!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 1. Понятие обязательства и его виды

события, не строить дом на продаваемом участке ближе, чем оговоренное расстояние до границы участка.

Обязательства, предусматривающие передачу вещей, могут быть классифицированы в зависимости от свойств этих вещей как обязательства по передаче индивидуально-определенных вещей и вещей, определяемых родовыми признаками. Практическое значение классификации заключается в том, что отнесение обязательства к тому или иному виду решает вопрос о порядке исполнения в том, что касается момента перехода права собственности.

Среди бесчисленного множества обязательств, направленных на передачу вещей, определенных родовыми признаками, во всех правовых системах выделяют в особую категорию денежные обязательства в силу специфических свойств денег как объекта гражданских правоотношений.

В зависимости от характера правомерного поведения должника обязательства делят на обязательства с позитивным и негативным содержанием. Обязательства с позитивным содержанием требуют совершения действия, и наоборот, обязательства с негативным содержанием требуют воздержания должника от совершения действия (например, обязательство не продавать товар до установленного срока).

Обязательством может предусматриваться совершение должником одного, нескольких разнородных действий или одного или нескольких из нескольких обусловленных действий, если предусмотрено, например, по договору мены одна сторона меняет на ценную вещь, за которую другая сторона должна передать менее ценную и доплатить разницу

вцене. Сторона, обязавшаяся совершить несколько действий (передать вещь и заплатить деньги), не имеет возможности выбора, какое из обусловленных действий она может совершить. В таком случае говорят о наличии обязательства с несколькими нераздельными предметами.

Однако возможно существование обязательства, в котором сторона имеет возможность выбрать совершение одного или нескольких обусловленных обязательством действий или заменить одно действие другим обусловленным действием. В зависимости от возможности выбора или замены одного обусловленного действия другим различают

альтернативные и факультативные обязательства.

Альтернативные обязательства признаются правом и регулируются гражданскими кодексами. Во Франции это ст. 1307 ФГК и след.,

вФРГ – § 362–365 ГГУ, в Нидерландах – ст. 17–20 кн. 6 Гражданского кодекса. В Англии и США источником правового регулирования этого вопроса является судебная практика.

441

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

При альтернативных обязательствах предполагается, что право выбора одного из предусмотренных действий принадлежит должнику (ст. 1307 ФГК, § 362 ГГУ, ч. 2 ст. 17 кн. 6 ГК Нидерландов) и только в специально оговоренных случаях – кредитору либо третьему лицу (ст. 17 кн. 6 ГК Нидерландов). Английская судебная практика, так же как и судебная практика в США, придерживается подхода, заключающегося в том, что если в договоре не установлено, кому принадлежит право выбора, то такое право предоставляется стороне, которая первой должна совершить действие во исполнение договора. Обязательство, возникшее как альтернативное, является простым, если хотя бы одна из двух вещей или действий не могут быть предметом обязательства.

Альтернативное обязательство предусматривает, что совершение любого действия обязательно для должника, даже если наступает невозможность исполнения одного из альтернативных обязательств, за которую должник не отвечает. Альтернативное обязательство становится простым обязательством с момента выбора исполнения должником, кредитором или третьим лицом в зависимости от содержания обязательства.

Факультативные обязательства отличаются от альтернативных тем, что должник обязан совершить, прежде всего, «главное» действие и только при определенных условиях может совершить другое, т.е. факультативное, обязательство. Существенной особенностью факультативных обязательств является то, что наступившая невозможность исполнения главного обязательства прекращает и факультативное обязательство.

ЕТК США в ст. 1-209 в качестве отдельного вида обязательств называет подчиненные обязательства. Обязательство может быть подчинено платежу по другому обязательству обязанного лица, либо кредитор может подчинить свое право на получение платежа по обязательству путем заключения соглашения как с обязанным лицом, так и с другим кредитором обязанного лица. Аналогичное понятие появилось в праве ФРГ. В результате реформы обязательственного права, вступившей в силу в 2002 г., § 358 ГГУ в новой редакции предусматривает возможность существования связанных обязательств о заключении договоров купли-продажи потребительских товаров или получения потребительских услуг с обязательством заключить договор с потребителем о получении потребительского кредита.

