!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

Контрольные вопросы

циариям, в качестве которых могут выступать только кредитные, инвестиционные или страховые компании. Последние, обособляя это имущество от собственного, действуют с определенной целью в пользу одного или нескольких выгодоприобретателей (ст. 2011–2015 ФГК в редакции Закона от 19 февраля 2007 г. № 2007-211 о фидуциарном управлении).

Подобно этому, в Италии допускаются прямо не предусмотренные законом «доверительные сделки» (negozio fiduciario) по управлению полученным в собственность имуществом (вещами) в интересах и по указанию их отчуждателей (или третьих лиц) с обязательством его возврата по окончании предусмотренного сделкой срока. Такая сделка может заключаться как в пользу определенного в ней лица (fiducia cum amico), получающего выгоду от управления имуществом (в том числе долями или акциями коммерческих корпораций), так и с целью обеспечения другого обязательства (fiducia cum creditore), по исполнении которого имущество подлежит возврату отчуждателю (что напоминает германскую обеспечительную передачу права собственности). Несмотря на отсутствие их прямого законодательного регулирования и высказываемые в итальянской правовой доктрине сомнения относительно их теоретической обоснованности, судебная практика в большинстве случаев признает такие сделки действительными1. Таким образом, и здесь возможно осуществление права собственности (или его отдельных правомочий) по указанию и в интересах собственника на основе договорного обязательства управляющего.

Контрольные вопросы

1.Каковы взаимные права и обязанности участников траста?

2.Кто является собственником трастового фонда?

3.Каковы фидуциарные обязанности доверительного управляющего?

4.Каково содержание отношений доверительного управления (фидуциарной собственности) в континентально-европейском праве?

5.Какие виды доверительного управления имуществом известны кон- тинентально-европейскому праву?

1  См.: Eccher B., Schurr F.A., Christandl G. Handbuch Italienisches Zivilrecht. Wien: Linde, 2009. S. 311–314.

Глава 10

ВЛАДЕНИЕ

Литература

Baur F., Baur J.F., Stürner R. Sachenrecht. 18. Aufl. München: C.H. Beck, 2009. Bell A.P. Modern Law of Personal Property in England and Ireland. London, 1989. Bridge Michael G. Personal Property Law. 3rd ed. London, 2002.

Gray K., Gray S.F. Elements of Land Law. 5th ed. Oxford: Oxford University Press, 2009.

§1. Понятие и правовое значение владения

1.Понятие и значение владения существенно различаются в европейском континентальном и в англо-американском праве. В европейских правопорядках, прежде всего в их германской ветви, основанной на пандектных традициях, различается титульное и фактическое владение. Титульное владение вещью, основанное на каком-либо вещном или обязательственном праве (юридическом титуле), является граждан- ско-правовым институтом, защищаемым с помощью соответствующих исков. Фактическое владение вещью, не основанное на каком-либо правовом титуле, тем не менее пользуется гражданско-правовой защитой от самоуправных посягательств со стороны других таких же фактических (беститульных) владельцев. Поэтому законодательство хотя и рассматривает владение­ в качестве самостоятельного института, но признает его лишь «фактической властью над вещью» (абз. 1 § 854 ГГУ, п. 1 ст. 919 ШГК, ст. 1140 ГК Италии).

В германской правовой доктрине преобладает взгляд на владение как на фактическое господство­ лица над вещью. В этом качестве оно не представляет собой особого вещного права, но обеспечивает своему субъекту – фактическому владельцу некоторое правовое положение. Более того, длительное владение вещью при отсутствии какого-либо юридического титула приводит к возникновению у ее владельца права собственности (с помощью приобретательной давности). Как отмечал один из выдающихся германских цивилистов прошлого века Г. Дернбург, «время возводит владение в право». С этой точки зрения, владе-

422

§ 1. Понятие и правовое значение владения

ние можно считать предпосылкой приобретения различных вещных прав, прежде всего права собственности.

