!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

Глава 12

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРАХ

Литература

Ансон В. Договорное право. М.: Юрид. лит., 1984.

Белых В.С. Договорное право Англии: Сравнительно-правовое исследование. М.: Проспект, 2017.

Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М.: Юрид. лит., 1991.

Мозолин В.П., Фарнсворт Е.А. Договорное право в США и СССР. М.: Наука, 1988.

Халфина Р.О. Договор в английском гражданском праве. М.: Изд-во АН

СССР, 1959.

Chandler Adrian A., Brown Ian I. Law of Contract (Questions & Answers). Oxford University Press, 2011.

Farnsworth E.A. Contracts. Third Edition. Aspen Law and Business. 1998. Treitel G.H. The Law of Contract. 31th ed. London: Sweet and Maxwell, 2012.

§1. Понятие договора и виды договоров

1.Гражданский и торговый оборот осуществляется в основном путем добровольного принятия его участниками на себя обязательств выполнить или воздержаться от какого-либо действия. Таким образом, одним из главнейших и наиболее распространенных оснований возникновения обязательств в имущественной сфере является договор (contrat, Vertrag, contract).

Между тем в национальном праве стран романо-германской (континентальной) правовой семьи, с одной стороны, и в странах, где право построено в соответствии с англо-саксонской правовой традицией,

сдругой стороны, юридическая квалификация договора и различных аспектов его правового регулирования не во всем совпадают.

Французский ГК (ст. 1101) определяет договор как согласованность воли двух или более сторон, направленной на создание, изменение, передачу или прекращение обязательств. ГГУ не содержит специального определения, что понимается под термином «договор», а устанавливает лишь, что договор направлен на создание или изменение обязательств.

512

§ 1. Понятие договора и виды договоров

Английское право в силу особенностей своего исторического развития, для которого наиболее характерным было формирование его норм судебной практикой, создало своеобразную концепцию договора, которая начала свое формирование еще в XIV в. Эта концепция основывалась на действовавшем в то время обычае, когда судами признавалась обязательность данного одним лицом другому обещания (promise) или ряда обещаний. Суды предоставляли правовую защиту

втом случае, когда данное обещание не было выполнено вообще или было выполнено ненадлежащим образом и у другого лица возникли убытки.

На протяжении последующих столетий данный подход модернизировался под влиянием бурно развивавшихся экономических отношений, в основном носивших торговый характер. В настоящее время правовая доктрина и практика в Англии придерживаются понимания, что договор – это соглашение, из которого возникают обязательства, которые могут быть принудительно исполнены или признаны юридически. Концепция договора, применяемая в Англии, используется и в США. Так, ст. 1-201 ЕТК (п. 11) дает легальное определение договора, в соответствии с которым договор – это правовое обязательство

вцелом, вытекающее из соглашения сторон.

2.Изучение договорных отношений позволяет среди множества практических ситуаций выявить однотипные, используя при этом различные критерии. В праве стран континентальной системы законодательством и доктриной различаются следующие виды договоров.

А. Критерий распределения прав и обязанностей между сторонами положен в основу деления договоров на двусторонние и односторонние. Двусторонним является такой договор, стороны которого независимо от числа лиц на каждой из сторон несут друг перед другом определенные обязанности и имеют соответствующие этим обязанностям права. Большинство договоров являются двусторонними, например договор купли-продажи, даже если на стороне продавца и покупателя выступают по несколько лиц. В одностороннем договоре одно или несколько лиц имеют только обязательства перед другим лицом или перед несколькими другими лицами и не получают никаких прав требования. Примером одностороннего договора может служить договор займа.

Б. Деление договоров на консенсуальные и реальные осуществляется

взависимости от момента возникновения у сторон прав и обязанностей. Консенсуальным называется договор, когда права и обязанности сторон возникают в момент достижения соглашения в требуемой законом фор-

513

Глава 12. Общие положения о договорах

ме. В реальном договоре права и обязанности контрагентов возникают

вмомент передачи вещи, являющейся предметом договора. К числу реальных договоров относят договоры займа или ссуды, ручного залога, хранения и некоторые другие.

В.Критерий наличия обмена эквивалентными ценностями положен

воснову деления договоров на возмездные и безвозмездные. По возмездному договору стороны предоставляют или обязаны предоставить эквивалентные ценности, соизмеримые в деньгах или иным способом. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой стороне какую-либо ценность, выгоду без получения взамен эквивалента, например договор дарения.

Г. Стороны вступают в договор для достижения какой-то правовой цели – например, покупатель заключает договор, чтобы стать прежде всего собственником вещи, и только приобретя право собственности, может воспользоваться всеми благами такого приобретения. Такую ближайшую правовую цель, на достижение которой направлено договорное обязательство, называют каузой. Договор, из формулировок которого видно, на достижение какой цели направлено обязательство (приобретение права собственности), называют каузальным, и большинство договоров являются каузальными.

