!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv
.pdf
§ 1. Доверительная собственность в англо-американском праве
имущества. В англо-американском праве (которому неизвестно кон- тинентально-европейское деление имущественных прав на вещные и обязательственные) исторически сложился институт траста (trust), или доверительной собственности (fiduciary ownership). В европейском континентальном праве используются такие юридические формы передачи имущества в управление, как «фидуциарная собственность» (fiduziarisches Eigentum) в Германии, «фидуция» (la fiducie) во Франции, «фидуциарное управление» (bewind) в Нидерландах и др.
Как англо-американская, так и континентально-европейская «доверительная собственность» включает в себя и вещные, и обязательственные элементы, а потому нередко рассматривается как «квазивещный» институт. Так, английский траст исторически возник на почве договорного права, а затем судами справедливости на него была распространена вещно-правовая защита (против всех третьих лиц). В конечном счете это привело к трактовке траста как института вещного (in rem) права, хотя договорные начала сохранили в нем большое значение. Напротив, германский Treuhand еще в 90-е годы прошлого века рассматривался как особый институт вещного права, однако в настоящее время фидуциарные отношения считаются договорными, что в большей мере отвечает требованиям современной экономики1. В континентально-европейском праве имели место попытки использования англо-американского траста путем создания ряда международных (общеевропейских) конвенций. Однако они окончились неудачей, после чего здесь возобладала договорная трактовка гражданско-правовых форм управления чужим имуществом.
2. По англо-американскому праву имущество может передаваться в траст (доверительное управление) в интересах либо учредителя траста (settlor), остающегося «материальным собственником» своего имущества, либо назначенного им выгодоприобретателя-бенефициара (beneficiary). В первом случае собственник имущества (учредитель) одновременно становится и бенефициаром траста. Но в обеих ситуациях управляющий (trustee) становится формальным, или номинальным, собственником находящегося в трасте имущества в отношении всех третьих лиц. Таким образом, участниками траста обычно являются три лица: учредитель, выгодоприобретатель (который может совпадать с учредителем) и управляющий.
1 Подробнее см.: Грундманн Ш. Траст и Treuhand в конце XX в.: ключевые проблемы и смешение интересов // Частное право и финансовый рынок: Сборник статей / Отв. ред. М.Л. Башкатов. Вып. 1. М.: Статут, 2011. С. 272, 284–287.
401
Глава 9. Доверительное управление имуществом
Возможен и траст с участием лишь двух лиц – в случаях, когда учредитель назначает самого себя бенефициаром или управляющим (трасти) в пользу иного лица. Возможен траст с участием нескольких трасти
и(или) нескольких выгодоприобретателей. Бенефициарами могут являться неопределенные лица, например, в благотворительных трастах (charitable trusts), устанавливаемых в общественных интересах. Не допускается лишь совпадение всех трех участников траста в одном лице.
Траст устанавливается как договором с управляющим (appointment of trustees), так и односторонней сделкой учредителя (declaration of trust). Он может возникнуть и в силу прямых указаний закона или судебного решения, например, в случае банкротства. Для возникновения траста необходимо, чтобы цель, для достижения которой он учреждается, была законной, не противоречащей публичному порядку (public policy)
идостижимой. Практически только это правило о цели, а в английском праве также дополнительно правило против бесконечности (perpetuity rule) являются ограничителями в использовании траста для достижения любых экономических, семейных или благотворительных целей.
Втрасте возникают две группы отношений, регулируемых двумя основными «отраслями» англо-американской правовой системы: общим правом и правом справедливости. Во-первых, это отношения между учредителем и выгодоприобретателем траста – с одной стороны
иуправляющим переданным в траст имуществом – с другой. Они основаны на доверии учредителя и выгодоприобретателя к управляющему (англ. trust – доверие) и регулируются (прежде всего защищаются) правом справедливости (law of equity). Поэтому учредитель и выгодоприобретатель в отношении управляющего считаются «доверительными собственниками по праву справедливости» (equitable owner, beneficial owner), что и дает основания считать доверительную собственность (траст) институтом права справедливости. При этом управляющий несет по отношению к другим участникам траста ряд фидуциарных (доверительных) обязанностей, которые сводятся к необходимости заботливого использования и охраны переданного в траст имущества
ипередаче полученных доходов бенефициару. Это обстоятельство свидетельствует о сохранении в их взаимоотношениях «обязательственных» элементов.