2. В англо-американском праве владение составляет один из центральных институтов, по сути, будучи аналогом континентально-евро- пейского вещного права. В силу исторически сложившегося отсутствия у частных лиц возможности иметь полноценное право собственности на земельные участки и другие недвижимости (real estate) англо-аме- риканское Real Property Law (называемое также Land Law) закрепляет за частными землевладельцами ограниченные по содержанию в сравнении с правом собственности титулы по общему праву (estate in law, или legal estate) либо по праву справедливости (equitable estate). Как относительно «сильные» legal estate, так и относительно «слабые» equitable estate теоретически представляют собой изъятия из «полной собственности короны» (в американском праве – штата) и производны от нее (в этом смысле они могут сопоставляться с категорией ограниченных вещных прав). При этом категория estate в смысле самостоятельного права на владение используется только в отношениях владения землей; поэтому вместо терминов estate или real estate в англо-американском праве употребляется также термин title to land.

В результате отсутствия в англо-американском праве права частной собственности на недвижимость здесь возможно одновременное существование нескольких титулов разных лиц на владение одним и тем же земельным участком. Например,­ одно лицо может иметь на него титул по общему праву (estate in law), допускающий неограниченное по времени и наследуемое владение, другое лицо может иметь на этот же земельный участок ограниченный по времени титул (аналог аренды), третье – будущее право (future interest, или estate in expectancy), а четвертое – иной титул по праву справедливости­ (estate in equity), но все они будут считаться его титульными владельцами.

Поэтому английское право признает только требования по защите владения (possession), или «непосредственное право на владение» (immediate right to possession). Английский суд не выясняет, какая из спорящих сторон имеет какое-либо абсолютное право на вещь, а решает, кто из них имеет «относительно лучшее право на владение вещью» (better right to possession), причем такой же подход действует и для прав на движимое имущество (в области Personal Property Law). В частности, full ownership

на движимую вещь, в принципе сопоставимое с абсолютным правом собственности, в соответствии со сложившимся в английском праве пониманием рассматривается лишь как режим «наилучшего», или «наибольшего» (наиболее «сильного»), права на владение вещью.

423

Глава 10. Владение

3. С институтом собственности непосредственно связан и служит ему институт охраны владения как фактического обладания имуществом (вещами). Правовая охрана владения определяется его юридическим

ихозяйственным значением: она служит целям обеспечения интересов собственников и поддержания стабильности в сфере имущественных отношений, устойчивости гражданского оборота, оперативному устранению препятствий в пользовании имуществом, вовлеченным в хозяйственный оборот.

Владение является в первую очередь правомочием собственника,

иохрана его как фактического обладания вещью подчинена прежде всего облегчению защиты права собственности. Хотя право обеспечивает его защиту специальными исками собственника, возможность использования им также юридических средств защиты фактического обладания вещью с помощью владельческих исков является упрощенным способом достижения той же цели. Защита прав на вещь на основании доказательства прежнего фактического владения ею представляется более простой, чем доказательство права собственности. Возможность выбора собственником способа защиты обеспечивается законом, но не допускается применение одновременно собственнического и владельческого исков. В соответствии с гражданско-процессу- альными правилами собственник, предъявляющий собственнический иск, лишается права на использование владельческого иска.

Вто же время владение – также один из элементов многих вещных и обязательственных правоотношений, в которых фактическим владельцем выступает несобственник, обладающий вещами, принадлежащими собственнику. С владением вещью, опирающимся на правовое основание (титул), соединены узуфрукт и ряд других вещно-правовых отношений, а также многочисленные обязательст- венно-правовые отношения, возникающие при передаче собственником вещи во владение хранителям, перевозчикам, комиссионерам, нанимателям и т.д. Для широкого круга всех этих участников хозяйственного оборота охрана владения имеет самостоятельное значение

иценность. Осуществляя владение по воле собственника, они сами имущественно заинтересованы в обладании вещью и беспрепятственном ее использовании.

Наконец, владение может длительное время осуществляться лицами, добросовестно или недобросовестно овладевшими вещью, вышедшей из обладания собственника вопреки его воле (в случае утраты, хищения и т.д.) или оставленной им. Длительное владение вещью лицом, не управомоченным собственником, признается основанием –

424

§ 1. Понятие и правовое значение владения

при наличии предусмотренных законом условий – возникновения права собственности в силу норм о давности владения (см. § 6 гл. IX настоящего учебника).