Однако условия договора могут быть сформулированы таким образом, что установить только из текста договора, для чего такой договор заключен, не предоставляется возможным, например: «обязуюсь 22 марта с.г. заплатить господину Дюпону 2000 евро». Только изучив обстоятельства заключения такого договора, можно установить цель, на достижение которой направлен таким образом сформулированный договор. Такие договоры, в которых не выражена ближайшая правовая цель, называют абстрактными. Значение абстрактных договоров чрезвычайно велико, поскольку признание действительности абстрактных договоров создает правовую основу вексельного и чекового оборота.

В Англии исторически сложилась другая классификация договоров. А. Самым древним видом договора является формальный договор, часто называемый договором за печатью (contract by deed or under seal). Начиная со Средних веков, такой договор оформлялся в строго определенном порядке и только в таком случае порождал действительные обязательства, которые можно было оспорить лишь в связи с его не-

правильным оформлением.

Б. Формальным договорам противопоставляются так называемые неформальные, или простые, договоры. Их нередко называют договорами на честном слове (parol contracts). К ним относят все договоры,

514

§ 2. Порядок заключения договора

совершенные устно, в простой письменной форме и иным способом, для принудительного исполнения которых в отличие от формальных договоров обязательно требуется предоставление встречного удовлетворения (consideration).

В США в законодательстве также отсутствует видовая классификация договоров. В доктрине и судебной практике выделяют, как и в праве Англии, договоры простые и договоры «за печатью».

§2. Порядок заключения договора

1.Для заключения договора лица, имеющие на то волю, т.е. сознательное стремление вступить в договорные правоотношения и тем самым приобрести права и обязанности, должны ее согласовать. Такое внешнее выражение стремления вступить в договорные отношения называется волеизъявлением. Волеизъявления сторон, вступающих

вдоговор, должны быть согласованы между собой, чтобы в конечном счете совпадать. Законодательством всех стран подробно урегулирован процесс согласования сторонами их волеизъявлений, т.е. достижения соглашения, или порядок заключения договора.

Стороны приходят к соглашению разными способами: в результате непосредственных переговоров, путем обмена письмами, передаваемыми другой стороне традиционно почтовым способом, телеграфом, с помощью получающих все большее распространение электронных коммуникаций, например Интернета. Часто стороны заключают договор путем совершения обычных понятных друг другу действий, из которых видно их намерение вступить в договор. Такие действия называют конклюдентными.

Процесс заключения договора проходит через две стадии: 1) оферта (offre, Antrag, offer) – предложение о заключении договора и 2) акцепт (acceptation, Aufnahme, acceptance) – принятие предложения о заключении договора. Лица, участвующие в заключении договора, называются соответственно оферент (лицо, делающее оферту) и акцептант (лицо, совершающее акцепт).

2.Первая стадия заключения договора состоит в том, что лицо, желающее вступить в договорные отношения, делает об этом предложение другой стороне. Для того чтобы предложение, исходящее от ка- кого-либо лица, могло быть юридически квалифицировано в качестве оферты, оно должно отвечать двум важнейшим условиям.

Во-первых, предложение должно содержать достаточно необходимой информации, чтобы адресат, получивший такое предложе-

515

Глава 12. Общие положения о договорах

ние, мог однозначно сказать, что он согласен c условиями оферты,

инадлежащим образом исполнить будущий договор, основываясь при этом только на информации, содержащейся в предложении

ивосполняющих нормах права. Это означает, что предложение, чтобы быть офертой, должно содержать существенные условия будущего договора.

Во-вторых, предложение должно быть сделано с намерением заключить договор, т.е. с желанием принять на себя правовые обязательства

иприобрести определенные права. Предложение, хотя и содержащее условия будущего договора, но не выражающее прямого намерения заключить договор, например рекламная информация, рассматри-

вается как вызов оферты (ivitatio ad offerendum) или как приглашение

кпереговорам.

3.Оферта является односторонним волеизъявлением, которое должно быть адресовано и направлено будущему возможному контрагенту оферента, будь то физическое или юридическое лицо. Оферта, как правило, направляется конкретному адресату. В предпринимательской деятельности могут делаться также предложения, обращенные

кширокой публике. В странах, где допускается такое обращение, оно называется публичной офертой.

Во Франции публичная оферта признана судебной практикой еще с конца XIX в. Выставление в магазине товара с указанием цены признается публичной офертой. Акцептом будет выраженное покупателем желание приобрести товар. В Германии законодательство не регулирует вопросы, связанные с публичной офертой, но обращение к широкой публике не запрещено, однако предложения в рекламных объявлениях или витринах не признаются офертой.