Со времен древнеримского гражданского права существовало понятие «голое право» (nudum jus), т.е. право, которое не было снабжено

442

§ 1. Понятие обязательства и его виды

защитой и не могло быть принудительно осуществлено. Возможность существования обязательств, не подлежащих принудительному исполнению в исковом порядке, предусмотрена в современном гражданском праве ряда стран. Такие обязательства называются натуральными. К числу натуральных обязательств относят уплату не обусловленных договором процентов по денежному займу; уплату долга, возникшего в связи с азартными играми или пари; предоставление содержания внебрачному ребенку; выплату алиментов родственникам, по закону не имеющим права на их получение; платежи по обязательствам, по которым истек срок исковой давности; обязательства, возложенные на наследника по завещанию, недействительному из-за дефектов его формы.

Натуральные обязательства признаются гражданским правом Нидерландов (ст. 3 кн. 6 Гражданского кодекса). Натуральное обязательство возникает в случаях, когда право или сделка лишают обязательство его принудительной силы, а также когда одно лицо имеет перед другим лицом строгое моральное обязательство такой природы, что исполнение такого обязательства, несмотря на юридическую невозможность принудительного его осуществления, должно рассматриваться с социальной точки зрения как предоставление блага, на которое получившее его лицо имеет право. ГК Нидерландов предусматривает (ст. 5 кн. 6) трансформацию натурального обязательства в обязательство, защищаемое правом, путем заключения договора между должником

икредитором по натуральному обязательству.

Вправе Англии и США существуют обязательства, возникающие из действительного договора, но не снабженного исковой защитой, т.е. договора, который не может быть принудительно осуществлен. Такие обязательства являются действительными и порождают все правовые последствия, как если бы они могли быть принудительно исполнены. Добровольное исполнение такого обязательства не дает права на возврат исполненного. Отказ от права требования по такому обязательству признается судебной практикой достаточным встречным удовлетворением для другого договора между теми же сторонами. Примером обязательства, лишенного исковой защиты, может служить обязательство из договора, который не был заключен сторонами в простой письменной форме, необходимой для доказывания существования договора. Без исковой защиты остаются обязательства с истекшим сроком исковой давности.

Особенностью натуральных обязательств во всех правовых системах является то, что их действие зависит от добровольного признания

443

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

должником, их исполнение является правомерным действием и исполненное должником, даже не знавшим о натуральном характере обязательства, не может быть истребовано от кредитора как недолжно заплаченное, а у кредитора, получившего такой платеж, не создает неосновательного обогащения.

В последнее время все большее внимание в правоприменительной практике различных стран, в первую очередь стран, гражданское право которых следует романо-германской традиции, обращается на обязательства, возникающие на преддоговорной стадии в результате вступления потенциальных контрагентов в переговоры о заключении договора. В основе концепции преддоговорных обязательств лежит разработанная во второй половине XIX в. немецким юристом Р. Иерингом теория о «вине при переговорах» (culpa in contrahendo),

всилу которой на стороны, ведущие переговоры, возлагалась ответственность, если из-за неправомерного поведения сторон не заключается договор­. Однако на протяжении многих лет применение этой концепции не всегда встречало однозначную оценку у судов, хотя преддоговорные проблемы по мере развития гражданского и торгового оборота стали возникать все чаще. Естественно, это потребовало их законодательного урегулирования. В ФГК в результате реформы обязательственного права в главу, посвященную заключению договора, теперь включен специальный подраздел, содержащий нормы, применимые к правам и обязанностям сторон на переговорной стадии (ст. 1112–1112-2). Нормы об обязательствах, возникающих у сторон при переговорах, присутствуют также в германском праве (§ 311 ГГУ). Правила, регулирующие поведение сторон при переговорах, устанавливают взаимные обязательства сторон, которые налагаются на них

втаких случаях. Однако для всех правовых систем общим и главным обязательством, накладываемым на стороны, ведущие переговоры о заключении договора, всегда является обязанность добросовестного ведения переговоров, которая имеет императивный характер и, следовательно, не может быть исключена по соглашению сторон.

Английское право до сих пор относится достаточно консервативно к преддоговорной ответственности, поскольку, во-первых, принцип добросовестности в английском праве традиционно не признается как имеющий общее значение для регулирования отношений в сфере гражданского и торгового оборота, а во-вторых, английская судебная практика придерживается мнения, что придать правовой характер таким отношениям невозможно в силу высокой степени их неопределенности (uncertainty).

