!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 7. Ограниченные вещные права

как залогодержатель вправе при определенных условиях отчуждать чужую (заложенную) вещь независимо от воли ее собственника-залого- дателя. Ограниченное вещное право настолько «юридически прочно», что его иногда даже называют частицей, «осколком собственности» (Eigentumssplitter), который собственник «вырезал» из своего «полного права» и передал субъекту ограниченного вещного права.

Но чаще такое право рассматривают как определенное «обременение права собственности» (Eigentumsbelastung), поскольку оно сохраняется при смене собственника вещи, сле­дуя за правом собственности на нее, а не за ее собственником. Поэтому такое право следования является характерным признаком ограниченного вещного права.

Поскольку ограниченные вещные права действуют в отношении всех третьих лиц, т.е. имеют абсолютный характер, их вид и содержание определяются непосредственно законом и не могут устанавливаться договорами с собственниками вещей. Поэтому только гражданский закон устанавливает все их разновидности и определяет составляющие­ их конкретные правомочия исчерпывающим образом (принцип numerus clausus).

Поскольку большинство ограниченных вещных прав (кроме залога) имеют объектом недвижимые вещи, они подлежат государственной регистрации в официальных реестрах («принцип публичности»).

Таким образом, под ограниченным вещным правом можно понимать прямо закрепленное гражданским законом и зарегистрированное в государственном реестре абсолютное граж­данское право, устанавливающее ограниченное хозяйственное господство над чужой недвижимой вещью.

Исходя из этого, к ограниченным вещным правам обычно относят:

1)различные сервитуты;

2)узуфрукт (или «пользовладение»);

3)«право постоянного проживания» (аналог римского habitatio),

втом числе возникшее у отказополучателя по завещанию;

4)пожизненную наследуемую аренду (аналог римского эмфитевзиса);

5)право застройки (развившееся из римского суперфиция);

6)залог и его разновидности, включая ипотеку;

7)право вещных выдач (в германском праве – «вещные обременения», Reallasten);

8)преимущественное право покупки недвижимой вещи. Континентально-европейские правопорядки закрепляют различ-

ные, не совпадающие друг с другом виды вещных прав. Так, в герман-

381

Глава 8. Вещное право

ском праве отсутствует эмфитевзис, но имеются такие неизвестные другим правовым системам вещные права (заменившие эмфитевзис), как «вещные обременения» (Reallasten, предусмотренные § 1105–1112 ГГУ) и «поземельный долг» (Grundschuld, предусмотренный § 1191– 1198 ГГУ)1; швейцарскому и итальянскому праву известна особая ипотека некоторых движимых вещей – автомобилей в Италии (ст. 2810 ГК), сельскохозяйственных животных в Швейцарии (ст. 885 ШГК); в итальянском праве в соответствии со ст. 2745 ГК вещным считается всякое преимущественное право (dei privilegi) удовлетворения требований кредитора из имущества должника.

Весьма близкое к залогу по своей юридической природе право удержания вещи в швейцарском праве считается особым обеспечительным вещным правом (ст. 895 ШГК), причем его объектом здесь являются движимые вещи и ценные бумаги. Однако гражданские кодексы Квебека и Нидерландов рассматривают право удержания как способ обеспечения надлежащего исполнения договорных обязательств (ст. 1592 ГК Квебека и гл. 4 разд. 10 кн. 3 ГК Нидерландов). В § 1000 ГГУ право удержания чужой вещи рассматривается как одно из возможных возражений ее владельца против виндикационного иска собственника, а в абз. 2 § 273 ГГУ и в § 369 Германского торгового уложения – как самостоятельное «обеспечительное» право обязательственного, но не вещного характера. Таким образом, отдельные виды ограниченных вещных прав складываются и развиваются под влиянием особенностей исторического развития и экономических потребностей конкретного правопорядка.

Традиционно ограниченные вещные права разделяются на три группы:

1)права пользования чужими вещами (Nutzungsrechte) – сервитуты, право застройки, узуфрукт («пользовладение»), пожизненная наследуемая аренда (эмфитевзис);

2)права приобретения чужой вещи (Erwerbsrechte) –преимущест- венное право покупки­ недвижимости;

1  В германской судебной практике и доктрине признается вещный характер «ожидаемого права» (Anwartschaftsrecht), которым, например, считают положение приобретателя земельного участка в период от заключения договора его продажи до внесения записи в поземельную книгу, поскольку часть предпосылок, необходимых для получения права собственности, уже имеется, а часть отсутствует. Однако закон прямо не регулирует эту ситуацию, оставляя открытым вопрос, с какого момента такое «квазиправо» может начать «собственную юридическую жизнь», само став предметом отчуждения, залога, наследования и т.д.