В Англии вопрос о признании публичной оферты решается судебной практикой. Доктрина делит такие предложения, обращенные

кширокой публике, на две категории: 1) оферта, обращенная к широкой публике, может быть принята только одним лицом, чаще всего это обещание вознаграждения за сообщение информации о пропавшем человеке или потерянной вещи, о месте и дате смерти определенного лица; и 2) оферта, которая может быть принята рядом лиц.

В США судебная практика не признает офертой объявления о продаже товаров, сделанные через газету, периодические издания, специальные проспекты, разосланные по почте. Признаются публичными офертами предложения выплатить вознаграждение за найденное имущество, животных и т.п., т.е. акцепт может быть совершен только одним лицом путем совершения действия, за совершение которого

516

§ 2. Порядок заключения договора

установлено вознаграждение. Публичное обещание награды во всех странах считается офертой.

4. Оферта должна быть получена адресатом. Факт получения оферты имеет большое значение. В правовых системах, относящихся к романо-германской правовой традиции, признается, что в момент получения оферты адресатом возникает обязанность оферента не отзывать оферту в течение определенного времени (связующая сила оферты). До получения оферты адресатом оферент имеет право отказаться от своего предложения.

ФГК в ранее действовавшей редакции не содержал каких-либо указаний на этот счет, и судебная практика считала, что оферент

впринципе не связан офертой. Однако в дальнейшем под влиянием развивавшейся коммерческой практики действие этого правила было ограничено судами, которые установили презумпцию, что когда оферент обязался не отзывать оферту либо указал срок для акцепта, такая оферта до истечения срока, установленного оферентом, является безотзывной. В настоящее время ФГК в ст. 1116 прямо устанавливает, что оферта не может быть отозвана до истечения срока, который установлен оферентом, или, если такой срок не установлен, то до истечения разумного срока. Право ФРГ (§ 145 ГГУ) устанавливает

вкачестве общего принципа правило о том, что оферент связан своим предложением, если он только специальной оговоркой не зарезервировал свое право на отзыв оферты.

ВАнглии оферта становится действительной с момента получения адресатом, однако в любой момент до ее акцепта может быть отозвана оферентом, даже в том случае, если он заявил о своем намерении быть связанным офертой в течение установленного им срока. Это объясняется действием основополагающей доктрины английского права, в соответствии с которой всякое обязательство (в данном случае не отзывать оферту до истечения определенного времени) может быть принудительно исполнено, если оно специально оформлено в виде акта «за печатью» либо адресатом оферты было предоставлено встречное удовлетворение. Однако в некоторых случаях безотзывность оферты прямо установлена законом. Например, английский Закон о компаниях 1985 г. в ст. 82 (7) установил, что сделанное компании заявление о покупке ее акций при определенных обстоятельствах не может быть отозвано до истечения указанного в оферте срока.

ВСША, так же как и в Англии, оферта не связывает оферента и может быть отозвана в любой момент до ее акцепта, что создает неустойчивость и неопределенность в гражданском и торговом обо-

517

Глава 12. Общие положения о договорах

роте. Поэтому ЕТК, не отвергая исходного принципа общего права об отсутствии связующей силы оферты, в ст. 2-205 для договоров купли-продажи товаров установил безотзывность оферты даже при отсутствии встречного удовлетворения. Однако оферта является безотзывной, если оферент сделал отдельно письменное заверение о ее безотзывности.

4.Оферта в соответствии с правом стран, относящихся к рома- но-германской правовой семье, связывает оферента в течение всего срока ее действия. Возможны несколько вариантов определения срока действия оферты, в частности: а) указывается срок для принятия предложения и б) срок не указывается.

В правовых системах, в которых оферта связывает оферента, оферент связан своим предложением с момента получения оферты адресатом и до истечения срока, указанного в оферте, независимо от способа указания срока. В тех правовых системах, где оферент не связан офертой и может ее отозвать, указание срока в оферте означает, что

втечение этого срока оферта остается открытой для акцепта. В соответствии с правом стран, устанавливающим связанность оферты, если в ней срок не указан, оферта тем не менее связывает оферента

втечение времени, которое необходимо при обычных обстоятельствах для принятия решения.

В Англии и США, когда в оферте не указан срок ее действия, она открыта для акцепта в течение разумного времени.

5.Принятие адресатом полученной оферты называют акцептом, а адресат, принявший предложение, приобретает правовой статус акцептанта. В принципе, акцепт должен быть зеркальным отражением оферты. Идеальный акцепт состоит из одного слова «согласен». Акцепт, содержащий какие-либо дополнения или изменения условий, изложенных в оферте, не признается надлежащим акцептом, а квалифицируется как новая оферта (контроферта).