Во-вторых, управляя находящимся в трасте имуществом (трастовым фондом), трасти вступает в разнообразные отношения с третьими лицами, прежде всего с контрагентами по сделкам, в отношении которых он выступает в качестве собственника, но уже по общему праву (legal owner). Другими словами, между управляющим и третьими лицами
402
§ 1. Доверительная собственность в англо-американском праве
складываются абсолютные правоотношения вещно-правового типа, основанные на признании его формальным собственником находящегося в трасте имущества.
В результате этого как equitable owner (учредитель и (или) выгодоприобретатель траста), так и legal owner (управляющий трастом) являются собственниками, но каждый в своей сфере: один (или одни) –
всфере действия (и защиты) права справедливости, а другой – в сфере действия общего права. Поэтому в отношении находящегося в трасте имущества английская судебная практика и доктрина единодушно признают как за номинальным собственником (трасти), так и за бенефициарным собственником (выгодоприобретателем и (или) учредителем траста) правомочия вещного характера (rights in rem). При этом
втрасте существует взаимосвязь между правами по common law и по law of equity, которая обеспечивается наличием у управляющего (собственника по общему праву) фидуциарных обязанностей в отношении бенефициара и учредителя (собственников по праву справедливости).
Нельзя, следовательно, применительно к трасту говорить о «расщеплении» или «разделении» права собственности между разными лицами, ибо единого института права собственности, как и общего понятия субъективного права собственности (в смысле полного хозяйственного господства над вещью), в англо-американском праве не существует. Более того, в отношении недвижимого имущества (real property) здесь вообще не может существовать «полного» права собственности частных лиц (в смысле абсолютного хозяйственного господства над вещью), а имеются лишь различные титулы на владение (estates to possession): «сильные» (по общему праву) и «слабые» (по праву справедливости).
Иногда траст рассматривается как «обязательство» по управлению имуществом в интересах бенефициарных собственников, которые вправе требовать его принудительного исполнения1. Такой подход также представляется некорректным, поскольку за всеми участниками траста признаются права на имущество (трастовый фонд), которые считаются вещными (rights in rem) по общему праву или по праву справедливости, но не обязательственными (rights in personam). Таким образом, траст невозможно квалифицировать, исходя из традиционных континентально-правовых различий вещных и обязательственных прав. Этот исторически сложившийся институт права справедливости неприемлем для правовых систем, в которых отсутствует разделение права на common law и law of equity.
1 Underhill, Hayton. Law of Trusts and Trustees. 18th ed. London, 2010. P. 1.
403
Глава 9. Доверительное управление имуществом
3. Становление института доверительной собственности в Англии относится к раннему Средневековью, когда под названием use она использовалась для обхода существовавших разного рода ограничений феодального характера по использованию недвижимости, в частности, в связи с запрещением отчуждения земли в пользу церквей и монастырей. Установление отношений доверительной собственности означало, что трасти – формальный собственник земли – управлял
ираспоряжался данной недвижимостью в интересах другого. В дальнейшем институт доверительной собственности стал использоваться
ив иных целях.
До недавнего времени траст в Англии регулировался Законом о собственности 1925 г., Законом о закрепленной земле 1925 г., Законом о доверительном собственнике 1925 г., а также рядом специальных законов о благотворительных трастах. Однако с расширением форм использования траста в хозяйственной жизни, с усложнением управления передаваемыми в траст объектами потребовалось пересмотреть законодательство, с тем чтобы сделать траст более гибким инструментом и в то же время обеспечить должное качество действий трасти. Это привело к принятию на рубеже XX–XXI вв. ряда новых законов о трасте (Закон о трасте в отношении земли 1996 г., Закон о доверительном собственнике 2000 г., Закон о публичном трасти (ответственность
иоплата) 2002 г. и др.). Разнообразные разновидности траста в отношении имущества, в состав которого входит земля в ее широком понимании, получили с 1996 г. единое законодательное регулирование
ибыли объединены в единую конструкцию траста в отношении земли. Обособленно регулируются благотворительные трасты (наиболее важным является Закон о благотворительности 2011 г., который кодифицировал законодательство о благотворительных трастах), а также получившие весьма широкое распространение пенсионные трасты (см. Законы о пенсиях 1995 и 2004 гг.), которые в настоящее время имеют самое важное экономическое значение и самое большое привлечение финансовых ресурсов.
Кроме того, в 1987 г. в Англии был принят Закон о признании трастов, на основании которого признаны практически все трасты, созданные по правилам зарубежного законодательства.
