!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 2. Денежные обязательства

индексных оговорок с целью стабилизации ценностного содержания обязательства, за исключением случаев, когда между исчисляемым индексом и предметом договора или предпринимательской деятельностью участников договора имеется прямая связь. Этот запрет не распространяется на трудовые соглашения.

В Германии в 1947–1948 гг. индексные оговорки специальными нормами были объявлены недействительными, но впоследствии судами этим нормам было дано ограничительное толкование, в результате чего индексные оговорки применяются в довольно широкой сфере отношений. В других странах при отсутствии прямого запрета индексной оговорки они могут быть использованы как защитное средство.

ВАнглии и США действительность индексных оговорок была прямо признана судебной практикой.

10.Кроме оговорок для защиты от обесценения валюты, стороны могут предусмотреть в договоре условие об использовании в качестве валюты долга искусственной единицы расчета, исчислив по этой единице размер обязательства, а по наступлении срока платежа – погасив обязательство в одной из предусмотренных в договоре валют. Идея применения искусственной единицы расчета была известна уже в XIV в., когда итальянские купцы выписывали тратты в единицах, символизирующих определенное количество золота. В разные периоды времени получали общее признание различные расчетные единицы. При стабильном рынке золота были широко распространены единицы, основанные на золоте, – франк Пуанкаре и франк Жерминаля.

Всередине 50-х годов XX в. как на глобальном, так и на региональном уровне появляются искусственные расчетные единицы нового типа, ценность которых не связана с золотом и не зафиксирована во времени. Это так называемые сложные, или агрегатные, единицы, в состав которых входит несколько (иногда значительное количество) различных национальных валют в разных пропорциях, образуя так называемую «валютную корзину». В Европейском экономическом сообществе (ЕЭС) на определенном этапе его существования для международных расчетов была введена европейская валютная единица, основанная на валютной корзине государств – членов ЕЭС и получившая название ЭКЮ, которая, однако, утратила свое значение после введения в Европейском Союзе (ЕС) единой европейской валютной единицы – евро.

Врамках МВФ большее распространение получила такая сложная единица, как специальные права заимствования (СДР), корзина которой первоначально состояла из 16 валют, а с 1981 г. их число было сокращено до пяти.

451

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

11.Потери от обесценения валюты долга, образовавшиеся в промежуток времени с момента возникновения денежного обязательства до наступления срока платежа по этому обязательству, в силу действия принципа номинализма не возмещаются кредитору, если отсутствует соответствующая защитная оговорка. Вопрос о возмещении ущерба, возникшего за время просрочки, тесно связан с нормами о начислении процентов, уплачиваемых по денежному обязательству.

По денежному обязательству начисляются проценты, размер которых может быть установлен в договоре (договорный процент) и в законе (законный процент). В Германии это 4% годовых по гражданским (§ 246 ГГУ) и 5% по торговым сделкам (§ 252 ГТУ); ФГК не устанавливает размер процентов; в Швейцарии лицо, обязанное к уплате процентов, размер, которых не установлен ни договором, ни законом или обычаем, должен уплатить кредитору 5% годовых (ст. 73 ШОЗ). Праву Англии

иСША не известно понятие законного процента. Размер подлежащих выплате процентов определяется судом на основе сложившейся судебной практики.

Практически во всех странах по гражданским сделкам запрещается взыскание сложных процентов, т.е. процентов, начисляемых на сумму процентов; однако банки и другие кредитные учреждения могут начислять на основании соглашений такие проценты.

В случае просрочки исполнения денежного обязательства подлежат начислению в указанных размерах проценты, которые считаются компенсацией потерь, возникших у кредитора в связи с неисполнением должником своего денежного обязательства. Кроме указанных процентов, могут быть взысканы также конкретные убытки (например, расходы, связанные с опротестованием векселя), которые стали следствием неисполнения денежного обязательства. Убытки от обесценения денег, произошедшего за время просрочки, не возмещаются, поскольку они не возникли бы, если бы обязательство было исполнено своевременно. Начиная со второй половины 1960-х годов в условиях резкого обострения валютного кризиса в судебной практике (в частности, в Англии) тем не менее были случаи, когда суды все-таки присуждали возмещение убытков от обесценения валюты за время просрочки.

