. Конгрессом США была одобрена и утверждена публикация собрания законов Соединенных Штатов. Результатом этой работы стал Свод законов Соединенных Штатов (United States Code, цитируемый как U.S. Code или U.S.С.). До 1947 г. положения Свода считались только авторитетным свидетельством существования нормы права федерального характера, подтверждаемого ссылкой на официальное издание. Начиная с 1947 г. ряд разделов Свода утверждался Конгрессом в качестве действующего права США. Свод состоит из 53 разделов, называемых титулами2. В отличие от кодификаций стран континентального права, где систематизация норм осуществляется по правовым институтам, разделы Свода упорядочены по алфавитному принципу, но открывается Свод законов титулом, озаглавленным «Общие положения» (General Provisions), объединяющим предписания о толковании норм права, включенных в Свод, о порядке его периодической публикации в обновленном виде, о ежегодных сборниках дополнений и т.п. Далее следуют разделы, содержащие правоположения о президентской власти, функционировании Конгресса, а также положения по другим

действующих законов отдельных штатов (для иллюстрации: в штате Нью-Йорк такой свод носит название Consolidated Laws).

1  Отличным примером в этом смысле является так называемый Кодекс Делавэра (Delaware Code), который, помимо Конституции штата Делавэр (Delaware Constitution), содержит 31 титул, т.е. раздел законодательства штата, при этом они (разделы) располагаются в алфавитном порядке.

2  Формально титулов 54, однако титул 53 является резервным.

87

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

вопросам конституционно-правового характера1. В том, что касается регулирования гражданско-правовых отношений, находящихся в соответствии с Конституцией США в компетенции федерации, правовому регулированию несостоятельности посвящен титул 11, банкам

ибанковской деятельности – титул 12, авторскому праву – титул 17, а нормы права, регулирующие отношения, связанные с патентами

итоварными знаками, сосредоточены под титулом 35.

4.В результате множественности источников гражданского права постоянно возникают коллизии правовых норм. В связи с этим особое значение приобретают нормы коллизионного права (conflict of laws rules). Коллизионная норма не решает спорного материальноправового вопроса по существу, а только указывает, нормами какого штата (или федерации) следует руководствоваться суду, когда спорное правоотношение выходит за рамки одного штата. В США отсутствует федеральный закон, которым регулировался бы порядок выбора применимого права. Суды должны руководствоваться коллизионными нормами, существующими в каждом штате, что уже само по себе осложняет рассмотрение дел в части нахождения применимого права, а это, в свою очередь, влечет за собой непредсказуемость возможного материально-правового регулирования и в конечном счете непредсказуемость исхода дела при рассмотрении его в суде2.

5.Рост количества законов, пестрота, раздробленность, противоречивость правовых предписаний особенно осложняют деятельность крупных предприятий, осуществляющих свой бизнес на всей территории США. К концу XIX в. в США юристы приступили к унификации права. Единообразие правового регулирования может быть достигнуто путем издания единого нормативного акта, действующего на территории всего государства, однако этот способ неприменим в США в силу ограниченной компетенции федерации.

Соединенные Штаты пошли по единственно возможному, наиболее эффективному в условиях существующего государственного устройства пути. Законодательным органам штатов было предложено

1  По алфавиту нормативный материал группируется начиная с титула 7, посвященного сельскому хозяйству (Agriculture).

2  Определенным подспорьем американскому правоприменителю служит неофициальная кодификация коллизионных норм – Второй свод коллизионного права США (Restatement of the Law (Second). Conflict of Laws), разработанный Американским институтом права (American Law Institute) в 1969 г. и опубликованный в 1971 г. В настоящее время Американский институт права ведет работу по разработке Третьего свода, в 2016 г. был опубликован первый проект этого документа.

88

§ 7. Источники гражданского права США

принять типовые единообразные законы. Единообразные законы разрабатывались Национальной конференцией представителей штатов по унификации права (The National Conference of Commissioners of Uniform State Law). Первое заседание Конференции состоялось

в1892 г. С этого времени Конференцией совместно с Американским институтом права было разработано в различных отраслях права значительное число единообразных законов, потребность в которых испытывали общество, торговый и гражданский оборот и судебная система.