ВСоединенных Штатах Америки институт доверительной собственности в своих основных чертах не отличается от английского. В некоторых штатах, таких как Калифорния, Техас и др., приняты законы о доверительной собственности, но в большинстве штатов действуют законы, касающиеся отдельных разновидностей траста.
404
§ 1. Доверительная собственность в англо-американском праве
Большое практическое значение имеет разработанный Американским институтом права Свод правил о доверительной собственности (Restatements of the Law of Trusts). В настоящее время применяется уже третий Свод правил о доверительной собственности, издание которого началось в 1992 г. В четырех томах этого Свода содержатся правила относительно видов траста, порядка их создания, прав бенефициаров, изменения и прекращения траста, полномочий и обязанностей трасти, управления имуществом, ответственности трасти и др.
В сфере регулирования траста в США большую роль приобретают также единообразные законы, создаваемые Национальной конференцией уполномоченных по разработке единообразных законов штатов
(National Conference of Commissioners on Uniform State Laws). Среди них особое значение имеют Единообразный кодекс утверждения завещания (Uniform Probate Code) 1969 г. (с последующими изменениями, наиболее существенные из которых относятся к 2008 г.), принятый полностью
в16 штатах США и в части – практически во всех остальных штатах США (ст. VII Кодекса посвящена регистрации траста и управлению им); Единообразный закон о благоразумном инвесторе 1994 г., который был принят в качестве закона 35 штатами; Единообразный закон о полномочиях трасти 1964 г. (Uniform Trustees’ Powers Act).
В2000 г. Конференция одобрила и рекомендовала к принятию штатами текст Единообразного кодекса доверительной собственности (Uniform Trust Code), который в последующем неоднократно уточнялся
вдеталях. К настоящему времени Единообразный кодекс приняли около половины штатов США. Помимо кодификации положений общего права и положений иных единообразных законов, относящихся к трасту, Единообразный кодекс содержит ряд принципиально новых положений, в частности, впервые предусмотрены некоторые императивные нормы (о создании траста, об изменении и о прекращении его судом и др.). Разумеется, полного единообразия законодательства о трасте таким образом достичь не удастся, поскольку каждый штат, принимая свой закон, включает в текст Единообразного кодекса те или иные особенности регулирования, отражающие сложившиеся за многие годы особенности законодательства отдельных штатов.
При регулировании отношений доверительной собственности, как и других правовых институтов, в англо-американской системе права важную роль продолжает играть судебный прецедент. С принятием Единообразного кодекса доверительной собственности в том или ином штате США роль прецедентов будет несколько уменьшена, но не исключена.
405
Глава 9. Доверительное управление имуществом
Тенденцией развития законодательства о доверительной собственности в последние десятилетия является достижение максимальной гибкости этого института, в том числе его приспособляемости к изменяющимся в процессе существования траста интересам участников отношений доверительной собственности, и повышения эффективности управления трастом (в том числе посредством использования новых возможностей инвестирования и привлечения профессионалов к управлению имуществом траста) при сохранении в качестве основных принципов соответствия траста целям, поставленным учредителем траста, и соблюдения интересов бенефициаров.
4. Специфика института доверительной собственности состоит в том, что управление и распоряжение выделенным имуществом принадлежит одному лицу (доверительному собственнику), а другая часть правомочий – получение выгод от эксплуатации имущества, в том числе получение доходов, – другому лицу или лицам (одному или нескольким выгодоприобретателям, или бенефициарам). Юридически эта конструкция опосредуется тем, что титул по общему праву (legal title) в отношении имущества переходит к доверительному собственнику и все бремя собственности возлагается на него, а титул по праву справедливости (equitable title) передается бенефициару (бенефициарам). Это проявляется во всей структуре отношений, связанных с трастом.
Трасти выступает в хозяйственном обороте в качестве собственника, заключая с третьими лицами любые сделки и осуществляя другие акты по использованию имущества и его управлению, а также по распоряжению имуществом траста с учетом ограничений по распоряжению, содержащихся в условиях траста или предусмотренных законом.
