!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 2. Основные разновидности доверительной собственности

быть изменен судом для лучшего достижения целей, определенных учредителем, если в процессе его существования конкретные благотворительные цели становятся незаконными, неосуществимыми или расточительными.

Особым основанием для прекращения траста, включенным в Единообразный кодекс о доверительной собственности США (ст. 414), является недостаточность имущества для осуществления эффективного управления трастом. Так, если стоимость имущества становится менее 50 тыс. долл., трасти может прекратить траст, уведомив бенефициаров, и распределить оставшееся имущество в соответствии с целями траста без обращения в суд. В судебном порядке может быть прекращен траст, имущество которого становится недостаточным для осуществления управления им, вне зависимости от стоимости такого имущества. Но даже и в этом случае траст может сохраниться, если того требуют цели установления траста (например, «защита» имущества от управления со стороны выгодоприобретателей).

§ 2. Основные разновидности доверительной собственности

Широкое применение института доверительной собственности обусловлено использованием траста для регулирования различных хозяйственных отношений, удовлетворения большого числа самых разнообразных потребностей. Использование этого института продолжает возрастать как в сфере пенсионного обеспечения (пенсионные трасты) и планирования передачи имущества в семье (family estate planning), так и применительно к коммерческим целям. Не освобождая имущество полностью от налогообложения, траст может стать эффективным инструментом налогового планирования. Он также позволяет отделять управление капиталом от собственности на капитал, возлагая управление на доверительного собственника. Особо выделяются благотворительные трасты. Таким образом, число разновидноcтей траста весьма велико. В настоящем учебнике не дается исчерпывающей классификации разновидностей траста и анализа их особенностей, а описаны некоторые из них, получившие наибольшее распространение или отличающиеся особой спецификой.

1. С точки зрения влияния воли учредителя на дальнейшую судьбу доверительной собственности трасты подразделяются на отменяемые (revocable) и неотменяемые (irrevocable). Если учредитель создает прижизненный отменяемый траст, он может в любой момент без согласования с кем-либо отменить его или изменить его условия. Разумеется,

411

Глава 9. Доверительное управление имуществом

после смерти учредителя такой траст становится неотменяемым, поскольку перестает существовать субъект, который мог бы этот траст отменить. Для изменения или прекращения неотменяемого траста необходимо получить согласие выгодоприобретателя.

Всвязи с тем, что степень обособления имущества от учредителя

вотменяемом трасте не так велика, как в неотменяемом, судебная практика, а теперь и Единообразный кодекс доверительной собственности США устанавливают, что в течение жизни учредителя отменяемого траста на входящее в его состав имущество может быть обращено взыскание по ряду требований кредиторов учредителя. В отношении же неотменяемого траста кредиторы учредителя могут обратить взыскание только на то имущество, которое учредитель может получить от траста, если он является одновременно выгодоприобретателем.

Отменяемый траст получает на практике широкое распространение

вкачестве альтернативы завещанию, особенно в США (его преимущество перед завещанием состоит в том, что после смерти учредителя нет необходимости в процедуре судебного утверждения, как в отношении завещания), но был недостаточно урегулирован, поэтому в Едино­ образном кодексе доверительной собственности США ему посвящен специальный раздел. В Кодексе впервые для США введена презумпция отменяемости всех трастов, т.е. траст является отменяемым, если в условиях траста прямо не указано иное. Важной особенностью отменяемого траста является то, что права бенефициаров находятся под контролем учредителя траста, а трасти имеет обязанности, в том числе по отчету, исключительно перед учредителем траста. Таким образом, осуществление прав выгодоприобретателей откладывается до момента смерти учредителя или признания его недееспособным.

2. По общему правилу учредитель траста сам в условиях траста определяет, какого рода выплаты и в каком размере должен осуществлять выгодоприобретателям доверительный собственник. Такой траст именуется фиксированным (fixed trust). Напротив, в такой разновидности траста, как дискреционный (discretionary trust), распределение выгод и доходов между выгодоприобретателями осуществляется по усмотрению трасти. Более того, доверительный собственник имеет определенные полномочия по определению не только размера выплат, но и того, кому из выгодоприобретателей эти выплаты должны производиться. Такой траст может быть учрежден в случае, когда на момент его создания не могут быть достаточно четко определены потребности бенефициаров. Аккумуляционный траст (accumulation trust) позволяет доверительному собственнику осуществлять ежегодное аккумулирование доходов. Различие этих разновидностей траста проявляется и в налоговом режиме.