382

§ 7. Ограниченные вещные права

3) права на получение известной ценности за счет чужой вещи (Verwertungsrechte) – различные виды залоговых прав, включая ипотеку, а также германские «поземельный» и «рентный долг» (Grundschuld и Rentenschuld), право «вещных выдач» и право удержания.

Две последние группы вещных прав нередко объединяют в общую группу, обычно именуемую «обеспечительные права» (Sicherungsrechte), поскольку они во многих случаях служат обеспечением надлежащего осуществления других вещных и обязательственных прав.

2. Среди прав на чужие вещи наибольшее значение имеет право залога, или просто залог. Это один из основных способов обеспечения исполнения обязательств, представляющий собой комплекс правомочий кредитора в отношении имущества, выделенного должником или предоставленного для этой цели другим лицом в качестве обеспечения выполнения должником принятого на себя обязательства. Эффективность залога как способа обеспечения обусловлена тем, что при неисполнении должником своего обязательства кредитор может получить удовлетворение из стоимости имущества, предоставленного

вобеспечение, преимущественно перед другими кредиторами. Направленностью на обеспечение исполнения обязательств это право отличается от других прав на чужие вещи, которые имеют целью предоставление доступа к использованию чужого имущества.

Кредитор как обладатель залогового права на имущество именуется залогодержателем, а лицо, предоставившее в залог имущество, – залогодателем.

Залоговые операции имеют широкое распространение в современном обороте, особенно в связи с получением банковского кредита под залог ценных бумаг, продукции или предприятий как имущественных комплексов, отдельных зданий или строений. Поэтому право залога достаточно подробно регламентируется во всех национальных системах права. Ему посвящены: во Франции – ст. 2071–2091 ФГК; в Германии – § 1113–1191, 1204–1273 ГГУ; в Швейцарии – ст. 793–915 ШГК;

вНидерландах – ст. 227–275 кн. 3 ГК, а также специальные акты ряда этих стран о залоге отдельных видов имущества; в Англии – законодательство, начиная с норм Закона о собственности 1925 г., и судебная практика; в США – законы и судебная практика штатов о залоге и о праве удержания кредитором имущества должника, а также специальные постановления ЕТК о залоговых правах владельцев складов (ст. 7-209, 7-210), перевозчиков (ст. 7-307) и др.

Помимо залога, некоторые правовые системы выделяют близкое к нему по содержанию право удержания вещи, которое в праве Швей-

383

Глава 8. Вещное право

царии и Квебека применяется к движимому имущество (ст. 895–898 ШГК, ст. 1593 и 2651 ГК Квебека).

Вещный характер права залога, признаваемый в большинстве национальных правовых систем, обусловливает ряд его особенностей.

При установлении залога только специально обозначенное имущество должника или иного лица рассматривается как гарантия осуществления требований кредитора. Залоговое право на имущество становится его бременем и следует вместе с ним, переходя к любому новому приобретателю данного имущества. Следовательно, обладатель залогового права может отыскивать заложенную вещь у третьего лица, к которому она попала хотя бы и по распоряжению собственника.

При обращении взыскания на имущество при невыполнении обеспеченного залогом обязательства залогодержатель пользуется преимуществом перед всеми кредиторами собственника вещи, не обладающими залоговым правом на нее или же обладающими залоговыми правами, установленными позднее. В случае объявления собственника заложенной вещи несостоятельным должником залогодержатель, обратив взыскание на заложенную вещь, получает удовлетворение в обычном, а не в специальном конкурсном порядке.

Во всех системах гражданского права залог допускается в отношении движимого имущества (залог или заклад движимости), а также недвижимого имущества (ипотека недвижимости).

Залог движимости (gage – по ФГК, Pfandrecht – по ГГУ) по общему правилу осуществляется с передачей имущества во владение креди- тора-залогодержателя или иного лица, определяемого сторонами, например, склада или банка, а залогодатель лишается возможности пользоваться этим имуществом.

Публичность залога движимости не может обеспечиваться теми же средствами, что и залога недвижимости, без чрезмерного осложнения оборота. Поэтому закон в качестве общего правила исходит из передачи имущества во владение залогодержателя, а право Германии предусматривает обязательную передачу движимых вещей во владение залогодержателя (§ 1205 ГГУ).