444

§ 2. Денежные обязательства

В США в настоящее время отношение к предварительным обязательствам меняется в пользу их признания, поскольку это вызывается потребностями эффективного регулирования предпринимательского оборота.

§2. Денежные обязательства

1.Денежное обязательство – это обязательство, в силу которого должник обязан передать в собственность кредитору денежные знаки

вопределенной или определимой сумме. Так понимается денежное обязательство в законодательстве, судебной практике и доктрине всех изучаемых стран.

Деньги – это специфический объект гражданских правоотношений: они опосредуют товарообмен; их потребительная стоимость заключается в их меновой стоимости; они должны быть способны к обмену на товары, услуги и денежные знаки других государств; деньги должны быть максимально оборотоспособны, а знаки, утратившие указанные качества, представляют интерес только для коллекционеров. Именно эта специфика предмета обязательств приводит к тому, что денежные обязательства во всех правовых системах выделяются в законодательстве, судебной практике и доктрине в самостоятельную правовую категорию и регулируются нормами, применимыми только к данному виду обязательств. Вместе с тем к денежным обязательствам применимы также многие нормы гражданского и торгового права. Так, денежные обязательства всегда являются родовыми, и если предусмотрена обязанность передать банкноту под определенным номером, то такое обязательство рассматривается как обязательство передать индивидуально-опреде- ленную вещь, а не как собственно денежное обязательство, поскольку, несмотря на индивидуальную нумерацию банкнот, деньги, выступая

вгражданском обороте в качестве средства платежа, являются вещами заменимыми, определенными родовыми признаками.

Денежные обязательства возникают на тех же основаниях, что и другие обязательства, в связи с чем необходимо заметить, что если любое обязательство в результате его нарушения может быть трансформировано в денежное путем присуждения к выплате денежной компенсации, то денежное обязательство в случае просрочки остается денежным, поскольку присуждение к выплате за просрочку создает дополнительное денежное обязательство.

2.Содержанием денежного обязательства является обязанность должника перенести на кредитора право собственности на денежные

445

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

знаки в определенной сумме, когда размер обязательства точно зафиксирован в момент его возникновения (например, 100 долл.), или в определимой сумме, когда в момент возникновения обязательства его размер еще арифметически точно не определен, но указан способ его исчисления (например, по рыночным ценам на день поставки).

3. Если денежная единица, в которой выражено обязательство, сохраняет свою стабильность на протяжении всего времени действия, то особых затруднений в определении размера обязанности сторон по обязательству не возникает. Когда же в период между моментом возникновения обязательства и моментом его прекращения денежная единица, в которой выражено это обязательство, в результате девальвации или ревалоризации этой единицы изменяет свое золотое содержание, тогда возникает проблема, имеющая большое теоретическое и практическое значение: изменяется ли количественно обязательство, т.е. что является предметом денежного обязательства – предоставление определенного количества денежных знаков или определенной либо определимой «покупательной способности».

Законодательством и судебной практикой этот вопрос решен однозначно. Изменения ценности денег игнорируются правом, и к спорным правоотношениям применяется принцип номинализма. Впервые он был установлен в праве Англии в 1604 г. в деле Gilbert v. Brett. В соответствии с этим принципом должник, несмотря на изменение золотого содержания денежной единицы, обязан заплатить, а кредитор обязан принять в платеж денежные знаки, являющиеся законным платежным средством к моменту платежа в количестве, составляющем номинальную сумму долга. В указанном деле суд признал, что с точки зрения права фунт всегда есть фунт, какой бы ни была его ценность.

В США принцип номинализма был также установлен судебной практикой в делах, связанных с инфляцией эпохи Гражданской войны 1861–1865 гг. Позднее, в 1933 г., принцип номинализма был сформулирован в федеральном законе (совместной резолюции обеих палат Конгресса), одна из статей которого гласила, что всякое денежное обязательство должно погашаться долларом за доллар независимо от его обесценения. Актом от 28 октября 1977 г. совместная резолюция была аннулирована, однако это не означает, что США отказались от номиналистической концепции денежных обязательств, поскольку продолжают действовать правила, установленные в ранее вынесенных судебных решениях.

Во Франции действует принцип номинализма в отношении денежных обязательств, который установлен в ст. 1343 ФГК. Кроме

446

§ 2. Денежные обязательства

этого, установлено, что стоимость денежной суммы может меняться в результате ее индексации.

