!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 4. Перемена лиц в обязательстве

Должник обязан исполнить обязательство новому кредитору только против документа, подтверждающего цессию, при этом он может против нового кредитора выставить все возражения и встречные требования, которые он бы мог выставить против предшествующего кредитора на момент уступки требования.

Взаконодательстве могут быть установлены случаи, когда цессия не допускается. В частности, не допускается цессия, если ее возможность была исключена соглашением между первоначальным кредитором и должником. Другим случаем недопустимости цессии является ситуация, когда обязательство по отношению к новому кредитору не может быть исполнено без изменения его содержания. Непередаваемыми являются также требования о выплате присужденного судом содержания, требования о выплате пенсий и некоторые другие.

Передавая право требования, цедент отвечает лишь за его существование на момент совершения цессии (§ 437 ГГУ, ст. 171 ШОЗ), но не отвечает за платежеспособность должника, если только в договоре

опереуступке прав не было об этом специальной оговорки (ст. 1326 ФГК, § 438 ГГУ).

Вправе Англии до настоящего времени вопрос о замене лиц в обязательстве находится под влиянием сложившегося в прецедентном праве принципа, заключающегося в том, что права и обязанности, возникающие из договора, существуют только между заключившими его сторонами (privity of contract). Однако со временем это правило получило в судебной практике толкование, позволявшее признать, что первоначальные стороны договора могут быть в определенных случаях заменены другими лицами. В практике нашли свое место различные способы замены лиц в обязательстве. Прежде всего это новация обязательств, которая стала использоваться не только для прекращения договора, но главным образом для замены лиц в обязательстве.

Цессия (assignment) в английском праве как способ замены лиц в обязательстве понимается значительно шире, чем в праве стран, принадлежащих к романо-германской системе права. Этот термин обозначает всякий правовой акт, лежащий в основе правопреемства (за исключением правопреемства в случае смерти) по обязательствам договорного характера, включая перевод долга, а также при правопреемстве вещных прав на недвижимость. По праву Англии цессия – это одностороннее действие одного из участников договора, заменяющего себя посторонним лицом без согласия либо независимо от согласия другой стороны. Цессия обязательств из договора была урегулирована Законом о судоустройстве 1873 г., а его многие поло-

461

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

жения процессуального характера были инкорпорированы в Закон

особственности 1925 г.

Внастоящее время законодательством признается возможность осуществления: а) цессии по праву справедливости (law of equty) и б) цессии по общему праву (common law). Это различие имеет свои исторические корни и состоит в том, что цессия, основанная на общем праве, передает полностью полномочие, вытекающее из договора. Цессия, основанная на праве справедливости, может передать только права, основанные на праве справедливости, а права, основанные на общем праве, остаются за цедентом.

До настоящего времени в английском праве сохранились существенные различия процессуального характера в вопросах передачи прав. Цедент-кредитор по требованию, основанному на общем праве, под страхом недействительности цессии должен совершить ее в письменной форме и обязательно письменно уведомить должника. При соблюдении формальностей цессия превращается в уступку требования по закону (statutory assignment) – цессионарий сможет самостоятельно быть истцом в суде. При нарушении установленных требований цессия по общему праву будет недействительна. В случае если передаваемое требование имеет средства правовой защиты в праве справедливости, то цессия может быть принудительно осуществлена по праву справедливости, нормы которого признают цессию, совершенную в устной форме и без уведомления должника, но для принудительного осуществления переданного права потребуется привлечение цедента к процессу в качестве истца или ответчика.

ВСША судебная практика и законодательство в значительной степени упростили осуществление цессии требований, отказавшись от средневековых норм английского права. ЕТК США исходит из признания цессии в том виде, как это понимается в праве стран континентальной системы права. В ст. 2-210 устанавливается, что все права продавца или покупателя могут быть предметом уступки, за исключением случаев, когда такая уступка приводит к существенному изменению обязанностей другой стороны или к существенному увеличению бремени или риска. Разделом 9 ЕТК, который относится к обеспечительным сделкам и документам о правах на недвижимость, также регулируется передача прав требования в форме продажи дебиторской задолженности.