Среди наиболее важных единообразных законов, разработанных

вразное время, следует назвать Единообразный закон об оборотных документах (Uniformed Negotiable Instruments Act) 1896 г., Единообразный закон о партнерстве (Uniformed Partnership Act) 1914 г., Единообразный закон о партнерстве с ограниченной ответственностью (Uniformed Limited Partnership Act) 1916 г., Единообразный закон о коносаментах (Uniformed Bills of Lading Act) 1909 г. и др.

Деятельность Конференции в значительной степени способствовала правовой унификации в различных отраслях права, и прежде всего

вобласти торгового права. Однако не все инициативы Конференции были поддержаны штатами. Отдельные единообразные законы нашли поддержку всего в нескольких штатах, в то время как другие были приняты если не во всех, то в большинстве штатов1.

Существенным шагом на пути унификации стала разработка

в1952 г. Единообразного торгового кодекса (Uniform Commercial Code) – ЕТК США. Идея разработки ЕТК нашла свое первое организационное воплощение в 1940 г., когда Конференция, объединив усилия с упомянутым Американским институтом права, приняла решение пересмотреть уже разработанные и действующие в большинстве штатов единообразные законы, регулирующие торговые отношения, поскольку эти законы к тому времени в ряде своих положений значительно устарели, и на их базе разработать торговый кодекс. В основу ЕТК были положены Единообразный закон об оборотных документах, Единообразный закон о коносаментах, Единообразный закон о купле-продаже, Единообразный закон о складских расписках, Единообразный закон об условной продаже, Единообразный закон о письменных обязательствах и др.

1  Например, Единообразный закон о купле-продаже (Uniformed Sales Act) 1906 г. был принят в качестве закона 80% североамериканских штатов (см. подробнее: Corbin on Contracts. Vol. 1 / Revised ed. by J.M. Perillo. Yale: Matthew Bender, 1993. P. 76).

89

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

Разработанный в 1952 г. проект был подвергнут значительной критике и существенной переработке, которая завершилась спустя несколько лет. Начиная с 1958 г. законодательные органы штатов приступили к обсуждению и принятию проекта ЕТК в качестве закона штата. В течение 10 последующих лет ЕТК стал законом всех штатов, за исключением штата Вирджиния, федерального округа Колумбия и Луизианы. В штате Луизиана были приняты только некоторые разделы1.

Основные задачи и цели ЕТК определены в ст. 1-102 ЕТК. Они заключаются в упрощении, уточнении и модернизации права, регулирующего торговые сделки, обеспечении постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон и унификации торгового права всех штатов.

При подготовке проекта ЕТК была проведена большая работа, направленная на модернизацию торгового права. В ЕТК были включены положения о безотзывной оферте (ст. 2-205), был зафиксирован отказ от встречного удовлетворения в случае внесения в договор изменений (ст. 2-209), введено специальное регулирование договоров заморской продажи (ст. 2-319–2-323) и др. Принципы общего права

иправа справедливости, традиционно составлявшие основу гражданского права каждого штата в отдельности и представлявшие собой архаичную систему правовых норм, с момента введения в действие ЕТК должны были применяться в каждом штате субсидиарно, если только такое применение вообще не исключалось соответствующими предписаниями ЕТК.

Сточки зрения юридического мышления система прецедентного права, состоящая из общего права и права справедливости, должна свидетельствовать о стабильности и неизменности права. Презумпция неизменности права установлена ст. 11-108, в соответствии с которой положения статей, которыми вносятся изменения в ЕТК, должны рассматриваться как разъясняющие смысл предыдущего текста ЕТК.

По содержанию ЕТК не является законченной кодификацией гражданского и торгового права, как это принято в странах континентальной Европы, а регулирует только важные для гражданского

иторгового оборота отношения. Кодекс состоит из 10 разделов2: разд. 1

1  Более детальную информацию об истории создания ЕТК можно найти в следующих работах: Мозолин В.П., Фарнсворт Е.А. Договорное право в США и СССР. История и общие концепции. М.: Наука, 1988. С. 54 и след.; Farnsworth E.A. Farnsworth on Contracts. 3rd ed. Vol. I. New York: Wolters Kluwer, 2004. P. 41 et seq.

2  Формально разделов даже 11, но в современных публикациях принято говорить о девяти разделах – с точки зрения их нумерации.

90