До недавнего времени по английскому праву трасти имел достаточно ограниченные полномочия по инвестированию средств, находящихся в трасте. Если в современных трастах полномочия трасти по инвестированию обычно прямо определены, то в более ранних трастах такие полномочия предусматривались редко. В то же время Закон об инвестициях трасти 1961 г. в отличие от законодательства США предоставлял трасти весьма ограниченные полномочия в этой сфере. Такое положение стало препятствием для эффективного управления имуществом, находящимся в трасте, и было изменено с принятием в 2000 г. Закона о доверительном собственнике, который создал новое, гораздо более широкое, вытекающее из закона право трасти по осуществлению инвестиций (в том числе в отношении имущества благотворительного траста), такое же, какое имел бы абсолютный собственник имущества. Право на инвестиции подкреплено новы-
406
§ 1. Доверительная собственность в англо-американском праве
ми, также основанными на Законе полномочиями трасти назначать представителей, номинальных держателей и хранителей имущества, находящегося в трасте. Все эти полномочия могут быть реализованы, если только они не противоречат условиям траста. Поскольку все новые полномочия должны реализовываться с соблюдением обязанности должной заботливости, возложенной на трасти, они не должны привести к разбазариванию имущества, а, напротив, будут способствовать приращению имущества, переданного в траст.
Для инвестиционного траста обязанности трасти определяются английским Законом о финансовых услугах и рынках 2000 г.
Имущество, переданное в траст, отделено от имущества доверительного собственника, и на него не может быть обращено взыскание по долгам доверительного собственника даже в случае банкротства последнего.
В роли доверительного собственника может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Существуют организации, специализирующиеся на выполнении функций трасти, так называемые институциональные трасти – трастовые компании, достаточно часто
вроли трасти выступают также банки. Современной тенденцией является более частое привлечение в качестве трасти лиц, обладающих профессиональными знаниями (юристов, брокеров и др.). В Англии с 1906 г. существует так называемый публичный трасти, действующий под контролем правительства, к услугам которого могут обращаться потенциальные учредители траста.
Отношения доверительного собственника с учредителем траста подчинены ряду специальных правил, характеризующих доверительного собственника как лицо, обязанное исполнять предписанное учредителем. Основная его обязанность состоит в управлении имуществом
вточном соответствии с условиями траста и указаниями учредителя траста. Он свободен лишь от исполнения распоряжений, которые невозможно исполнить или которые носят противозаконный характер. В то же время доверительный собственник отчитывается о своих действиях перед выгодоприобретателями, несет ответственность перед ними, а не перед учредителем, у которого нет более самостоятельного материального интереса в имуществе, переданном им в траст.
Возлагаемая на доверительного собственника обязанность по управлению имуществом имеет фидуциарную природу и характеризуется рядом важных особенностей, определяющих его правовое положение. Обобщенно фидуциарные обязанности доверительного собственника
вангло-американском праве можно определить следующим образом:
407
Глава 9. Доверительное управление имуществом
обязанность действовать добросовестно, в наилучших интересах выгодоприобретателя, в соответствии с условиями траста, с должной заботливостью и предусмотрительностью, информируя выгодоприобретателя и отчитываясь перед ним. Еще одной важной фидуциарной обязанностью трасти является обязанность не допускать конфликта между своими личными интересами и выполняемыми им обязанностями в качестве трасти.
Восуществлении своих обязанностей по управлению имуществом доверительный собственник должен проявлять необходимую меру заботливости, и прежде всего заботиться о сохранении и приумножении переданного ему имущества в интересах бенефициара. Он может изменять состав имущества, находящегося в трасте, однако по общему правилу он не должен ни приобретать для себя имущество, находящееся в трасте, ни отчуждать в траст собственное имущество.
Современное английское законодательство закрепило обязанность трасти проявлять заботливость при осуществлении инвестиций или назначении других лиц номинальными держателями, хранителями
ит.п. по самому высокому стандарту, т.е. принимая в расчет специальные знания и деловой опыт, с которыми следовало бы осуществлять соответствующие действия.
Осуществляя управленческие функции, доверительный собственник обязан отчитываться перед выгодоприобретателем по первому его требованию по всем делам, связанным с управлением имуществом.
И наконец, на доверительном собственнике лежит обязанность передать бенефициару выгоды и доходы, полученные от управления, а в соответствующих случаях – капитал. Распределение выгод и доходов осуществляется доверительным собственником в строгом соответствии с условиями, на которых траст учрежден.
Одним из примеров придания дополнительной гибкости трасту является предоставление Единообразным кодексом доверительной собственности США судам специального права изменять условия управления доверительной собственностью в случае, когда продолжение траста на существующих условиях становится неосуществимым, расточительным или ухудшает управление им.