Германия и Швейцария также придерживаются номинализма в отношении исполнения денежных обязательства, хотя законодательство этих стран не содержит прямых указаний относительно применения принципа номинализма к денежным обязательствам, выраженным в национальных валютах этих стран.

Новейшее законодательство Нидерландов в ст. 111 кн. 6 Гражданского кодекса устанавливает, что обязательство уплатить денежную сумму должно быть исполнено по его номинальной ценности, если только закон, обычай или сделка не понуждают должника совершить платеж иным способом.

4.Очень часто денежное обязательство может быть выражено

виностранной валюте, а платеж должен быть совершен в национальной валюте должника или наоборот. В таких случаях необходимо различать валюту долга (monnaie de compte, Schuldwдhrung, money of debt) и валюту платежа (monnaie de payement, Zahlungswдhrung, money of payment). Валюта долга – это денежные единицы, в которых зафиксирована его экономическая ценность, в то время как валюта платежа – это денежные единицы, платежом которых денежное обязательство погашается.

В связи с введением новой единой валюты евро проблема определения в торговых операциях между странами, присоединившимися к новой валютной системе, валюты долга или валюты платежа утратила практический смысл. В таких обязательствах валюта долга и валюта платежа совпадают.

Однако еще многие страны имеют денежные системы, названия денежных единиц которых совпадают, и поэтому в случае девальвации или ревальвации важно точно определить, валюта какой страны является валютой долга, а какой – валютой платежа, поскольку принцип номинализма применяется именно к валюте долга, а изменение ценности валюты платежа не влияет на экономическое содержание обязательства.

Если размер денежного обязательства исчислен в иностранной валюте, то должник имеет право уплатить в валюте страны, где производится платеж (§ 244 (1) ГГУ, ст. 84 ШОЗ, судебная практика Англии и США), исчислив размер обязательства по курсу на день платежа (§ 244 ГГУ, ст. 84 ШОЗ, ст. 41 Единообразного вексельного закона, ст. 36 Единообразного чекового закона, ст. 72 английского Закона о векселях 1882 г., ст. 3-107 ЕТК), если не установлено иное.

447

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

5.В денежных обязательствах, выраженных как в национальной, так и в иностранной валюте, деньги выполняют функцию средства платежа. В международной торговле и банковской практике очень часто валюты могут, не выполняя в сделке функции средства платежа, покупаться и продаваться как товар, определенный родовыми признаками. В основе таких отношений лежат обменные валютные сделки, между которыми и собственно денежными обязательствами необходимо проводить четкое различие, поскольку к обменным валютным сделкам, в отличие от денежных обязательств, принцип номинализма не применяется. Это положение зафиксировано в ч. 8 ст. XXV Устава Международного валютного фонда (МВФ), в соответствии с которой обменные курсы при исполнении сделок по обмену валюты на специальные права заимствования и наоборот должны быть такими, чтобы сторона по сделке получила ту же самую ценность.

6.Законодательство и судебная практика, а также доктрина рассматриваемых государств за более чем 300-летнюю историю существования принципа номинализма создали очень гибкую юридическую конструкцию, которая дает возможность сторонам в договоре в некоторых случаях защитить себя от применения этого принципа (защитные или валютные оговорки). Такой подход позволяет судам последовательно проводить указанный принцип в жизнь, возлагая риск обесценения валюты на кредиторов, защищая не покупательную, а платежную способность денежных знаков.

Во Франции, Германии и Швейцарии нормы, устанавливающие принцип номинализма, применяются судебной практикой как диспозитивные, результатом чего является широкое применение защитных оговорок, особенно во внешнеторговых сделках. В Англии и США судебной практикой признается, что принцип номинализма является подразумеваемым условием договора и при отсутствии защитных оговорок в условиях относительной стабильности валют всегда применяется

кспорным правоотношениям.

7.Современная судебная практика в странах с развитой рыночной экономикой наглядно свидетельствует, что суды очень строго и последовательно придерживаются номиналистической концепции денежных обязательств. Это объясняется тем, что применение принципа номинализма способствует стабилизации гражданских и торговых отношений, участники которых используют для этого различные защитные оговорки и правовые механизмы, страхующие их от риска изменения стоимости конкретной валюты.