Поскольку определенные правовые последствия связаны с владением как таковым, практически во всех системах права владение является предметом специального правового регулирования (ст. 2228–2235, 2282, 2283 и др. ФГК, § 854–872, 1006 и др. ГГУ, ст. 919–941 ШГК, ст. 107–125 кн. 3 ГК Нидерландов, англо-американская судебная практика). Тем не менее в национальных системах права охрана владения осуществляется с разной степенью полноты и интенсивности.

Во французском праве владение отнесено к сфере вещных прав

ирегулируется в рамках права собственности, хотя может касаться

идругих вещных прав. При этом нормы о способах защиты владения сосредоточены не в Гражданском, а в Гражданско-процессуальном кодексе. Особыми владельческими исками защищается только владение недвижимостью.

Вправе Германии владение рассматривается как независимый институт, существование которого не подчинено праву собственности,

иэтот институт регулируется достаточно подробно (§ 854–872 ГГУ). Сфера владельческой защиты значительно расширяется, поскольку она предоставляется как недвижимости, так и движимости. По этому же пути пошел и Гражданский кодекс Швейцарии.

Вправе Нидерландов владение и держание регулируются совместно, в рамках общих положений об имуществах (кн. 3 ГК Нидерландов). Как во французском и в германском праве, в ГК Нидерландов закреплена презумпция того, что владелец движимого имущества является его собственником или обладателем иного вещного права, которое он осуществляет (ст. 119).

4. Во всех системах права владение рассматривается как фактическое обладание вещью – движимой или недвижимой. Однако условия предоставления охраны фактическому владельцу, а также юридикотехнические средства ее осуществления различаются, особенно между романо-германской и англо-американской системами права.

Охрана владения в романо-германской системе права, ее принципы и основные положения отражают две основные теории владения, выдвинутые в начале XIX в. Ф.К. Савиньи и в середине XIX в. – Р. Иерингом. Исходя из римского права, обе эти теории признают, что элементами владения являются фактическое состояние физического обладания вещью, или корпус (corpus), и намерение владеть, т.е. воля лица обладать вещью в качестве собственника или иного носителя

425

Глава 10. Владение

вещного права (animus). Этому второму элементу в континентальных системах права до недавнего времени придавалось неодинаковое значение, и средствами правовой защиты обеспечивался различный круг лиц, признаваемых юридическими владельцами.

В германском праве римское различие владения и держания было устранено, а для защиты всех владельцев была введена сложная система различных видов владения. Здесь различается владение вещью как собственной (Eigenbesitz в соответствии с § 872 ГГУ), которое осуществляет либо ее собственник, либо фактический (незаконный) владелец,

ивладение чужой вещью (Fremdbesitz), субъект которого либо имеет на нее юридический титул (арендатор, хранитель, залогодержатель

ит.д.), либо осуществляет фактическое владение ею с ведома и по указаниям собственника, например, в процессе ведения домашнего хозяйства или предпринимательской деятельности в качестве слуги, приказчика, поверенного, управляющего и т.п. Параграф 855 ГГУ называет такое лицо «владеющим слугой» (Besitzdiener), а его владение в доктрине нередко именуется «обслуживающим владением» (dienende

Besitz, Dienerbesitzschaft).

Титульное владение чужой вещью считается также опосредованным владением (mittelbarer Besitz в соответствии с § 868 ГГУ), тогда как владение собственной вещью и «обсуживающее владение» – непосредственным владением (unmittelbarer Besitz). При опосредованном владении появляется возможность двойного владения одной и той же вещью (осуществляемого одновременно несколькими лицами). Этому же подходу следует ШГК, который в ч. 2 ст. 920 говорит о «самостоя­ тельном владении» собственника своей вещью и «несамостоятельном владении» (unselbständiger Besitz) этой же вещью другими лицами, а также некоторые другие современные кодификации, в частности, ГК Нидерландов, закрепивший в ст. 107 кн. 3 прямое и непрямое (опосредованное) владение.

В соответствии с теорией Ф.К. Савиньи, именуемой субъективной теорией владения и находящей свое отражение во французском праве до настоящего времени, владение – это осуществление или возможность немедленного осуществления фактического господства над вещью в зависимости от воли лица. От наличия или отсутствия владельческой воли зависит признание соответственно факта владения вещью или только временного держания вещи. При этом о значении, придаваемом владению, свидетельствует, в частности, норма ст. 2279 ФГК, согласно которой в отношении движимостей владение по общему правилу равнозначно правооснованию.