С развитием банковского кредитования передача юридическими лицами товаров, оборудования и другого заложенного имущества во владение залогодержателя-банка стала хозяйственно неприемлемой. Поэтому все более широкое распространение получает залог движимого имущества без передачи его во владение залогодержателя, при котором товар остается у залогодателя или другого лица, в частности,

384

§ 7. Ограниченные вещные права

на товарном складе. Так, в гражданском праве Квебека в зависимости от передачи владения залогодержателю или сохранения владения у залогодателя выделяются ипотека движимости и залог движимости (ст. 2665, 2696–2723 ГК Квебека).

Предметом залога движимости признаются также права, инкорпорированные в ценных бумагах – векселях, акциях, облигациях и пр., но для залога прав действуют особые правила. Права из ценной бумаги на предъявителя закладываются путем передачи бумаги во владение залогодержателя, а права из ордерной бумаги – путем проставления индоссамента с указанием на его обеспечительный характер.

Для договора о залоге движимого имущества особая форма по общему правилу не устанавливается: достаточно передачи имущества залогодержателю и соглашения об установлении залогового права, а если вещь уже находится во владении залогодержателя, – соглашения об установлении залогового права. Однако ГК Квебека содержит требование о письменной форме такого договора под страхом его недействительности (ст. 2696).

До наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель обязан хранить вещь, неся ответственность за ее утрату или ухудшение, происшедшие по его вине. Но он не вправе пользоваться заложенным имуществом, извлекая из него плоды

идоходы. Вместе с тем по специальному соглашению с залогодателем извлекаемые плоды и доходы могут быть обращены на погашение долга по обязательству, обеспеченному залогом (ст. 2081 ФГК, § 1213

и1215 ГГУ). Со своей стороны залогодержатель вправе истребовать от залогодателя произведенные необходимые затраты на вещь.

После наступления срока исполнения обязательства, не выполненного залогодателем, держатель залога имеет право с соблюдением установленного законом порядка на принудительную продажу имущества и получение удовлетворения за счет вырученных сумм, притом преимущественно перед другими кредиторами. По французскому праву он может также с разрешения суда и на основании экспертной оценки оставить вещь за собой для погашения долга.

Залог недвижимого имущества в форме ипотеки осуществляется обычно без передачи его во владение залоговому кредитору. Предметом ипотеки является недвижимость, остающаяся во владении залогодателя, но таким предметом могут стать также права на недвижимость, в частности узуфрукт и эмфитевзис. В Нидерландах предметом ипотеки является любое зарегистрированное имущество, понятие которого не в полной мере совпадает с понятием недвижимого имущества (см. § 2

385

Глава 8. Вещное право

настоящей главы), все остальные имущества передаются в залог, а не в ипотеку.

Для установления ипотеки применяются нотариальная форма

изанесение в специальный поземельный реестр, что обеспечивает гласность залога в условиях оставления недвижимости во владении залогодателя.

Хотя ипотека возникает из договора залогодателя с залогодержателем, допускаются также ипотека законная, устанавливаемая в обеспечение некоторых требований, и судебная ипотека.

Вправе Германии известны две формы ипотеки: 1) оборотная

и2) обеспечительная. При оборотной ипотеке, являющейся основным видом ипотеки, учреждение, которое ведет поземельную книгу, выдает залоговое свидетельство. Обеспечительная (книжная) ипотека не сопровождается выдачей свидетельства. Ипотека, возникающая из договора залогодателя с залогодержателем, подлежит занесению в поземельную книгу под страхом признания договора недействительным.

Учитывая потребности оборота, судебная практика Германии разработала также институт обеспечительной передачи собственности (Sichenmgs Ubereignung), близкий по содержанию к исторически существовавшему понятию ипотеки в общем праве. Это – основанная на доверии фидуциарная сделка, в силу которой кредитору по обязательству передается в собственность имущество, предоставленное в обеспечение, которое остается в эксплуатации должника, но кредитор обязан вновь перенести право собственности на должника после выполнения им обязательства.

Германское и вслед за ним швейцарское право признает возможность отхода от акцессорности залога, допуская установление «независимой ипотеки» в форме «земельного долга» (Grundschuld в соответствии с § 1191 ГГУ) и «рентного долга» (Rentenschuld в соответствии с § 1199 ГГУ). Такая ипотека может быть установлена собственником земельного участка без указания лица, в пользу которого возникло это обременение («земельный долг на предъявителя» в соответствии с § 1195 ГГУ), и даже в пользу самого собственника обремененного земельного участка (§ 1196 ГГУ, абз. 2 ст. 857 и абз. 2 ст. 860 ШГК).