12.В результате экономического кризиса 1929 г. капиталистические государства с целью защиты своих денежных систем ввели валютные ограничения, которые, по существу, представляют совокупность мероприятий, проводимых в законодательном или административном порядке и направленных на уравновешивание платежного баланса

452

§ 2. Денежные обязательства

страны, поддержание стабильного курса валюты, концентрацию валютных ресурсов в распоряжении государства. С введением валютных ограничений был установлен разрешительный порядок производства платежей за границу либо платежи за границу прекращались совсем, а причитающиеся иностранным кредиторам суммы зачислялись на блокированные счета, расходование средств с которых иностранными кредиторами было возможно только на территории страны местонахождения счета.

Принятие законов о валютных ограничениях породило проблему объективной невозможности исполнения денежных обязательств. Традиция гражданского права состояла в том, что платеж денег, находящихся в обращении, всегда возможен, а судебная практика всех изучаемых стран исходила из правила, что должник отвечает за наличие у него денег для погашения обязательства и их отсутствие не освобождает от уплаты, т.е. субъективная невозможность исполнения денежного обязательства не является достаточным основанием для его прекращения.

Первоначально невозможность получения разрешения на перевод денег за границу и зачисление их на блокированный счет суды изучаемых государств не считали обстоятельством, освобождающим от ответственности, и, не признавая экстерриториального действия законов о валютных ограничениях, выносили решения, обязывающие ответчика из другого государства, принявшего законы о валютных ограничениях, совершить платеж. На практике же принудительное исполнение иностранного судебного решения оказывалось невозможным на территории страны должника, поскольку противоречило местному валютному законодательству. Введение валютных ограничений привело к определенной дезорганизации международного торгового оборота. Проблема исполнения денежных обязательств в условиях валютных ограничений была решена путем заключения двусторонних, а позднее и многосторонних межгосударственных соглашений об установлении клиринговой системы расчетов, суть которой сводится к тому, что государства уполномочивали свои центральные банки или другие учреждения для ведения расчетов с заграницей. Банки открывали и вели взаимные счета, осуществляя зачет встречных требований и обязательств без вывоза золота инвалюты за границу. С отменой валютных ограничений, что является характерным для многих стран в современных условиях, клиринговые соглашения утрачивают значение как средство регулирования валютного обмена в международной торговле.

453

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

Проблема исполнения обязательств в условиях валютных ограничений, хотя и в меньшей степени, чем это было раньше, продолжает оставаться актуальной и в настоящее время, поскольку введение валютных ограничений допускается в соответствии со ст. VII Устава МВФ. Как показывает практика, государства – члены МВФ в периоды обострения валютно-финансового кризиса вводят валютные ограничения, которые они отменяют как только устраняются вызвавшие их причины.

Внастоящее время судебная практика пришла к признанию экстерриториального действия законодательства о валютных ограничениях. Если договор подчинен иностранному праву, нормы которого содержат валютные ограничения, то валютные ограничения принимаются во внимание, если они введены государством – членом МВФ с согласия Фонда и не применяются как инструмент давления и дискриминации,

аиспользуются для защиты экономики иностранного государства. Совершение платежа в соответствии с законодательством страны должника, в том числе и зачисление платежа на блокированный счет, признается надлежащим исполнением и освобождает должника от ответственности за неисполнение обязательств.

§3. Множественность лиц в обязательстве

Вбольшинстве случаев обязательства возникают между одним кредитором и одним должником. Ситуация, когда несколько лиц должны исполнить обязательство или несколько лиц имеют право требовать его исполнения, называется множественностью лиц в обязательстве. Множественность лиц может иметь место на стороне должника или на стороне кредитора.

Законодательством стран, относящихся к континентальной правовой системе, вопросы, связанные со множественностью лиц в обязательстве, достаточно подробно урегулированы в гражданских кодексах. ФГК посвятил данной проблеме ст. 1309–1319, в ГГУ эти вопросы регулируются в § 420–432, в ГК Нидерландов – в ст. 6–16.

При множественности лиц практически важным является решение вопроса о характере обязательства, существующего между субъектами правоотношения, – является ли такое обязательство солидарным, долевым или совместным, поскольку именно характер обязательства определяет порядок предъявления требования кредиторами к должнику и порядок исполнения обязательства кредиторам.