426

§ 1. Понятие и правовое значение владения

Вслучаях, когда воля направлена на обладание вещью в качестве собственника или иного носителя вещного права, речь идет о юридическом владельце. В случае отсутствия такой воли у лица, осуществляющего господство над вещью в интересах другого лица, обладатель имущества считается простым держателем – хранителем, перевозчиком, комиссионером и т.д. Исходя из этой концепции, французское право различает владение (possession) и временное держание (detention precaire), имея в виду в первом случае владение «для себя и как собственника» (ст. 2230 ФГК), а во втором случае – владение «для другого» (ст. 2231 и 2236 ФГК). К временным держателям относятся арендаторы, поклажедатели, залогодатели, узуфруктуарии и «все другие лица, которые временно обладают вещью собственника» (ст. 2236 ФГК).

Правовой режим владения и держания неодинаков. До 1975 г. держатели вещи вообще не имели права на самостоятельную исковую защиту владельческими исками против нарушения владения.

Внастоящее время согласно ст. 2282 и 2283 ФГК оно признается и защищается, однако не против того лица, от которого получено право держателя в отношении вещи. Держание не рассматривается как основание для приобретения вещи в собственность по давности владения независимо от длительности обладания вещью. Это обосновывается отсутствием у держателя намерения владеть вещью в качестве собственника.

Теория Р. Иеринга, известная как объективная теория владения, оказала значительное влияние на германское право. Конститутивным элементом владения признается фактическое осуществление господства над вещью. Волевой элемент не игнорируется, но считается, что владельческая воля воплощается в фактическом осуществлении владения: corpus молчаливо включает animus. Современная судебная практика Германии исходит из того, что для признания владения достаточно наличия намерения создать владение.

Всоответствии с абз. 1 § 854 ГГУ «владение вещью приобретается достижением фактического господства над вещью». Поэтому для его установления надо лишь доказать факт обладания вещью, что и обосновывает владение. Исходя из этого, не делается различия между владением и временным держанием, пока не доказано основание дер-

жания (causa detentionis).

Как уже отмечалось, различается самостоятельное и несамостоятельное, а также непосредственное и опосредованное владение, причем всем лицам, осуществляющим такие формы владения, обеспечивается юридическая защита. Самостоятельным владель-

427

Глава 10. Владение

цем признается лицо, владеющее вещью, которая ему принадлежит. Самостоятельным владельцем может быть и вор, владеющий вещью как своей собственной. Несамостоятельным владельцем являются наниматель, перевозчик и хранитель, поскольку такие лица владеют, учитывая необходимость признания собственником другого лица. Только самостоятельный владелец имеет право на приобретение вещи

всобственность по давности владения. Непосредственным владельцем является лицо, которое способно осуществлять господство над вещью. Опосредованным является владение узуфруктуария, залогодержателя, арендатора и т.п., которым владение вещью передано ее непосредственным владельцем.

Владение охраняется в качестве фактической власти над вещами независимо от титула владения, т.е. наличия какого-либо правового основания. Предусматривается только один случай неохраняемого владения: когда речь идет о лицах, осуществляющих, согласно § 855 ГГУ, фактическое господство над вещью на предприятии другого лица или в его домашнем хозяйстве, где они должны следовать в отношении вещи указаниям другого лица, которое и признается владельцем.

5.В странах англо-американской системы права различаются четыре категории владения: 1) фактическое владение (Англия) или охрана (США); 2) юридическое владение (Англия) или непосредственное владение (США); 3) право на владение (the right to possess); 4) противопоставленное владение (adverse possession).

Под фактическим владением, или охраной, имеют в виду осуществление лицом физического контроля над вещью, но без права осуществлять исключительное господство над ней. Оно возникает, в частности, когда собственник, не отказываясь от господства над имуществом, подчиняет его фактическому воздействию другого лица. Фактическими владельцами суды признают лиц, работающих по найму, – персонал промышленных предприятий, продавцов

вмагазине и пр. – и в большинстве случаев агентов. Но они лишены права на исковую защиту в случаях нарушения третьими лицами их владения.