«Земельный долг» используется главным образом для обеспечения банковского кредита и потому именуется также «обеспечительным земельным долгом» (Sicherungsgrundschuld), причем с его помощью можно обеспечивать даже будущие требования (будущий кредит). В германском праве «земельный долг» оформляет подавляющее большинство залогов земельных участков. При этом «земельный долг на предъяви-

386

§ 7. Ограниченные вещные права

теля» в отличие от общего «земельного долга» в предпринимательской практике Германии используется сравнительно редко, поскольку ему обычно предпочитают ипотечное обеспечение требований из ордерных ценных бумаг (переводного векселя и т.п.), условно называемое «обеспечительная ипотека для ценных бумаг» (§ 1187 ГГУ). В швейцарском праве, напротив, признаваемое лишь исключением из общего правила об обеспечительном характере ипотеки «ипотечное обязательство на предъявителя» (Hypothekarobligation auf den Inhaber) используется достаточно часто. Независимый от основного обязательства «рентный долг» (Rentenschuld в соответствии с § 1199 ГГУ) как еще одна разновидность залога в настоящее время почти утратил практическое значение.

Залог по англо-американскому праву осуществляется в двух основных формах. Одна форма залога (pawn или pledge) применяется к движимостям и сопровождается передачей имущества во владение залогодержателя. Вторая форма залога, используемая в отношении как движимости, так и недвижимости, – ипотека (mortgage) – исторически представляла собой фидуциарную, основанную на особом доверии сделку, по которой кредитору передавался титул собственности в отношении закладываемой вещи. При выполнении залогодателем обеспеченного залогом обязательства залогодержатель обязан был вновь перенести на залогодателя право собственности. При неисполнении в срок соответствующего обязательства залогодержатель мог продать вещь с публичных торгов для удовлетворения своих требований. Возможность продажи основывалась первоначально непосредственно на положении, включавшемся в договор об ипотеке, и лишь впоследствии оно было закреплено непосредственно в законе.

Вправе Великобритании такой фидуциарный залог (ипотека) просуществовал до 1925 г., а после законодательной реформы 1925 г. титул собственности при любой разновидности залога стал оставаться

узалогодателя, что, в частности, позволяет ему создать одновременно несколько ипотечных прав в отношении одного и того же объекта. Содержание некоторых разновидностей залога, в первую очередь ипотеки по общему праву, предусматривает возможность перехода закладываемого имущества во владение к залогодержателю, но на практике эта возможность не используется, напротив, в договор о создании ипотеки вносится положение, ограничивающее право залогодержателя вступить во владение заложенным имуществом.

Внастоящее время в английском праве выделяются четыре разновидности залога. Во-первых, удержание по праву справедливости (equitable lien), которое дает право удерживать владение имуществом

387

Глава 8. Вещное право

должника и – в отличие от удержания по общему праву – также право требовать продажи имущества для удовлетворения требования из покупной цены. Удержание возникает не на основании договора, а в силу закона – например, такое право имеет продавец недвижимости до полной уплаты ему покупной цены.

Во-вторых, это применяемый только в отношении движимостей залог (pledge), при котором владение имуществом передается кредитору, и он имеет право в определенных случаях продать это имущество.

Третьей и четвертой разновидностями, применяемыми в отношении как движимого, так и недвижимого имущества, являются соответственно обременение (charge), которое предоставляет залогодержателю определенные права в отношении имущества, но не переносит на него титул, и ипотека (mortgage), при которой залогодержатель приобретает титул в отношении мущества (не полное право собственности, а право на имущество на определенный длительный срок) под условием его возврата залогодателю по исполнении им соответствующего обязательства, при этом право владения имуществом на практике сохраняется за залогодателем. Для возникновения ипотеки необходимо, согласно ст. 85 Закона об имуществе 1925 г., заключение договора «за печатью» (deed), а после принятия Закона о земельной регистрации 2002 г. требуется также внесение отметки о залоге в земельный реестр.

Средства защиты, которые предоставлены залогодержателю по ипотеке, в том числе продажа имущества, вступление во владение имуществом и назначение управляющего, законом распространены и на обладателя обременения, поэтому на практике различие между этими разновидностями залога становится не столь существенным.

Взависимости от способа создания обременения и ипотеки в английском праве подразделяются на существующие по общему праву

ипо праву справедливости. Ипотеки недвижимости также различаются в зависимости от того, относятся они к зарегистрированной или к незарегистрированной недвижимости. Кроме того, по английскому праву ипотека может быть создана в отношении как недвижимого имущества, принадлежащего лицу на праве «свободного владения» (freehold), так и в отношении права долгосрочной аренды недвижимости (leasehold). Таким образом, количество фактически существующих разновидностей залоговых прав весьма велико, а иерархия их достаточно сложна.

