!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 2. Защита владения

Аналогичные владельческие иски признаются и правом Германии, причем в отношении как движимого, так и недвижимого имущества. Гражданским уложением предусматриваются два вида исков: иск о прекращении нарушения владения, или о воспрещении нарушений в будущем (§ 861), и иск о возврате самоуправно отнятого владения (§ 862). Кроме того, согласно § 859 допускается самопомощь владельца, который вправе силой противостоять незаконным действиям, именуемым запрещенным самоуправством, под которыми понимаются действия лиц, в том числе и собственника имущества, направленные на лишение владельца его владения помимо воли владельца или препятствующие ему в осуществлении владения (§ 858).

Аналогичные иски предусмотрены для защиты владения в ГК Италии: иск о возврате отнятого владения (ст. 1168, 1169) и иск о прекращении осуществления помех во владении (ст. 1170), причем последний, как и по германскому праву, может быть предъявлен лишь лицом, которое осуществляет владение непрерывно на протяжении не менее года и приобрело владение ненасильственным и законным путем.

ВГК Квебека возможность предъявления владельцем обоих названных исков обусловливается непрерывным владением имуществом более года (ст. 929).

Вправе Нидерландов владельцу также предоставляется право предъявления исков о восстановлении владения и о прекращении нарушения владения. Закон устанавливает, что владельцу предоставлено право предъявлять те же иски, что и собственнику, но лишь в течение одного года с момента лишения владения или создания помех (нарушений) владению (ст. 125 кн. 3 ГК Нидерландов).

2. В англо-американской системе права защита владения осуществляется на основании гражданских исков из причинения вреда.

Вкачестве исков против нарушений, используемых как владельцами, так и собственниками, применяются специальные иски, основными среди которых являются: против лишения владения или помех в его осуществлении – иск против «вторжения» (иск из нарушения владения – trespass) и против нарушения условий нормального владения – иск против «неудобств» или «из зловредности» (nuisance).

Иск из нарушения владения применяется для защиты владения землей и вещами (trespass to land and trespass to goods). Он неразрывно связан с охраной права собственности и является одновременно одним из основных средств ее защиты. В сфере охраны владения и собственности на недвижимость с помощью этого иска осуществляется защита против таких неправомерных действий, как вступление в строение

431

Глава 10. Владение

или на землю, отказ покинуть чужую землю или иную недвижимость, размещение на чужом земельном участке предметов без должного правового основания или бросание на этот участок предметов и т.д. Этот иск используется также и для защиты движимости.

Право на иск принадлежит как собственнику, так и владеющему несобственнику, например арендатору. При нарушении владения арендатора собственник может предъявить такой иск, если докажет, что правонарушение неблагоприятно скажется на его интересах при возврате ему владения. По такому иску обеспечивается возмещение убытков, что может сопровождаться судебным предписанием (injunction) об изъятии вещи у правонарушителя и о запрещении впредь нарушений владения, а также о «насильственном изгнании» нарушителя, что дает возможность осуществить восстановление владения силой «в разумных пределах».

В современном английском праве отмечается существенное расширение сферы применения иска из лишения владения недвижимостью. В результате развития гражданско-процессуального законодательства

ина основании судебной практики 90-х годов XX в. этим иском стало возможно защищать не только владение против всех лиц, кроме лиц, имеющих более «сильное» право владеть недвижимостью, но также

иправо на владение (mere right to possesion) в том случае, когда лицо, имеющее правомочие владения, не обладает в отношении недвижимости «имением» (estate).

Иск против «неудобств» (nuisance) направлен против действий, создающих помехи или беспокойства в пользовании землей или сервитутами, не связанными с лишением владения. К ним относятся, в частности, действия, оказывающие отрицательное воздействие на соседний участок в результате создания производства или же причиняющие вред земле, строению или растительности каким-либо другим путем; действия, создающие трудности в извлечении из пользования землей определенных благ, и т.д. Но во всех случаях вред или неудобства должны достичь более или менее значительных размеров. Право на иск признается как за собственником, так и за несобственником, но в любом случае истец должен доказать наличие у него основания владения имуществом.

Иском против причинения «неудобств» обеспечивается возмещение убытков, а также выносится судебное запрещение противоправных действий.

Помимо судебной защиты владения, в англо-американском праве в определенных пределах допускается самозащита (самопомощь).

432

Глава 11

ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Литература

Kомаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М.: Юрид. лит., 1991.

Мaй С.К. Очерк общей части буржуазного обязательственного права. М.: Внешторгиздат, 1953.

Основные институты обязательственного права США. Основные институты гражданского права зарубежных стран. М.: Норма, 1999.