Юридическим, или непосредственным, владением считается фактический контроль над вещью с намерением осуществления исключительного господства либо сохранение такого намерения при отсутствии фактического контроля, когда, например, вещи предпринимателя находятся в руках работающих по найму лиц.

Специфическая категория «право на владение» представляет собой отношение, при котором движимая вещь, принадлежащая собствен-

428

§ 2. Защита владения

нику (лицу, имеющему право на владение), находится по каким-либо основаниям во владении другого лица. Данная форма владения связана с институтом зависимого держания (bailment), охватывающим широкий круг правоотношений. Собственником движимого имущества является одно лицо – «передавшее вещь другому» (bailor), тогда как правом владения имуществом обладает другое лицо – «зависимый держатель» (bailee), которому данное имущество передано собственником для определенной цели.

Зависимое держание возникает из договора, но может быть признано и на основании фактических обстоятельств. Критерием его признания является намерение зависимого держателя осуществлять господство над вещью и обязательство – в прямо выраженной или подразумеваемой форме – возвратить ее собственнику или распорядиться ею согласно его указаниям.

К зависимому держанию судебная практика относит отношения, возникающие при хранении, ссуде, аренде, перевозке, подряде, залоге движимого имущества, и некоторые другие. При этом право на предъявление исков из нарушения владения предоставляется как собственнику, имеющему право на владение, так и зависимому держателю.

И наконец, под противопоставленным владением, которое возможно только в отношении недвижимости, понимается отношение, при котором владелец по истечении определенного законом времени приобретает правовой титул, который может быть противопоставлен притязаниям другого лица. В праве США требуется, чтобы такое владение было открытым, непрерывным и сопровождалось притязанием на право владения. В Англии в качестве противопоставленного также рассматривается владение, которое, являясь фактическим открытым владением (corpus), осуществляется с намерением владеть самому, исключая при этом всех других лиц, в том числе и собственника (animus).

§2. Защита владения

1.В романо-германской системе права правонарушением считаются, во-первых, лишение владения имуществом и, во-вторых, совершение действий, препятствующих в той или иной форме спокойному владению имуществом, т.е. ограничивающих его или создающих риск нарушения в будущем.

Борьба с этими нарушениями допускается в судебном и несудебном порядке – путем подачи владельцем определенных владельческих

429

Глава 10. Владение

исков в суд или самостоятельного осуществления им фактических мер защиты против действий нарушителя в порядке самопомощи.

Защита владения предоставляется только лицам, фактическое обладание которых имуществом соответствует определенным требованиям, установленным законом или разработанным судами. Во Франции они определены в ст. 2229 ФГК, а в Германии – в § 858 ГГУ и правилами судебной практики.

Например, по французскому праву охраняемое владение должно быть непрерывным, открытым, не возбуждающим сомнений и спокойным. Непрерывность понимается судами как отсутствие достаточно длительных перерывов во владении. Под открытым, или публичным, характером владения имеется в виду отсутствие у владельца намерения скрытно, обманно обладать имуществом. Сомнительный, двусмысленный характер владения связан с недостаточно выраженными притязаниями на право владения, например, осуществлением владения несколькими лицами, сомнительным происхождением владения и т.п. Спокойное владение предполагает его установление ненасильственным путем.

Имеются отличия в характере владельческих исков.

Во Франции используются три владельческих иска. Во-первых, иск о прекращении юридических или фактических действий, не связанных с лишением владения правомочного лица, но представляющих собой претензию, противоречащую владению (la complainte), – например, иск против проведения работ на участке лицом, приписывающим себе право на владение.

Во-вторых, иск о предотвращении возможного нарушения в будущем как превентивная мера против действий лица, создающих угрозу владению (la denonciation de nouvelle oeuvre). Примером таких действий может служить осуществление работ на соседнем участке, создающих опасность нарушения владения.

И наконец, иск о восстановлении насильственно отобранного владения (la reintegrande), направленный на восстановление утраченного владения или исключение действий, создающих невозможность осуществления владения.

Согласно ст. 2283 ФГК право на применение всех форм владельческой защиты предоставляется как юридическим владельцам, так

идержателям. Признание с 1975 г. за держателями такого права усиливает режим защиты владения, поскольку преследовать нарушителя вправе уже два лица – собственник и лицо, получившее от него вещь во владение. Это положение существенно сближает право Франции

иГермании.

430