412

§2. Основные разновидности доверительной собственности

3.Трасты различаются также по кругу выгодоприобретателей. Траст, созданный к выгоде общества, является благотворительным (charitable trust). Трасты, в которых можно установить выгодоприобретателя или ограниченный круг выгодоприобретателей, относятся

кгруппе неблаготворительных (noncharitable trusts).

Единообразный кодекс доверительной собственности США выделил также в отдельную группу так называемые целевые трасты (honorary, или purposes trusts), особенностью которых является то, что в них, как и в благотворительных трастах, невозможно установить выгодоприобретателя, но в то же время они не устанавливаются и к выгоде всего общества. Типичным примером такого траста является траст в целях заботы о животном или в целях содержания места на кладбище. В Англии такие специфические трасты тоже признаются (в их число, помимо названных, входит траст в целях развития охоты на лис), однако их существование ограничивается сроком в 21 год.

При создании благотворительных трастов доверительная собственность выполняет те же функции, которые в романо-германской системе права осуществляют юридические лица типа учреждений. В обоих случаях выделяется имущество, предназначенное для определенной цели. В странах романо-германской системы права на базе такого имущества образуется новый субъект права – юридическое лицо, а в странах англоамериканского права имущество передается на началах доверительной собственности определенному лицу, которое и управляет этим имуществом в соответствии с поставленной целью.

Организация благотворительных трастов в настоящее время весьма распространена в Англии и США. Благотворительная деятельность приносит ряд весьма ощутимых материальных выгод и самим учредителям, в том числе льготное налогообложение. В связи с особым налоговым режимом благотворительные трасты являются единственной разновидностью трастов в Англии, нуждающейся в регистрации.

Кроме того, в праве США существует такая разновидность благотворительного траста, которая позволяет учредителю получать пожизненный доход от имущества, переданного им в траст (charitable

remainder trust).

При учреждении благотворительного траста в целом должны быть соблюдены те же требования, что и при установлении любой другой доверительной собственности. Но в данном случае достаточно точного указания цели создания траста, без определения конкретных выгодоприобретателей. Траст должен быть учрежден в интересах общества в целом либо какой-то его части. Точное определение цели необходимо для того,

413

Глава 9. Доверительное управление имуществом

чтобы исключить возможность двусмысленных толкований, поскольку благотворительными признаются не все цели. Решение этого вопроса ранее в каждом отдельном случае целиком зависело от усмотрения суда, но в настоящее время в США в третьем Своде правил о доверительной собственности и в Единообразном кодексе доверительной собственности сделана попытка обобщенно определить цели, в которых может учреждаться траст. Если при учреждении траста не определено, какие конкретно организации могут получать соответствующие средства или на какие конкретно благотворительные цели они должны направляться, пробел может быть восполнен решением суда. В Англии определение благотворительных целей теперь также содержится в законе, а именно

вЗаконе о благотворительности 2011 г.

4.Одним из направлений использования доверительной собственности является управление инвестициями посредством передачи их

втраст. Владельцы ценных бумаг охотно передают их в доверительную собственность профессиональным управляющим, определяя самих себя в качестве выгодоприобретателей. Передача в такой траст в зависимости от его условий может предоставлять как право голосовать, но не изменять состав пакета ценных бумаг, так и право распоряжаться ценными бумагами.

Объединение инвестиций многих мелких инвесторов часто осуществляется посредством их передачи в паевые трасты (unit trusts), именуемые также фондами, которые за счет этих инвестиций приобретают акции различных компаний. В Великобритании существует около полутора тысяч таких трастов, в которые инвестировали капитал около 5 млн человек. Управляет таким паевым трастом профессиональный менеджер, а в качестве доверительного собственника выступает обычно банк, который осуществляет контроль за действиями менеджера. Широкое распространение траст получил также в практике деятельности пенсионных фондов, что потребовало принятия ряда специальных законов (в Англии это Законы о пенсиях 1995 и 2004 гг. и Закон о пенсионных схемах 2015 г.).

Институт доверительной собственности используется и в качестве инструмента организации крупных монополистических объединений. Особенно широкое распространение это получило в США. Начало было положено в 1892 г. организацией в США компании «Стандарт ойл». Акционеры 40 нефтяных компаний подписали соглашение о передаче всех имеющихся у них акций уполномоченным лицам – доверительным собственникам. В последующем объединяющие свои капиталы компании начали передавать свои акции в доверительную

414

§ 2. Основные разновидности доверительной собственности

собственность не группе физических лиц, а юридическому лицу. На такой основе возник тип так называемой холдинговой компании (holding company) (подробнее см. гл. 6 настоящего учебника).