3. Перемена лиц в обязательстве на стороне должника, называемая переводом долга, также является предметом регулирования в законодательстве стран романо-германской системы права. Во Франции

462

§ 4. Перемена лиц в обязательстве

этот институт регламентируется нормами, содержащимися в ст. 1327, 1328 ФГК. Основная идея этого института состоит в том, что должник может уступить свой долг другому лицу с согласия кредитора. Кодекс также предусматривает, что если кредитор в прямо выраженном виде согласится с этим, то первоначальный должник освобождается от обязательства на будущее время. В противном случае и при соблюдении любого договорного условия о противном первоначальный должник является солидарно ответственным по оплате долга.

Перевод долга как самостоятельный правовой институт также урегулирован в праве Германии, Нидерландов и Швейцарии (§ 414–418 ГГУ, ст. 155–159 кн. 6 ГК Нидерландов, ст. 175–177 ШОЗ).

Для перевода долга необходимо заключение договора между кредитором и третьим лицом, принимающим на себя чужой долг. В этом случае необходимо уведомление первоначального должника. Возможен перевод долга путем заключения договора с согласия кредитора между третьим лицом и должником.

При переводе долга юридическая природа обязательства остается неизменной, новый должник, а также старый должник, если он остается ответственным за долг, сохраняют все возможные возражения, которые имелись у прежнего должника к кредитору. Кредитор не может возражать против исполнения принятого обязательства, основываясь на правоотношении между ним и первоначальным должником (§ 417 ГГУ, ст. 179 ШОЗ).

Отражая потребности современного развития практики коммерческого оборота, в 2016 г. в ФГК были внесены законодательные новеллы, устанавливающие порядок передачи договорных прав требований или долговых обязательств не по отдельности, а передачу договора полностью, что довольно часто имеет место в настоящее время в торговой практике. Эти нормы сосредоточены в ст. 1216–1216-3. Следует заметить, что такое регулирование пока отсутствует в законодательстве других стран. Таким образом, французское гражданское право прямо устанавливает, что контрагент (цедент) по соглашению со своим контрагентом, с которым ранее был заключен договор, может передать свои права и обязанности как стороны по этому договору третьему лицу (цессионарию). Отдельно указывается, что соглашение о передаче (об уступке) договора должно быть заключено в письменной форме под страхом его недействительности при нарушении этого порядка. Если первоначальный контрагент в прямо выраженной форме согласился на это, то передача договора освобождает цедента от обязательств на будущее. Цессионарий (новый контрагент) может

463

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

предъявить предшествующему контрагенту все возражения, которые связаны с самим долгом, в частности, касающиеся недействительности, неисполнения, расторжения договора или права заявить к зачету соответствующие долги. Первоначальный контрагент может заявить против цессионария любые возражения, которые он смог бы предъявить против цедента.

§ 5. Исполнение обязательств

Исполнение обязательств, независимо от оснований их возникновения, является чрезвычайно важным этапом в последовательном развитии гражданско-правовых отношений между лицами, связанными такими обязательствами. Практически во всех правовых системах надлежащее исполнение обязательства является одним из наиболее распространенных оснований его прекращения, поскольку с надлежащим исполнением достигается правовая цель, для которой стороны взяли на себя обязательство. В одних правовых системах в законодательстве имеется прямое указание о прекращении обязательства надлежащим исполнением, как, например, в ст. 1342 ФГК, § 362 ГГУ; ст. 114 ШОЗ, другие правовые системы исходят из такого же принципа в силу сложившегося в судебной практике и доктрине подхода.

Исполнение обязательств, как правило, достаточно подробно урегулировано законодательством. Нормы, устанавливающие правила исполнения обязательств в странах романо-германской правовой системы, в абсолютном своем большинстве являются диспозитивными

ипредназначены прежде всего для регулирования исполнения обязательств, возникающих из договора. В одинаковой степени они применимы, за очень небольшим исключением, ко всем обязательствам независимо от вида обязательства и основания его возникновения. Когда речь идет о содержании договорных обязательств, именно в первую очередь конкретным содержанием договора, каким его согласовали стороны, устанавливается, как должно быть исполнено обязательство. С другой стороны, содержание внедоговорных обязательств (размер причиненного вреда и требуемый характер возмещения – в натуре или денежная компенсация, объем выполненных без поручения работ

идействий и т.д.) определяется юридическими фактами, послужившими основанием их возникновения. В странах континентального права недостающую волю сторон в отношении содержания обязательства восполняют диспозитивные нормы закона, а в странах прецедентного права, где отсутствует такое понятие, как диспозитивные нормы,

464

§ 5. Исполнение обязательств

пробелы содержания договора восполняются так называемыми подразумеваемыми условиями договора (implied terms).