Петрова Д.С. Доктрина Frustration of Contract: ее сфера действия, признаки

ипоследствия тщетности договора по английскому праву // Вестник экономического правосудия РФ. 2017. № 10.

Саватье Р. Теория обязательств. М.: Прогресс, 1972.

Contract Damages. Domestic and International Perspective / Ed. by Saidov D. & Cunnigton R. Hart Publishing, 2008.

The Oxford Handbook of Comparative Law / Ed. By R. Reimann & R. Zimmermann. Oxford University Press, 2008.

§1. Понятие обязательства и его виды

1.Участники гражданского и торгового оборота независимо от их юридического статуса, будь то физические или юридические лица, по мере необходимости, вызываемой условиями их существования, вступают между собой в различные частноправовые отношения, в основном носящие имущественный характер, а также в соответствующих случаях и в отношения, которые не связаны непосредственно с имуществом. Такие правоотношения возникают по воле одного субъекта, по согласованной воле участников или по воле государства. Физические и юридические лица передают друг другу и третьим лицам материальные ценности, деньги, компенсируют убытки, причиненный имущественный и моральный вред, уступают друг другу права, координируют свое поведение в предпринимательской, производственной

ииной деятельности. Все многообразие отношений, возникающих в подобных случаях, описывают одним термином «обязательственные

434

§ 1. Понятие обязательства и его виды

правоотношения», поскольку при всем их внешнем различии они обладают некой юридической общностью, позволяющей систематизировать эти отношения, выявляя их характерные признаки. Обязательство (obligatio) является одним из наиболее значимых элементов во всем многообразии имущественных отношений, возникающих между субъектами гражданского и торгового права.

Уже древнеримские юристы определили обязательство как правовые оковы, в силу которых лицо принуждается что-нибудь исполнить согласно законам римского государства. Такой довольно высокий уровень теоретического осмысления и обобщения гражданско-пра- вовых отношений далеко не сразу был достигнут законодательством даже стран романо-германской правовой семьи, где, как известно, современное право строилось на рецепции римского частного права. В разных странах применяются различные юридико-технические приемы в регулировании общих вопросов обязательственного права.

В кн. III «О различных способах, которыми приобретается собственность» ФГК титул III включает в себя нормы об источниках обязательств. Не давая общего определения понятия «обязательство», ст. 1100 указывает, что обязательства возникают из юридических действий, юридически значимых фактов или в силу закона. Далее указывается, что обязательства могут возникать из добровольного исполнения или обещания исполнения морального долга перед иным лицом. Французская правовая доктрина определяет обязательство как правовую связь, посредством которой одно лицо – должник обязано в отношении другого лица – кредитора к предоставлению, действию или воздержанию от действия. При этом следует иметь в виду, что во французском праве понятие обязательства охватывает не только обязательства, которые возникают из договора, но и внедоговорные, и квазидоговорные обязательства.

Вместе с тем в литературе отмечается, что термин «обязательство» имеет еще несколько специальных, более узких значений. Например, обязательство иногда называют долгом, но это относится к тем случаям, когда предметом обязательства является передача денег. В частности, во Франции слово obligatio обозначает в торговом праве ценные бумаги, удостоверяющие заем, – облигации, а в нотариальной практике этим термином обозначается нотариальный акт, удостоверяющий заем.

Германскому гражданскому уложению свойственна более высокая степень обобщения правовых конструкций вообще и в сфере регулирования обязательственных правоотношений в частности. Закон

435

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

исходит из общего определения обязательства, данного в § 241 ГГУ, согласно которому «в силу обязательства кредитор может требовать от должника предоставления. Предоставление может состоять также в воздержании от действия». В результате проведенной в 2002 г. реформы обязательственного права указанный параграф был дополнен пунктом, устанавливающим, что в соответствии с содержанием обязательства каждая из сторон может быть обязана учитывать права, правовые блага и интересы другой стороны.

Швейцарский обязательственный закон не дает определения обязательства, хотя все юридические конструкции закона построены исходя из понимания обязательства, выработанного законодательством и доктриной Германии.

Такой же подход имеет место в Гражданском кодексе Нидерландов, который, не давая общего определения обязательства, в ст. 1 кн. 6 указывает, что обязательства в юридическом смысле могут возникнуть, если только это допускается правом.

ВАнглии в силу особенностей исторического развития права

восновном в форме судебных прецедентов не сложилось общего правового понятия обязательства, которое было бы применимо ко всем видам обязательств. Проблемы, связанные с квалификацией обязательственных правоотношений, обычно возникали и решались судами, которые в основном формулировали нормы действующего права, применительно к ситуациям, когда спор касался конкретных видов обязательственных правоотношений, вытекавших либо из договора, либо из деликта.