5.Одна из разновидностей английского траста в отношении земли предусматривает возможность существования интересов нескольких бенефициаров не одновременно, а последовательно, наследуя один другому. Такие трасты получили название сеттлментов (settlements). Они устанавливались обычно в пользу членов семьи учредителя и регулировались Законом о закрепленной земле 1925 г. Конструкция такого траста является более сложной, чем в других разновидностях траста,

аположение трасти отличается значительной спецификой, поскольку первый бенефициар получает все имущество в пожизненное владение и сам приобретает качества трасти по отношению к последующим бенефициарам. Сеттлменты, созданные до 1997 г., продолжают существовать, но с принятием Закона 1996 г. о трастах в отношении земли и назначении трасти создание новых трастов этого типа не допускается.

6.Следует отметить такую форму доверительной собственности, как конструктивный траст (constructive trust). Условием ее признания является особо доверительный, фидуциарный характер отношений, при которых одно лицо на началах особого доверия ведет дело другого лица. Конструктивный траст используется как способ защиты имущественных интересов того лица, в интересах которого ведется дело.

Особенностью конструктивного траста является то, что он возникает в силу требований закона. Конструктивный траст возникает, в частности, в отношениях принципала и агента, членов товарищества между собой, клиента и адвоката, опекуна и подопечного и т.д. Особым случаем являются отношения между продавцом и покупателем недвижимости до момента окончательного оформления договора купли-прода- жи, а также отношения между залогодателем и залогодержателем при ипотеке (mortgage) применительно к излишним суммам, оставшимся у залогодержателя после продажи заложенного имущества.

Доверительная собственность предполагается во всех случаях, когда лицо, действующее в интересах другого лица, может без должных оснований неправомерно обогатиться за его счет, и признание в данном случае отношений конструктивного траста между ними становится средством защиты против такого неосновательного обогащения.

В классификации трастов конструктивный траст может быть противопоставлен прямо выраженным трастам (express trusts), в которых учредитель объявляет о создании траста и передает имущество доверительному собственнику.

415

Глава 9. Доверительное управление имуществом

§3. Доверительное управление имуществом

вконтинентально-европейском праве

1.Попытки международно-правовой адаптации траста к континен- тально-европейской правовой системе в условиях отсутствия деления права на common law и law of equity потерпели закономерную неудачу.

ВПреамбуле европейского Соглашения о праве, применимом к трасту, и о его признании (Гаагском соглашении о трасте от 1 июля 1985 г.)1 указано, что траст развивался судами стран общего права и в других странах может восприниматься лишь с различными изменениями, поскольку является «своеобразным правовым институтом». Не менее своеобразные институты закреплены под именем траста в европейских международных конвенциях. Так, в подп. «с» ст. 2 указанного Соглашения 1985 г. статус trustee охарактеризован как «право и обязанность... управлять, использовать или распоряжаться переданным ему имуществом в соответствии с условиями траста и возложенными на него правом особыми обязательствами», что в большей мере соответствует положению должника в обязательстве, а не положению обычного собственника или субъекта иного вещного права.

В п. 1 ст. I Принципов европейского трастового права (Гаага, 1999 г.) трастом объявлено отношение, в котором одно лицо (управляющий), являясь собственником имущества, отделенного от иного его личного имущества, управляет им в пользу другого лица (выгодоприобретателя) или для достижения определенной цели. Такой статус «собственника в пользу учредителя траста или его правопреемников» (п. 2 ст. IV названных Принципов) также не вписывается в традиционное понимание собственника, действующего по своему усмотрению и в собственных интересах. В проекте Принципов, определений и модельных правил европейского частного права (DCFR)2 траст охарактеризован как правоотношение, в котором трасти «обязан управлять или распоряжаться одним или более активом (трастовым фондом)» в соответствии с условиями траста в интересах выгодоприобретателя или для достижения общеполезных целей (ст. X.–1:201). Эта обязанность управляющего составляет главную черту его правового статуса (п. 2 ст. X.–1:203), что также не соответствует положению обычного

1  Российская Федерация не ратифицировала это Соглашение и не является его участницей, хотя оно вступило в силу и действует в ряде европейских юрисдикций.

2  См.: Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference (DCFR) 2009 г.; русский перевод см.: Модельные правила европейского частного права: Пер. с англ. / Науч. ред. Н.Ю. Рассказова. М.: Статут, 2013. С. 771.

416

§ 3. Доверительное управление в континентально-европейском праве

собственника, которое характеризуется прежде всего соответствующими правами, а не обязанностями.