Сравнительно-правовой анализ норм, регулирующих порядок исполнения обязательств в различных правовых системах, показывает их схожесть по основным, принципиальным вопросам. Особенности правового регулирования, касающиеся исполнения отдельных видов обязательств, излагаются в соответствующих главах настоящего учебника.

При исполнении обязательств возникают и должны быть разрешены следующие вопросы: а) кто должен и может исполнить обязательство; б) кому должно быть произведено исполнение; в) в какие сроки должно исполняться обязательство; г) в каком месте должно быть произведено исполнение; д) каким способом производится исполнение обязательства.

Рассмотрим указанные вопросы последовательно:

а) исполнение обязательства должно быть произведено прежде всего должником или его поверенным, а также любым третьим лицом, если только исполнение не связано с личными качествами должника (договоры лиц творческих специальностей, договор трудового найма, в ряде случаев договор поручения и т.п.);

б) исполнение должно быть произведено кредитору или лицу, уполномоченному кредитором на принятие исполнения (например, представителю кредитора, что особенно важно для юридических лиц), либо лицу, которому законом предоставлено такое право (законному представителю, опекуну), либо лицу, которому судом представлено право принятия исполнения (конкурсному управляющему). Если принятие исполнения по обязательству осуществлено не управомоченным на это лицом, то для действительности такого исполнения требуется последующее одобрение кредитором;

в) обязательство должно быть исполнено своевременно. Условие обязательства о сроке исполнения является условием особой важности, поскольку фактор времени имеет очень большое значение в гражданском и особенно в торговом обороте. Очень часто кредитор, ожидая надлежащего исполнения, должен подготовиться к принятию исполнения: арендовать или иным способом подготовить склады, специальные хранилища, пригласить специалистов и рабочих, нанять транспорт, мобилизовать финансовые ресурсы или совершить иные действия в зависимости от содержания обязательства.

Срок исполнения обязательства может быть установлен различными способами, например, календарной датой, периодом времени,

465

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

наступлением события. Он может быть определен в нормативном акте (например, ст. 2-310 ЕТК США устанавливает, что если в договоре не установлено иное, то платеж должен быть совершен в тот срок, когда покупатель должен получить товары). Кроме этого, срок может быть установлен в судебном решении, определяться на основании обычая, обыкновения или заведенного порядка в отношениях сторон. Обязательство с установленным сторонами сроком называют срочным.

Вгражданских кодексах уделяется большое внимание регулированию порядка исчисления сроков. ГГУ посвящает срокам целый раздел (§ 186–193). Право США (ст. 1-204 ЕТК) устанавливает, что действие совершено своевременно, если оно совершено в обусловленный срок или в пределах обусловленного срока. Юридически важным при определении своевременности исполнения срочного обязательства является установление последнего момента возможного исполнения должником своей обязанности. Этот момент может определяться окончанием суток, окончанием рабочего дня или другим временем, устанавливаемым обычаями в данной сфере деятельности.

Всвязи с исполнением срочных обязательств в практике довольно часто возникает вопрос о возможности досрочного исполнения обязательства. Этот вопрос решается в зависимости от того, в чьих интересах установлен срок, досрочное исполнение допускается без согласия кредитора, если срок установлен в интересах должника. По общему правилу считается, что срок всегда установлен в интересах должника.

Во французском праве в силу действовавшего ранее законодательства сложилось положение, допускающее досрочное исполнение обязательства и что досрочно исполненное не может быть истребовано назад, однако кредитор не может потребовать досрочного исполнения обязательства должником. ГГУ предоставляет должнику право на досрочное исполнение обязательства, однако кредитор не может потребовать досрочного его исполнения (§ 271). Гражданское право Нидерландов в отношении срочных обязательств устанавливает, что условие о сроке исполнения (ст. 39 кн. 6 Гражданского кодекса) только предотвращает предъявление требования об исполнении до оговоренного срока, а досрочное исполнение не является ненадлежащим.

Вправе США несколько иной подход. Так, ЕТК США (ст. 1-208) предусматривает возможность включения сторонами в соглашение условия о праве одной стороны потребовать досрочного платежа или исполнения.