1. Солидарные обязательства даже при делимости предмета обязательства дают каждому кредитору при их множественности право

454

§ 3. Множественность лиц в обязательстве

взыскать или возлагают на каждого должника при их множественности обязанность исполнить обязательство полностью, при этом исполнение, совершенное одному кредитору или одним должником, прекращает обязательство. По общему правилу в гражданско-право- вых отношениях солидарность обязательств возникает из закона или соглашения, и она не может презюмироваться. Этот подход, который характерен и для других систем права, закреплен, в частности, во французском праве (ст. 1310 ФГК). В случае, когда при множественности лиц возникают сомнения относительно характера их взаимоотношений, предполагается их долевой характер.

Солидарность может быть на стороне кредиторов (активная солидарность) и на стороне должников (пассивная солидарность). Активная солидарность урегулирована в ФГК (ст. 1311, 1312). Должнику до момента предъявления к нему требования об исполнении предоставляется право выбора кредитора, которому он может произвести исполнение в полном объеме. Отказ одного из кредиторов от требования освобождает должника только в части долга, причитавшейся этому кредитору.

ВГГУ солидарность кредиторов урегулирована в § 428–430. По праву Германии солидарные должники имеют право на получение исполнения в равных долях, если договором не установлено иное, но должник, надлежаще исполнивший обязательство в полном объеме одному из кредиторов, освобождается от обязательства.

Активная солидарность является редко применяемым правовым институтом, поскольку противостоящие одному должнику несколько кредиторов практически оказываются незащищенными от злоупотребления одного из должников, получившего исполнение в полном объеме, но растратившего полученное.

Вновейшей кодификации гражданского права Нидерландов в Гражданском кодексе множественности кредиторов посвящены ст. 15, 16 кн. 6, при этом закон ничего не говорит о солидарности кредиторов, регулируя порядок истребования исполнения при наличии у должника по одному обязательству двух или более кредиторов. Каждый кредитор имеет право требовать исполнения в равных долях, если в силу закона, обычая или договора кредиторы не уполномочены требовать исполнения в разных долях или совместно. Если предмет обязательства неделим и право на него принадлежит товариществу, то его истребование допускается только по одному совместному требованию.

Пассивная солидарность чаще всего бывает на стороне должников. Эта ситуация урегулирована в ФГК (ст. 1313–1319), в ГГУ (§ 421–426),

455

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

ГК Нидерландов (ст. 6–14). Солидарность должников, так же как

исолидарность кредиторов, проистекает из закона, обычая или договора. Однако ГГУ (§ 427) устанавливает презумпцию солидарности, предусматривая, что если несколько лиц обязались по договору совместно предоставить делимое на части исполнение, они отвечают как солидарные должники, поскольку не доказано иное.

Кредитор солидарных должников имеет право по своему усмотрению обратиться за исполнением обязательства к одному или нескольким должникам одновременно или поочередно. Предъявление иска к одному должнику не исключает предъявления исковых требований к другим должникам. Солидарные должники друг перед другом отвечают в равных долях. При невозможности взыскания долга в полном объеме с одного должника другие солидарные должники обязаны восполнить недостающие средства, а гибель предмета договора во время просрочки одного из должников не освобождает от ответственности других солидарных должников.

Соглашение между одним из должников с кредитором об освобождении от обязательства, предоставление отсрочки платежа освобождает также и других должников (§ 423 ГГУ). Просрочка кредитора в отношении одного солидарного должника, имеет такие же правовые последствия и для других должников (§ 424 ГГУ). Солидарный должник имеет право произвести полное исполнение кредитору, освободив тем самым других солидарных должников от обязательства (ст. 1313 ФГК, § 422 ГГУ, ст. 7 ГК Нидерландов), приобретая право регрессного требования.

Пассивные солидарные обязательства широко применяются в тор­говом и гражданском обороте, поскольку интересы кредитора в большей мере охраняемы, исполнение обязательства гарантируется имуществом нескольких обязанных лиц. При неплатежеспособности кого-либо из солидарных должников обязательство сохраняет свое действие до полного погашения за счет имущества других солидарных должников.

2.Долевые обязательства обязывают каждого должника при их множестве нести ответственность перед кредитором только в размерах своей доли, а кредитор при их множественности имеет право предъявить требование также в пределах принадлежащей ему доли.