Ванглийском праве долгое время существовала презумпция безвозмездности исполнения обязанностей доверительного собственника. Общим принципом являлось то, что трасти не имел права извлекать каких-либо выгод из переданного в траст имущества, так как оплата услуг трасти могла привести к конфликту между его интересами и обязанностями. К 2000 г., однако, трасти уже был вправе получить возна-
408
§ 1. Доверительная собственность в англо-американском праве
граждение в трех случаях: если это предусмотрено условиями траста (причем суд мог своим решением увеличить размер вознаграждения);
вотдельных случаях, прямо предусмотренных законом; по решению суда, если суд считал необходимым обеспечить надлежащее управление имуществом посредством выплаты вознаграждения. Закон 2000 г. кардинально изменил подходы к вознаграждению трасти и ввел презумпцию его «разумного вознаграждения», предусмотрев, однако, что для вознаграждения трасти в благотворительных трастах потребуется принятие специальных подзаконных нормативных актов.
По праву США осуществление обязанностей трасти уже достаточно давно считается возмездным. Единообразный кодекс доверительной собственности США исходит из того, что, если в условиях траста не определено вознаграждение, трасти имеет право на получение вознаграждения, которое является разумным, исходя из конкретных обстоятельств. В то же время суду в США предоставляется право изменять размер вознаграждения, определенного в условиях траста, если оно является неоправданно высоким или неоправданно низким.
Такое отступление от первоначальной концепции безвозмездности действий трасти в англо-американском праве обосновывается тем, что приоритетным является обеспечение надлежащего управления имуществом, переданным в траст.
Доверительный собственник вне зависимости от получения вознаграждения вправе требовать возмещения ему фактических затрат и убытков, понесенных при выполнении своих функций, которые
ванглийском праве, однако, ограничиваются «надлежащими» расхо-
дами (proper expences).
Если в нарушение своих обязанностей перед бенефициаром (breach of trust) доверительный собственник причиняет бенефициару ущерб, он обязан его возместить посредством внесения соответствующей суммы в имущество, находящееся в трасте. При ненадлежащем выполнении своих обязанностей доверительный собственник может быть заменен другим трасти, обычно в судебном порядке, а при злоупотреблении своими полномочиями доверительный собственник может быть даже привлечен к уголовной ответственности.
Доверительный собственник обязан принимать все меры по сохранению переданного ему имущества. Поэтому, в частности, он не вправе смешивать свои личные средства с этим имуществом. Если имущество, входящее в состав доверительной собственности, окажется в руках третьих лиц, доверительный собственник обязан истребовать от них это имущество. Но такое же право предоставляется и бенефициару,
409
Глава 9. Доверительное управление имуществом
если только третье лицо не является добросовестным возмездным приобретателем такого имущества.
Втрасте может быть одновременно несколько доверительных собственников. И если раньше общее право требовало единогласия во всех решениях и действиях при наличии нескольких доверительных собственников, то в настоящее время Единообразный кодекс доверительной собственности США прямо устанавливает возможность доверительных собственников принимать решения большинством голосов.
Всовременном праве США доверительному собственнику предоставляется право, если иное не предусмотрено условиями траста, объединять несколько трастов в один или разделять траст на несколько, при условии, что в результате этого не будут нарушены права выгодоприобретателей или это не скажется неблагоприятно на достижении целей траста. Такое слияние целесообразно, в частности, в случае существования нескольких трастов, созданных членами одной семьи
иимеющих сходные условия. Деление траста часто является выгодным для оптимизации налогообложения.
Доверительная собственность прекращается по достижении цели, для которой она создавалась, либо по истечении заранее предусмотренного срока, либо, наконец, в силу обстоятельств, наступление которых должно, по условиям траста, прекратить ее существование (например, достижение бенефициаром определенного возраста, вступление в брак
ипр.), или смерти последнего бенефициара. Учредитель может своим односторонним волеизъявлением прекратить доверительную собственность, если она создавалась как отменяемая (revocable trust). Кроме того, доверительная собственность подлежит прекращению, если ее
цель становится незаконной, противоречащей публичному порядку или не может быть достигнута.
Увеличение гибкости института траста (в сочетании с принципом приоритета намерений учредителя) находит последовательное отражение и в основаниях прекращения (изменения) доверительной собственности. Так, по праву США неотменяемый (irrevocable) траст, если только он не является благотворительным, может быть прекращен или изменен по соглашению между учредителем и всеми выгодоприобретателями. Он может быть также прекращен судом с согласия всех выгодоприобретателей (а при соответствующих условиях – большинства выгодоприобретателей), если суд сочтет, что продолжение траста не является необходимым для достижения его материальных целей, а также при возникновении непредвиденных обстоятельств и в некоторых других случаях. Благотворительный траст в США также может
410