В современном гражданском и торговом обороте получили широкое распространение типовые условия (такие условия называют еще стандартными, или общими) договоров. Под типовыми условиями договоров понимают заранее сформулированные условия, предназначенные для заключения договоров в сфере массовых продаж и массового оказания услуг. Типовые условия договора приводят к стандартизации договоров, сокращают время проведения переговоров и соответствующие расходы, облегчают предпринимателю ведение дел и финансовые расчеты. Вместе с тем применение типовых условий договоров приводит к ограничению свободы договора при экономическом неравенстве

518

§ 2. Порядок заключения договора

сторон или монополизации рынка, позволяет предпринимателю возложить на другую сторону правовые риски, связанные с выполнением договора.

Начиная с конца XIX в., все большее число контрактов между фирмами стало заключаться путем обмена типовыми договорами. или проформами (формулярами), разрабатываемыми фирмами, особенно когда фирмы оказывают услуги в смежных сферах деятельности, например в сфере оказания транспортных и экспедиторских услуг. В проформах, которые используют потенциальные контрагенты при заключении договора, нередко имеются расхождения в силу того, что каждый из них стремится в своих интересах сформулировать условия будущей сделки. Это, в свою очередь, могло привести к тому, что договор не мог быть признан заключенным, так как не было полного соответствия между условиями оферты и акцепта, которые имели форму типового договора, использованного при заключении договора каждой стороной. В судебной практике возникало значительное количество дел, в которых оспаривался в таких ситуациях факт заключения договора или содержание условий, на которых он был заключен. Такая ситуация получила даже название «битва проформ» (battle of the forms). Новое регулирование в ФГК (ст. 1119) предусматривает, что в случае несоответствия типовых общих условий, на которые ссылается каждая сторона, несовпадающие положения таких типовых условий не будут иметь силы.

ВЕТК США была предпринята попытка избежать возникающих

вподобной ситуации трудностей, которые затрудняли торговый оборот. Статья 2-207 ЕТК предусматривает, что содержащиеся в акцепте дополнительные или отличающиеся от предлагаемых или согласованных условия, рассматриваются как дополняющие договор и становятся частью договора между коммерсантами. Важное условие применения данной нормы, которая отличается от традиционного подхода, состоит

втом, что предложенные дополнительные условия не должны существенно изменять оферту. Кроме того, возражение оферента против дополнительных условий должно быть сделано в разумный срок после получения этих дополнительных условий: если этого не будет сделано, то молчание рассматривается как согласие с дополнительными условиями.

6. Форма акцепта может быть любой, если в оферте не указано иное. Молчание по общему правилу не считается акцептом. Однако из общего правила в каждой правовой системе имеются существенные исключения. Например, ФГК допускает молчаливое возобновление

519

Глава 12. Общие положения о договорах

договора имущественного найма, прекращенного истечением срока. Акцепт также может быть совершен конклюдентными действиями, что довольно часто допускается судебной практикой.

7. Момент заключения договора определяется моментом достижения соглашения между сторонами. Между присутствующими сторонами договор считается заключенным в тот момент, когда стороны пришли к соглашению по всем существенным вопросам в требуемой законом форме. Между отсутствующими определение момента заключения договора несколько осложняется, поскольку оферта, акцепт, извещение об акцепте отделены друг от друга во времени и пространстве.

Существует два подхода в определении момента, когда акцепт как волеизъявление становится действительным. Первый подход, характерный для континентальной системы права, состоит в том, что акцепт имеет место, когда согласие (акцепт) вступить в договорные отношения фактически получено оферентом. На этом основывается так называемая система получения. Согласно второму подходу, характерному для англосаксонской системы права, акцепт оферты имеет место в тот момент, когда акцептант изъявляет свое согласие вовне, т.е. когда акцепт отправлен в адрес оферента, хотя он еще не дошел до него. Такая система получила название «система отправления» или «система изъявления согласия». Наиболее последовательно система получения акцепта оферентом проводится правом Германии. В соответствии

с§ 130 ГГУ договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. ФГК (ст. 1121) также предусматривает, что договор считается заключенным, как только акцепт достиг оферента.

ВАнглии нормы, касающиеся требований к акцепту, формировались многолетней судебной практикой. Если из смысла оферты следует, что сообщение об акцепте будет послано по почте, то признается достаточным отправление письма с акцептом по почте. Не имеет юридического значения, было ли оферентом фактически получено письмо

сакцептом, поскольку договор считается заключенным в момент сдачи письма на почту. Система отправления получила в Англии название «теория почтового ящика» (mail-box theory).

ВСША также действует общий принцип права, согласно которому оферент уведомлен об акцепте, и договор возникает в тот момент, когда письмо, содержащее уведомление об акцепте, например, опущено в почтовый ящик или использован какой-либо иной способ уведомления независимо от того, доходит ли оно действительно до сведения оферента. Этот правовой принцип получил законодательное закрепление в ст. 1-201 (п. 26) ЕТК.

520