448

§ 2. Денежные обязательства

Вместе с тем исторический опыт свидетельствует о том, что в условиях, близких к разрушению валютной системы, принцип номинализма не применяется. Наиболее ярким примером отхода от традиционного решения вопроса является германская ревалоризация. Катастрофически обесценивавшуюся марку удалось стабилизировать к ноябрю 1923 г. при соотношении 1000 млрд марок равны 1 золотой марке. В этих условиях слишком непримиримыми стали интересы сторон, в особенности по долгосрочным контрактам. Суды отказались от применения принципа номинализма и приступили к переоценке денежных долгов без установления каких-либо общих принципов. Ревалоризации подвергались долги применительно к каждому отдельному случаю.

В Англии суды никогда не подвергали сомнению принцип номинализма, сформулированный в деле Gilbert v. Brett, но после девальвации фунта стерлингов в 1967 г. в деле The Teh Ни судьей Апелляционного суда было указано на возможность отказа от применения принципа номинализма. Однако это дело не создало прецедента, поскольку изменения в денежной системе страны были не столь значительными, чтобы повлечь изменения в правовом регулировании. С восстановлением относительной стабильности валюты судебная практика возвратилась

впрежнее русло и в настоящее время, как правило, придерживается номиналистической концепции денежных обязательств.

8.Диспозитивный характер норм, устанавливающих принцип номинализма, позволяет сторонам применять в некоторых случаях правовые средства, выработанные в практике гражданского и торгового оборота и направленные на защиту от обесценения валюты. В зависимости от наличия заранее обусловленного в договоре согласия сторон защитные средства делятся на две группы: 1) применяемые судом по предварительному соглашению сторон (защитные оговорки, искусственные единицы расчета) и 2) применяемые судом без предварительного соглашения сторон (возмещение убытков от обесценения валюты во время просрочки платежа, ревалоризация долга и некоторые другие).

9.В свое время широкое распространение получила так называемая золотая оговорка, стабилизирующее действие которой заключалось

втом, что размер денежного обязательства определялся либо в золотых монетах определенного веса и пробы, либо в бумажных деньгах, но в суммах, по ценности эквивалентных стоимости обусловленного количества золота.

С изъятием в начале XX в. из обращения золотых монет и обострением валютно-финансового кризиса уже в 1970-е годы в результате

449

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

отмены фиксированной цены золота и резких колебаний рыночных цен на монетарный металл значение золотых оговорок как защитного средства резко снизилось.

Наряду с золотыми оговорками гражданским и торговым оборотом был выработан другой вид оговорок – валютные. Валютная оговорка – это условие договора, которое указывает на то, какая валюта выступает

вкачестве валюты долга, в какой валюте должен быть произведен платеж и каким должно быть курсовое соотношение между указанными валютами на момент платежа. В условиях периодически развивающихся валютно-финансовых кризисов, когда ни одна из валют не может служить гарантом стабильности ценностного содержания денежных обязательств, применение только валютных оговорок не дает желаемого результата.

Начиная с 20-х годов XX столетия в договорной практике получают распространение индексные оговорки, которые обычно применяются

вкачестве защитного средства от инфляционного обесценения валюты

вдолгосрочных контрактах. Индексной оговоркой предусматривается, что главное обязательство должника изменяется в соответствии с изменением во время существования обязательства указанного в договоре индекса. Наиболее широкое применение получили индексные оговорки в трудовых соглашениях, в которые включаются так называемые индексы «стоимости жизни». Их пропорциональному изменению должно следовать изменение заработной платы.

Международная коммерческая практика выработала довольно широкий круг различных защитных оговорок. Эффективность защитной оговорки находится в прямой зависимости от признания действительности соответствующего договорного условия правом страны, которому подчинено платежное обязательство. Золотая оговорка в настоящее время запрещена для применения во внутренних отношениях почти во всех странах: во Франции –еще в 30-х годах, Германии – в 1947, США – в 1933 г.; в Англии в 1956 г. золотые оговорки были объявлены противоречащими публичному порядку. Но золотые оговорки в указанных странах допускались только в международных платежах.

Если действительность валютных оговорок не оспаривается практически нигде, то в отношении индексных оговорок вопрос решается

вразных странах неодинаково. Во Франции в начале 1930-х годов индексные оговорки были признаны действительными, но в последующие годы судами выносились противоречивые решения и окончательно в законодательном порядке было запрещено применение

450