466

§ 5. Исполнение обязательств

Если срок в обязательстве не был оговорен, не вытекает из обстоятельств дела и может быть установлен каким-либо способом, то момент, в который должно быть произведено исполнение, в различных правовых системах определяется по-разному.

Вкачестве общего принципа во французском праве в предшествующий период утвердилось положение, что обязательство без указания срока должно исполняться немедленно, и первое напоминание или предъявление требования об исполнении должником своего обязательства создает просрочку с момента напоминания. Современное законодательство устанавливает правило, согласно которому в отсутствие соглашения сторон суд может установить срок исполнения обязательства, принимая во внимание характер обязательства и положение сторон (ст. 1305-1 ФГК). Законодательство ФРГ устанавливает другие правила исполнения обязательств, не имеющих указания на срок исполнения. В соответствии с § 271 ГГУ если срок исполнения не был определен или не явствует из обстоятельств дела, то кредитор может потребовать немедленного исполнения, а должник вправе немедленно произвести исполнение такого обязательства. Обязанность должника приступить к исполнению возникает в момент предъявления требования кредитора. Такие же правила установлены в Швейцарии (ст. 75 ШОЗ) и Нидерландах (ст. 38 кн. 6 Гражданского кодекса).

Вправе Англии и США в отсутствие в обязательстве срока для исполнения оно должно быть произведено в течение «разумного срока»

смомента возникновения обязательства. Длительность «разумного срока» является вопросом факта и в каждом отдельном случае зависит от обстоятельств дела. Данное правило было установлено судебной практикой и затем было воспринято законодательством. Так, ЕТК США (ст. 2-309) устанавливает, что действие при отсутствии соглашения о сроке должно быть совершено в разумный срок или в пределах разумного срока. Какой срок является разумным для совершения того или иного действия, зависит от характера и целей такого действия и от обстоятельств каждого конкретного дела (ст. 1-204 ЕТК).

Требование своевременного исполнения обязательства является одним из важнейших требований, предъявляемых правом к исполнению обязательств, а несоблюдение сроков исполнения является самым распространенным нарушением прав кредитора. Момент наступления и порядок исчисления просрочки достаточно подробно урегулированы законодательством стран континентальной системы.

ФГК исходит из того, что кредитор в случае неисполнения должником обязательства немедленно с момента его возникновения или в об-

467

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

условленный срок соглашается с таким промедлением в исполнении до момента, пока он не совершит активное действие, направленное на установление просрочки должника. Таким действием кредитора служит напоминание должнику о необходимости исполнения обязательства, сделанное в гражданских правоотношениях через судебного пристава, а в торговых отношениях – заказным письмом. Просрочка наступает с момента напоминания об исполнении обязательства. Способ указания срока при этом не имеет значения.

В договоре может быть установлено, что (а) напоминание может быть сделано заказным письмом (такое право сторонам предоставлено судебной практикой) или (б) что напоминание вообще не требуется, а просрочка наступает в силу одного только истечения срока.

Правовой режим просрочки может начаться без установления его должником в следующих случаях: а) в силу действий должника, явно свидетельствующих о его воле не исполнять обязательство; б) когда должник не исполнил обязательство с негативным содержанием); в) в случае неисполнения обязательства дать или сделать что-то, что может быть дано или сделано только к определенному моменту, который был пропущен (партия елочных украшений к Новому году, свадебное платье ко дню венчания); г) в силу прямого указания закона.

В § 284 ГГУ ранее был предусмотрен более простой порядок установления просрочки. Должник, не исполнивший обязательство после получения от кредитора напоминания, последовавшего по наступ­ лении срока исполнения обязательства, считался просрочившим с момента напоминания. Но если срок исполнения обязательства был установлен календарной датой либо при определенных условиях мог быть исчислен по календарю, то просрочка наступала без напоминания в силу только истечения срока.