Впоследние годы в Великобритании общепризнанным стал тот факт, что законодательство об ипотеке нуждается в обновлении, поскольку является неоправданно усложненным. Правовая комиссия

388

§ 7. Ограниченные вещные права

разработала еще в начале 1990-х годов соответствующий законопроект,

вкотором, в частности, предлагалось упростить способы создания залога недвижимости (оставить один формальный и один неформальный способ), а также предоставить суду право изменять условия ипотеки, однако проект не нашел поддержки и реформа законодательства об ипотеке была отложена.

ВСША осуществлена значительная работа по модернизации законодательства об ипотеке. В 1997 г. был опубликован обновленный, третий Свод правил об ипотеке (Restatement of the Law Third, Property

(Mortgages)), подготовленный Американским институтом права. Основной причиной обновления явилось то, что законодательная реформа в отношении ипотеки, осуществленная во второй половине XX в.

вотдельных штатах, была неединообразной и непоследовательной, а отсутствие единства в этой сфере становится препятствием в экономическом развитии.

Новый Свод правил об ипотеке, во-первых, исходит из понимания того, что вместо разнообразных обеспечительных механизмов, рассматривающих в качестве предмета недвижимое имущество, следует применять один, а именно ипотеку. Во-вторых, ипотека определена как передача залогодержателю определенного права на недвижимое имущество в целях обеспечения исполнения обязательства, а не как передача титула собственности на закладываемое имущество. Таким образом, разработчики Свода отдали предпочтение не теории титула, на которой основывалось многовековое развитие этого института

вСША, а теории обеспечения, которая в настоящее время принята и реализована в праве более чем 40 штатов. Как следствие этого, в Свод включено правило, согласно которому любое положение в залоговом документе, направленное на предоставление залогодержателю владения заложенной недвижимостью, не подлежит принудительному осуществлению.

3. К вещным правам относятся известные всем национальным пра-

вовым системам частноправовые сервитуты (servitude, Dienstbarkeiten), возникшие еще во времена римского права. С развитием производства, сельского хозяйства, градостроительства существенно расширяется как их перечень, так и сфера использования, поскольку применение сервитутов является в ряде случаев весьма эффективным и даже единственным способом решения проблемы ограничения права собственности в интересах других лиц.

Реальным (земельным, предиальным) сервитутом является установленное в отношении земельного участка или находящегося на нем строения

389

Глава 8. Вещное право

обременение для нужд пользования другим участком или строением. Установление сервитута не требует передачи владения обремененного недвижимого объекта. Если речь идет об обременении земельного участка, оба участка получают соответственно названия «служащий» и «господствующий» участок. В некоторых правопорядках допускает учреждение сервитутов в отношении будущей вещи – здания, которое будет построено, или участка, который будет приобретен, однако такой сервитут вступит в силу только со дня, когда будет завершено строительство здания или приобретен земельный участок (ст. 1029 ГК Италии).

Сервитут ограничивает правомочия собственника «служащего» земельного участка, поэтому его содержание весьма подробно регламентируется нормами права (ст. 637–710 ФГК, § 1018–1029 ГГУ, ст. 730–744 ШГК, ст. 70–84 кн. 5 ГК Нидерландов). При осуществлении сервитута собственник «господствующего» участка должен по возможности соблюдать интересы собственника «служащего» участка, осуществлять свои права способом, приносящим последнему наименьшие неудобства.

Сервитуты устанавливаются в силу закона (непосредственно или на основании решения суда) либо договора, могут возникать из односторонних сделок или в силу давности, однако в некоторых правопорядках установление по давности прямо запрещено законом (ст. 1181 ГК Квебека).

Платность не является существенной чертой сервитута. Однако

вряде правопорядков законом установлена возмездность сервитута:

вНидерландах – как возможность определить в договоре об установлении сервитута периодическую уплату платежей собственником «господствующего» участка (ст. 70, 71 кн. 5 ГК Нидерландов), в Италии – как установленная непосредственно в законе обязанность выплаты возмещения собственником «господствующего» участка (ст. 1038, 1039, 1053 и др. ГК Италии).

Будучи, как правило, постоянным вещным обременением, сервитут рассматривается как принадлежность «господствующего» участка. Такое обременение нельзя отделить от права собственности на «господствующий» участок, и сервитут, таким образом, так же не ограничен сроком, как и право собственности, хотя по воле сторон ему может быть придан срочный характер. Бессрочный характер сервитута обусловлен тем, что он устанавливается для пользы именно участка, а не какого-либо лица.

Помимо земельных сервитутов, праву Германии известны ограниченные личные сервитуты, которыми земельный участок может быть

390