Долевыми могут быть только делимые обязательства. Долевой характер обязательства презюмируется в силу закона (§ 420 ГГУ, ст. 6 кн. 6 ГК Нидерландов). Предполагается равенство долей кредиторов

идолжников в обязательстве. Долевое обязательство, по существу,

456

§ 3. Множественность лиц в обязательстве

состоит из нескольких самостоятельных обязательств, каждое из которых имеет свою самостоятельность.

Практическое значение долевые обязательства имеют в наследственном праве при распределении прав требований и долгов между несколькими наследниками после смерти наследодателя.

3.Совместные обязательства – это такие обязательства, по которым несколько кредиторов могут предъявить требование к должнику лишь все вместе, а кредитор может предъявить требование лишь сразу ко всем должникам. Такие обязательства известны праву ФРГ, Швейцарии и Нидерландов, они возникают в связи с обособленной имущественной массой, находящейся в совместной собственности нескольких лиц – семейной, товарищества и т.п. (§ 718, 2032 ГГУ, ст. 15 кн. 6 ГК Нидерландов).

4.Правом Англии признается возможность существования множественности лиц на стороне должников и кредиторов. Вопросы взаимоотношений при множественности лиц в обязательстве урегулированы судебной практикой, причем имеются некоторые различия в регулировании этих отношений общим правом и правом справедливости.

Несколько лиц могут быть должниками по одному обязательству, возникшему из договора. В таком случае должники могут нести ответственность по такому обязательству: а) порознь (several), б) совместно (joint), либо в) одновременно совместно и порознь (joint and several).

Во всех случаях обязательство отдельного должника относится

кодному и тому же предмету исполнения. Исполнение должником обязательства в полном объеме освобождает от ответственности других должников. При этом должник, исполнивший обязательство, получает право регрессного требования к другим должникам по общему праву в равных долях, а по праву справедливости размер доли каждого должника определяется в соответствии с количеством платежеспособных должников на момент предъявления регрессного требования.

Должники принимают на себя ответственность по договору порознь (several), если каждый из них является стороной по самостоятельному обязательству перед кредитором в отношении одного и того же предмета исполнения. Примером может служить договор, по которому несколько человек принимают на себя обязательство построить дом для заказчика, но каждый отвечает только за определенный участок работы: один человек обязуется сделать фундамент, другой – стены, третий – покрыть крышу, четвертый – сделать внутреннюю отделку и т.д. Такая ответственность должника по существу сходна с ответст-

457

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

венностью, которая возникла бы у них, если бы должники вступили в отдельные самостоятельные договоры.

Должники принимают на себя ответственность по обязательству совместно (joint) в том случае, если они являются должниками по одному обязательству, действующему в отношении всех, а каждый должник отвечает по всему обязательству в целом. Кредитор имеет право исполнить такое решение за счет имущества одного из других должников, а освобождение кредитором от обязательства одного из них освобождает от ответственности и остальных.

Когда должники принимают на себя обязательство совместно и порознь (joint and several), то имеет место сочетание ответственности должников, обязавшихся совместно и порознь. При предъявлении иска к должнику он не может требовать привлечения к ответственности других должников, поскольку обязался порознь, но решение суда против другого должника действует и против него, поскольку должник обязался совместно с ним. Освобождение от обязательства одного должника освобождает от ответственности всех должников, поскольку все должники объединены совместностью.

5. Несколько кредиторов по одному и тому же договору могут выступать как совместные (joint) кредиторы, если должник обещал прямо или подразумеваемо, что каждый кредитор по одному и тому же обязательству, порожденному его обещанием, получит отдельную часть исполнения, но для предъявления требования все кредиторы должны участвовать в иске.

Когда кредиторы имеют право получить исполнение по обязательству порознь (several), правоотношение, как правило, возникает из одного и того же договора, но каждый кредитор имеет статус самостоятельного кредитора.

§4. Перемена лиц в обязательстве

1.На разных этапах развития гражданского права к перемене лиц

вобязательстве было разное отношение. В некоторых правовых системах любое гражданско-правовое обязательство связывалось с личностью стороны в обязательстве и считалось, что права и обязательства не могут и не должны передаваться, а замена стороны если и допускалась, то только в исключительных случаях. Невозможность передавать права и обязательства по договору другим лицам препятствовала развитию гражданского и особенно торгового оборота, поскольку имущественные права требования и обязательства, как правило, пред-

458

§ 4. Перемена лиц в обязательстве

ставляют собой экономическую ценность и, как и другие имущественные ценности, должны обладать способностью быть передаваемыми от одного лица к другому. Развитие торгового оборота и практические потребности в конечном счете привели к тому, что перемена лиц в обязательстве в условиях коммерческого оборота стала обычным явлением, имеющим существенное значение для его дальнейшего расширения и повышения эффективности. Перемена лиц в обязательственном правоотношении всегда в каждом конкретном случае имеет свою собственную мотивацию.