Реформа общей части германского обязательственного права, проведенная в 2002 г., коснулась и параграфа, регулирующего порядок установления просрочки должника. В новой редакции ГГУ вопросу просрочки должника посвящен § 286. Законодатель сохранил общий принцип, согласно которому должник попадает в просрочку с момента напоминания, последовавшего от кредитора при наступлении срока платежа. Однако значительно расширен круг обстоятельств, указанных в законе, при наличии которых напоминание или иное уведомление должника кредитором не требуется. К числу таких обстоятельств отнесены следующие: а) когда время исполнения определено по календарю; б) когда исполнению должно предшествовать событие

468

§ 5. Исполнение обязательств

и соответствующее время исполнения указано таким образом, что может быть исчислено по календарю с момента наступления этого события; в) когда должник серьезно и определенно отказывается исполнять обязательство; г) когда, с учетом интересов сторон, имеются особые причины, оправдывающие немедленное наступление просрочки; д) когда должник по требованию о компенсации попадает

впросрочку не позднее 30 дней после наступлении срока исполнения и получения счета или эквивалентного платежного требования, если он не исполнит обязательство; это применяется к должнику, являющемуся потребителем, только если специальная ссылка на эти последствия была сделана в инвойсе или требовании об оплате. Если время получения счета или требования о платеже точно установить невозможно, должник, не являющийся потребителем, впадает в просрочку не позднее 30 дней по наступлении срока исполнения и получения встречного исполнения.

Гражданский кодекс Нидерландов в качестве общего правила также придерживается концепции о необходимости активного действия кредитора для установления режима просрочки должника. Статья 82 кн. 6 Кодекса связывает начало течения просрочки с моментом письменного предупреждения кредитором должника, предоставляющего должнику разумное время для исполнения обязательства, если исполнения в дополнительный период времени не последовало. Просрочка может начать немедленное течение, если по отношению должника к исполнению обязательства видно, что письменное предупреждение кредитора будет бесполезно. ГК Нидерландов предусматривает также возможность начала течения просрочки без формального предупреждения со стороны кредитора в некоторых случаях, например если обязательство возникает из деликта и не было немедленно исполнено, если из сообщений должника кредитору должно быть ясно, что должник не исполнит обязательства.

Отношение английского права к несвоевременному исполнению отличается от права стран континентальной правовой системы. Современное правовое регулирование складывалось на протяжении длительного исторического периода. По общему праву срок в обязательстве являлся существенным условием, нарушение которого давало и дает

внастоящее время право отказаться от всего договора. Право справедливости предоставляло иные формы защиты, нежели расторжение договора.

После реформы права в XIX в. в качестве общей нормы было установлено, что несвоевременное исполнение обязательства не дает права

469

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

на расторжение договора, а только на возмещение убытков, т.е. условие о сроке квалифицируется в качестве простого условия, а не существенного условия. Однако из этого правила есть следующие исключения: 1) обязательство содержит прямо выраженное условие о том, что условие о сроке является существенным; 2) при нарушении простого условия о сроке исполнения обязательства кредитор направляет уведомление и предложение выполнить обязательство в разумный срок; 3) характер обязательства и иные обстоятельства дают основание считать срок обязательства существенным.

Указание на характер условия о сроке содержится в отдельных нормативных актах. Так, ст. 10 Закона о продаже товаров 1979 г. указывает, что срок платежа является простым условием договора. По торговым сделкам условие о сроке презюмируется существенным;

г) место исполнения обязательства оговаривается сторонами и должно быть указано с разумной определенностью. Часто место исполнения обязательства указывается позднее уже в процессе его исполнения – например, поставки товаров осуществляются партиями, каждый конечный получатель которой указывается покупателем.

При отсутствии в обязательстве указания места исполнения недостающее условие восполняется торговыми обычаями, если таковые существуют, и диспозитивными нормами законов. Место исполнения обычно зависит от сферы деятельности должника и предмета обязательства. В странах континентальной системы права в качестве общего правила считается, что местом исполнения обязательства является местожительство должника. В § 269 ГГУ уточняется, что местом исполнения является место жительства должника на момент возникновения обязательства. Аналогичный подход закреплен в ст. 64 ШОЗ и в ст. 41 кн. 6 ГК Нидерландов. Для обязательств, возникающих в предпринимательской или профессиональной деятельности, местом исполнения является место нахождения предприятия должника (§ 269 ГГУ) либо место осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности (ст. 41 кн. 6 ГК Нидерландов). Если предметом обязательства являются действия в отношении индивиду- ально-определенной вещи, то местом исполнения может быть место нахождения вещи в момент возникновения обязательства (ст. 41 кн. 6 ГК Нидерландов).

Если же предметом обязательства является уплата денежной суммы, она должна быть произведена по месту жительства кредитора (§ 270 ГГУ, ст. 74 ШОЗ). Гражданский кодекс Нидерландов содержит специальные нормы, регулирующие порядок исполнения обязательств за-

470