Единственной страной континентальной Европы, активно использующей юридическую конструкцию траста, пока остается Лихтенштейн, где разработан собственный закон о трасте (трастовых фондах), значительно отличающийся по содержанию от англо-американских представлений о трасте.

2. С позиций континентально-европейского учения о вещном праве, созданного германской пандектной наукой, невозможно разделение или «расщепление» права собственности на вещь между несколькими лицами, каждый из которых становится полноправным собственником. С этой точки зрения интересны предусмотренные германским правом случаи так называемой «обеспечительной передачи» (Sicherungsübereignung) права собственности и отчуждение движимой вещи с «оговоркой о сохранении права собственности» (Eigentumsvorbehalt). В первом случае получатель кредита передает займодавцу в обеспечение возврата своего долга не вещь (как в обычном залоге), а право собственности на нее, оставляя вещь в своем владении и пользовании. При этом кредитор, став субъектом права собственности на вещь, является ее «опосредованным владельцем», а должник-собственник остается «непосредственным владельцем». Во втором случае продавец движимой вещи сохраняет за собой право собственности до момента полной оплаты ее стоимости покупателем, тогда как последний считается «непосредственным владельцем» вещи с правом ее использования (§ 449 ГГУ).

В обоих случаях появляются формальный, или юридический, собственник вещи, имеющий на нее титул собственности, но лишенный права на ее отчуждение по своему усмотрению (т.е. правомочия распоряжения), и фактический, или экономический, собственник (и пользователь), имеющий некоторую «защищенную правовую позицию» (которую формальный собственник не может изменить в одностороннем порядке). Такая «правовая позиция» в германской судебной практике и доктрине обычно характеризуется как «ожидаемое право» (Anwartschaftsrecht). Оно считается хотя и «неполным», но особым, самостоятельным вещным правом и само может стать предметом распоряжения, т.е. передачи другим лицам1. Однако и в этих ситуациях не происходит никакого «расщепления» права собственности: ведь титул собственника со всеми правомочиями принадлежит одному

1  См.: Baur F., Baur J.F., Stürner R. Sachenrecht. 18. Aufl. München: C.H. Beck, 2009. S. 784–787, 826–830.

417

Глава 9. Доверительное управление имуществом

лицу, а другое лицо, имеющее юридическую возможность осуществлять некоторые из правомочий собственника по соглашению с ним, становится субъектом особого вещного права (Anwartschaftsrecht) – не только ограниченного по содержанию, но даже формально «неполного», или «незавершенного». Таким образом, речь идет о добровольно установленных пределах осуществления права собственности, наличие которых не означает ни утраты собственником своего права, ни утраты правом собственности своего характера наиболее широкого по содержанию вещного права.

Иначе квалифицируется временная «фидуциарная передача» имущества в чьи-либо «надежные руки» (zu treuen Hände), которая влечет появление у управляющего фидуциарной, или «доверительной, собственности (fiduziarisches Eigentum, Treuhandeigentum). Эту ситуацию также характеризует разрыв между экономической и юридической собственностью: первая остается у собственника-учредителя (Treugeber), продолжающего числить за собой переданное в управление имущество, платить за него налоги, а также отвечать им по своим долгам (вплоть до включения этого имущества в конкурсную массу), а вторую приобретает «доверительный управляющий» (Treuhänder), который считается полноправным собственником, но лишь во «внешних» отношениях с третьими лицами. При этом находящееся в управлении имущество не может стать объектом взыскания личных кредиторов управляющего, что подтверждает «относительность права собственности» на имущество, переданное ему в управление.

Вфидуциарное управление могут передаваться не только вещи, но и иные виды имущества (в том числе такие ограниченные вещные права, как узуфрукт и поземельный долг; права требования; доли (акции, паи) участия в корпорациях; патентные и другие исключительные права). В этих случаях принято говорить не о «доверительной собственности», а о «доверительном правообладании» (treuhänderische Rechtsinhaberschaft) иными объектами гражданских прав, нежели вещи. При этом «внутренние» отношения учредителя управления с управляющим рассматриваются как обязательственно-правовые, в которых последний является обязанным лицом (должником). Поэтому управляющий вправе использовать находящееся в «доверительной собственности» имущество лишь в пределах, заранее согласованных

вдоговоре с учредителем.

Вавстрийском и швейцарском праве отношения по управлению чужим имуществом рассматриваются как особая разновидность представительства, поскольку управляющий чужим имуществом обычно

418

§ 3. Доверительное управление в континентально-европейском праве

действует в гражданском обороте в интересах учредителя. Поэтому здесь к правовому режиму Treuhand по аналогии применяются общие нормы о представительстве. Следуя этому подходу, Гражданский кодекс Чехии 2012 г. в § 1400–1447 прямо закрепил институт «управления чужим имуществом» (správa cizího majetku), в котором управляющий действует «в качестве представителя собственника» (абз. 2 § 1400 ГК Чехии), порождая тем самым «представительство особого вида».