Перемена лиц на стороне кредитора называется уступкой требования, или цессией, а перемена лиц на стороне должника – переводом долга, и для практического осуществления такой перемены в разных правовых системах применяются различные юридико-технические приемы. Источниками правового регулирования являются положения кодексов и нормы, разработанные судебной практикой. Существуют специфические особенности уступки требования и перевода долга в Англии и США по сравнению со странами континентальной Европы.

2. Перемена кредитора была известна уже римскому праву. Классическим способом замены кредитора в обязательстве является уступка требования, осуществляемая путем совершения цессии.

Цессия (cession des creances, Ubertragung der Forderung, assignments of rights) – это договор, по которому прежний кредитор (цедент) передает свое право требования новому кредитору (цессионарию).

Во Франции передача прав требования, возникающих из обязательств, урегулирована Гражданским кодексом в ст. 1321–1326. Передача прав рассматривается как договор, по которому кредитор (цедент) за плату или безвозмездно передает, полностью или частично, третьему лицу (цессионарию) имеющиеся у него к должнику права требования. Такая передача может касаться одного или более прав, как уже существующих, так и будущих, независимо от того, индивидуализированы они или нет. При этом согласие должника на передачу кредитором своих прав не требуется, кроме случая, когда установлено, что право не может быть передано.

ГГУ посвятило вопросам, связанным с отношениями в связи с уступкой требования, § 398–413. Новейшее законодательство Нидерландов также детально регулирует последствия передачи прав требования в ст. 142–149 Гражданского кодекса. Вместе с тем в ГГУ в главе, посвященной договору купли-продажи, присутствуют нормы, регулирующие продажу прав (§ 453).

459

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

Передавая право третьему лицу – цессионарию, цедент может руководствоваться различными соображениями личного и коммерческого характера и может передать принадлежащее ему право требования либо возмездно – продать, обменять, либо на безвозмездной основе – подарить. Для торговых сделок возмездность цессии презюмируется.

Цессия является договором, на который распространяются все требования, предъявляемые правопорядком к другим гражданско-право- вым договорам в отношении способности заключать договор, формы, содержания, действительности. Вместе с тем ФГК прямо предусматривает, что передача прав должна быть зафиксирована в письменной форме и несоблюдение этого правила влечет за собой недействительность передачи прав (ст. 1322).

Передаваемое по цессии право переходит к новому кредитору с момента заключения договора о передаче прав (ст. 1322 ФГК, § 398 ГГУ) либо в момент передачи долгового документа. Для передачи права требования не требуется согласия должника, но для него цессия вступает

всилу с момента его уведомления о совершенной цессии и о новом кредиторе, которому должно быть исполнено обязательство. Обязанность первоначального кредитора уведомить должника о перемене лиц

вобязательстве устанавливается законодательством (§ 409 ГГУ, ст. 143 кн. 6 ГК Нидерландов). Особенностью права Франции является то, что официальное уведомление должника кредитором не требуется, если должник удостоверенным актом выражает свое согласие на переход требования, которое, по существу, является доказательством осведомленности должника о необходимости исполнения обязательства новому кредитору. Несогласие должника не имеет юридического значения и не влияет на действительность цессии. Исполнение обязанности уведомить должника о состоявшейся цессии очень важно для нового кредитора, поскольку в случае добросовестного исполнения обязательства должником первоначальному кредитору в период времени с момента совершения цессии до момента получения уведомления о ее совершении должник освобождается от своей обязанности и новый кредитор оказывается в незащищенном положении.

Кцессионарию право переходит со всеми акцессорными обязательствами (залоговые права, поручительства, соглашение о неустойке), но и со всеми его недостатками. ГК Нидерландов (ст. 143 кн. 6) предусматривает, кроме того, что цедент обязан передать цессионарию также все имущество должника или третьего лица, находящееся у цедента к моменту совершения цессии в обеспечение обязательства должника.

460