Вдоктрине в силу указанных обстоятельств в настоящее время существует отдельное понятие обязательства, опирающееся на характеристику, с одной стороны, отношений, возникающих из договора, а с другой стороны, на отношения, связанные с возмещением ущерба (деликты). И оба эти вида обязательства регламентируются в праве автономно, противопоставляясь друг другу без выявления каких-либо общих свойств и принципов. Аналогичный подход был воспринят и в праве США, где договорные и внедоговорные обязательства не рассматриваются как единый объект регулирования: они образуют самостоятельные правовые институты.

2. С расширением и усложнением экономической жизни в современном обществе также возрастает и роль обязательственного права как важного инструмента в арсенале правовых средств, предоставляемых для решения конкретных задач в условиях гражданского общества. С одной стороны, право собственности и другие вещные

436

§ 1. Понятие обязательства и его виды

права как институты гражданского права регулируют имущественные отношения в их статике. С другой стороны, для реализации своих прав и свобод собственник должен вступить в обязательственные правоотношения, поскольку они опосредуют передачу материальных ценностей от одного субъекта к другому, т.е. регулируют взаимоотношения между участниками гражданского и торгового оборота в их динамике.

Втаких условиях обязательство само по себе приобретает конкретную материальную ценность, становится разновидностью имущества, воплощающегося в виде права требования. Огромные состояния сосредоточены в обязательственных правах требования (облигациях, акциях, сертификатах и иных ценных бумагах), а вытекающее из определенного обязательства право требования, будучи надлежаще оформленным, само по себе становится объектом гражданских правоотношений, поскольку оно может быть продано, заложено, подарено и т.п.

Вобязательственном правоотношении участвуют кредитор – лицо, имеющее право требовать совершения обусловленных действий или воздержания от их совершения, и должник – лицо, обязанное совершить оговоренное в обязательстве действие или воздержаться от его совершения.

Развитие обязательственных правоотношений стимулировалось

сповсеместным развитием кредита в экономике общества, основанного на рыночных началах, поскольку, как отмечал известный французский юрист Е. Годэмэ, обязательство – это кредит, рассматриваемый

сюридической точки зрения, а кредит – это обязательство, рассматриваемое с экономической точки зрения.

Вещные права, которые могут создать участники гражданского и торгового оборота, строго ограничены по своим разновидностям законом (принцип замкнутого круга вещных прав), в то время как обязательственные правоотношения могут быть самыми разнообразными по содержанию, объектам, сложности и т.д.

Вангло-американском праве права обязательственного характера – относительные (in personam) противопоставляются вещным правам – абсолютным (in rem), к числу которых относят, помимо вещных прав, также права на патенты, товарные знаки, авторские права.

С развитием и усложнением торгового оборота происходит усложнение обязательственного права и соответствующая этому явлению модификация правового регулирования обязательственных правоотношений. Появляется много специальных норм, регулирующих отдельные виды обязательств, например, договор трудового найма

437

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

лежит в основе целой отрасли – трудового права, отпочковавшейся от гражданского права. Создано сложнейшее регулирование отношений, связанных с исполнением денежных обязательств. В связи с расширением производства потребительских товаров и услуг возросло значение обязательств из причинения вреда и создано специальное регулирование отношений, связанных с возмещением ущерба, причиненного дефектами продукции.

3. В разных правовых системах, как в законодательстве, так и в док­ трине, разработаны классификационные критерии, позволяющие все многообразие обязательственных правоотношений свести к нескольким определенным видам. Наиболее распространенной и общепризнанной в странах, относящихся к континентальной правовой системе, является их классификация в зависимости от оснований возникновения.

ФГК все обязательства делит на две группы: 1) обязательства, возникающие из договора (ст. 1101), и 2) внедоговорные обязательства, к числу которых в первую очередь относятся обязательства, возникающие из причинения ущерба (деликта). Кроме этого, французское право выделяет также квазидоговорные обязательства, такие как ведение чужих дел без поручения (ст. 1301 и след.) и неосновательное обогащение (ст. 1304 и след).

Оценивая установленную ФГК классификацию обязательств, необходимо отметить, что главным по практическому значению видом обязательств, которому в законодательстве уделяется наибольшее внимание, являются договорные обязательства, а договор – наиболее часто встречающееся в гражданском и торговом обороте основание возникновения обязательства.

Обязательства возникают из квазидоговора, когда между двумя лицами, не состоящими между собой в договорных отношениях, устанавливаются правоотношения, по своему характеру и содержанию сходные с договорными. Обязательства, возникающие из квазидоговора, встречаются значительно реже договорных, но выделение их в самостоятельную правовую категорию отражает потребности гражданского и торгового оборота в регулировании таких отношений.