В Германии, Австрии и Швейцарии различают два вида доверительного управления: устанавливаемое в интересах учредителя или указанных им лиц, т.е. в чужих для управляющего интересах (uneigennützige, или fremdnützige Treuhand, которое также называется доверительным управлением – Verwaltungstreuhand), и устанавливаемое в интересах управляющего (eigennützige Treuhand), которое также именуется доверительным обеспечением (Sicherungstreuhand). Этот второй вид доверительного управления связан с распространением рассмотренной ранее «обеспечительной передачи права собственности» на вещь, при которой приобретатель вещи фактически становится ее собственником, но с условием о ее возврате прежнему собственнику в случае надлежащего исполнения им обязательства, обеспеченного такой передачей. В указанных правопорядках возможно и двойное доверительное управление (Doppeltreuhand), в котором доверительным (обеспечительным) собственником становится не кредитор по обеспеченному обязательству, а доверительный управляющий его имуществом.

Кроме того, Treuhand разделяется на Fiducia (с передачей управляющему всей полноты прав на имущество) и Ermächtigungstreuhand (доверительное управление отдельными правомочиями учредителя). Различают также «открытый» (offenen) Treuhand, о котором заранее известно третьим лицам, и «закрытый» (verdeckten) Treuhand, в котором учредитель доверительного управления остается неизвестным другим участникам имущественного оборота, а сделки с управляющим его имуществом фактически становятся сделками с подставным лицом (Strohmanngeschäfte – букв. «сделки с соломенным человеком», с чучелом). Таким образом, Treuhand представляет собой юридическую конструкцию, не менее гибкую и приспособленную к потребностям современного имущественного оборота, чем англо-американский траст. Но, будучи формой осуществления имущественных прав (вещных, обязательственных, корпоративных, исключительных), переданных в доверительное управление, он имеет обязательственно-правовую (договорную), а не вещную природу.

419

Глава 9. Доверительное управление имуществом

В западноевропейских правопорядках, относящихся к романской (французской) правовой семье, используются институты, основой для которых во многом стали нормы о доверительном управлении чужим имуществом, закрепленные в ст. 1299–1370 ГК Квебека. В ГК Квебека предусмотрена специфическая конструкция в отношении имущества, передаваемого в траст, именуемая фидуцией (la fiducie). Смысл ее состоит в том, что учредитель фидуции передает все или часть своего имущества в образуемую им имущественную массу, которой владеет

иуправляет фидуциарный управляющий, но в отношении которой нет ни права собственности, ни иного вещного права ни у учредителя, ни у фидуциарного управляющего, ни у выгодоприобретателя (ст. 1260, 1261 ГК Квебека). Выделяется так называемая целевая имущественная масса (patrimoine d’affectation), самостоятельная и обособленная от всякого иного имущества, которая не принадлежит на праве собственности ни одному субъекту во все время существования фидуции. Создается специфическая правовая ситуация, когда права и имущество могут существовать в отрыве от субъекта права. Тем не менее имущество, входящее в такую имущественную массу, не может быть приобретено третьими лицами посредством захвата, поскольку есть лицо, уполномоченное управлять и владеть им, а именно фидуциарный управляющий. Для третьих лиц существование этой имущественной массы раскрывается посредством регистрации акта об учреждении фидуции.

Фидуциарный управляющий, помимо управления и владения имуществом, может в рамках своих полномочий осуществлять возмездное отчуждение имущества, поскольку, согласно ГК Квебека, именно он осуществляет все права, связанные с этой имущественной массой,

идействует на правах управляющего чужим имуществом, на которого возложено управление в полном объеме (ст. 1307 и др. ГК Квебека). По окончании фидуции (за исключением фидуции в общественном интересе) имущество передается лицам, «имеющим на него право», – в первую очередь выгодоприобретателю, а при отсутствии такового – учредителю или его наследникам.

Понимание фидуции, включенное в ГК Квебека, также соответствует определению траста, данному в ст. 2 Гаагского соглашения о трасте от 1 июля 1985 г.

Обязательственную природу имеет и французская фидуция, устанавливаемая договором или законом. Она используется исключительно в предпринимательских отношениях и представляет собой передачу юридическим лицом – учредителем (учредителями) определенного имущества в управление одному или нескольким фиду-

420