К числу гражданско-правовых обязательств французское право относит также обязательства, основанием возникновения которых является закон. К их числу относят обязательства алиментирования, обязательства, возложенные на опекунов чужого имущества, обязательства, которые по закону ограничивают земельную собственность, регулируют отношения соседства, и некоторые другие.

438

§ 1. Понятие обязательства и его виды

4.ГГУ создало более модернизированную систему классификации обязательств в зависимости от оснований возникновения. По германскому праву обязательства возникают из закона, сделок (Rechtsgeschдft), деликта (§ 826–853), неосновательного обогащения (§ 812–822) и ведения чужих дел без поручения (§ 677–687).

Обязательства, возникающие из договоров, продолжают оставаться одним из важнейших видов обязательств. Вместе с тем одностороннее волеизъявление, каким является односторонняя сделка, приобрело особое практическое значение и широкое распространение. По общему правилу односторонняя сделка служит основанием возникновения обязательств в случаях, прямо указанных в законе. Оборот ценных бумаг на предъявителя, как разновидность одностороннего волеизъявления, приобретает все большее распространение (в частности, путем чекового и вексельного обращения). В этих условиях по сравнению с началом XIX в. обязательства, возникающие из обычных сделок, по их значению и распространению в торговом обороте становятся одним из важнейших видов обязательств наряду

сдоговорными обязательствами. Именно это обстоятельство нашло отражение в ГГУ.

Классификация обязательств в зависимости от оснований их возникновения в праве Швейцарии аналогична германскому праву. ШОЗ предусматривает в качестве оснований возникновения обязательств закон, сделки, деликты, неосновательное обогащение и ведение чужих дел без поручения.

5.Гражданский кодекс Нидерландов общей части обязательственного права посвящает кн. 6. В качестве общего правила законодатель установил, что обязательства могут возникнуть, если это следует из закона (ст. 1). Основным в зависимости от основания возникновения обязательств является их деление на обязательства, возникающие из правовых действий (сделок). Среди них главнейшими и важнейшими являются обязательства, возникающие из договора (ст. 213–279).

Другую большую группу составляют обязательства, основанием возникновения которых являются неправомерные (onrechtmatige daad) действия (ст. 162–168). К их числу отнесены обязательства из причинения вреда своими действиями, другими лицами и вещами, обязательства производителя, возникающие перед потребителем (pro-

duktenaansprakelijkheid, products liability) за выпуск продукции ненадлежащего качества (ст. 185–193а), и обязательства, возникающие при размещении рекламы (misleidene reclame), вводящей в заблуждение потребителя (ст. 194–196).

439

Глава 11. Обязательственное право. Общие положения

Третью группу составляют обязательства, возникающие по другим основаниям, нежели противоправные действия, к числу которых отнесены обязательства, возникающие из ведения чужих дел без поручения (Zaakwaarneming) (ст. 198–202), не должно уплаченного (onverschuldigde betaling) (ст. 203–211) и неосновательного обогащения (ongerechtvaar-

digde verrijking) (ст. 212).

7.Праву Англии неизвестен системный подход в классификации обязательств. Отсутствует законодательство, которое устанавливало бы общие принципы, включая систему оснований возникновения обязательств. Все классификационные схемы носят сугубо доктринальный характер. Наиболее распространенной классификацией обязательств

взависимости от оснований их возникновения является классификация, предусматривающая следующие основания: 1) договор; 2) деликт; 3) квазидоговор; 4) другие основания. Аналогичный подход наблюдается и в праве США.

8.Существуют и другие классификации обязательств. Исходя из физической возможности исполнения обязательства по частям, обязательства всеми правовыми системами подразделяются на делимые и неделимые. В качестве общего принципа практически во всех национальных правовых системах установлено, что кредитора нельзя принудить к принятию частичного исполнения. Из этого следует общий вывод, что право стремится рассматривать все обязательства неделимыми, но на практике неделимые обязательства встречаются реже, чем делимые. В отношении торговых сделок вопрос о делимости обязательств часто регламентируется торговыми обычаями и во многом зависит от практики, сложившейся в конкретной области предпринимательской деятельности.

Критерии для классификации обязательств по признаку делимости установлены законодательством (например, ст. 70 ШОЗ) либо судебной практикой (в Англии и США). Во Франции, в частности, принято считать, что делимость обязательства зависит от возможности материального или идеального разделения вещи или действия, являющихся предметом обязательства, однако неделимыми обязательствами являются обязательства, предмет которых хотя и делим, но по условиям обязательства и обстоятельствам его возникновения обязательство не допускает частичного исполнения. Например, портной, обязавшийся сшить мужской костюм по договору подряда, не может ограничить исполнение пошивом только брюк либо только пиджака. Равно как неделимым является обязательство с негативным содержанием – не продавать вещь до наступления оговоренного в договоре

440