!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 6. Защита права собственности

Используется несколько способов приватизации. Она осуществляется либо путем продажи частному собственнику – индивидуальному или коллективному коммерсанту – обычно небольших или средних компаний; либо посредством публичной продажи на открытом финансовом рынке акций, принадлежащих крупным государственным обществам или компаниям; либо, наконец, с использованием механизма выкупа акций государственных обществ или компаний их работниками. Применяются и комбинированные способы приватизации. Но во всех случаях она проводится, как правило, на выгодных для приобретателей финансовых условиях.

В современных условиях развитые страны подчас прибегают к приватизации при смене правящей партии – для того, чтобы «нейтрализовать» последствия национализации, осуществленной правительством страны, имевшим иную социально-политическую ориентацию. Так, во Франции за национализацией, активно осуществлявшейся в 1946 и в 1981–1985 гг., когда у власти в стране находились социалисты, последовала приватизация на основании законов 1986 и 1993 гг.

Приватизация используется также в отношении таких не связанных с производством объектов, как жилые дома и квартиры, приобретаемые лицами, являющимися арендаторами этих жилых домов или квартир. Так, в 1980-х годах в Англии и Уэльсе было законодательно введено право арендаторов на выкуп занимаемых ими жилых помещений по льготной цене – со скидкой до 70% от рыночной цены жилья, которым воспользовалось значительное число арендаторов жилья

впубличном секторе (Housing Act 1980, Housing and Planning Act 1986).

§6. Защита права собственности

1.Защита права собственности, понимаемая в широком смысле этого слова (иначе именуемая охраной права собственности), проявляется в различных с точки зрения использования специальных гражданско-правовых методов и средств формах и преследует две основные хозяйственные цели. Охранительная функция такой защиты состоит в обеспечении нормальной хозяйственной эксплуатации имущества в гражданском обороте, в обеспечении беспрепятственного осуществления отношений по поводу использования и распоряжения имуществом, т.е. в охране отношений собственности в их нормальном, ненарушенном состоянии. Не менее важной функцией защиты является восстановление нарушенных отношений собственности, т.е. ликвидация имущественных последствий разного рода

371

Глава 8. Вещное право

посягательств на владение и использование собственником своего имущества посредством, в частности, возвращения ему имущества или материального возмещения ему за понесенный имущественный ущерб в результате противоправных действий третьих лиц. В отношении второй из названных функций правомерно говорить о собственно гражданско-правовой защите права собственности, которая представляет собой совокупность гражданско-правовых способов (мер), применяемых к нарушителям права собственности. Такая защита осуществляется с помощью обязательственно-правовых и вещноправовых средств.

Защита права собственности обязательственно-правовыми средствами осуществляется через защиту имущественных интересов собственника как стороны в гражданско-правовой сделке или лица, понесшего ущерб в результате внедоговорного причинения вреда его имуществу. К таким средствам защиты относятся иски о возмещении убытков, причиненных нарушением договорных обязательств, иски о возмещении внедоговорного вреда, иски о возврате неосновательного обогащения и ряд других. Обязательственно-правовые средства защиты рассматриваются в соответствующих главах учебника, посвященных общим принципам обязательственного права и отдельным видам договоров.

Кроме того, известны вещно-правовые средства защиты, которые прямо направлены против различных нарушений права собственности и преследуют цель защиты этого права в целом или отдельных правомочий собственника. В странах романо-германской системы права для этого используются специальные вещно-правовые иски, являющиеся абсолютными исками, предъявляемыми к любым нарушившим право собственности третьим лицам, а в странах общего права – как особые иски из правонарушений (torts), так и некоторые специальные вещно-правовые иски. Они и будут являться предметом специального рассмотрения в настоящем параграфе.

Нарушения права собственности состоят в совершении третьими лицами действий, которые либо полностью исключают осуществление собственником своих правомочий, например, в случае лишения его владения, либо в той или иной форме препятствуют, мешают ему в их осуществлении. К последним относятся не только действия, представляющие собой акт непосредственного физического воздействия на объект собственности, но и действия, которые, принимая постоянный и регулярный характер, создают для собственника определенные неудобства в эксплуатации принадлежащего ему имущества (например,

372

§ 6. Защита права собственности

проникновение с соседних земельных участков запахов или копоти от действующих предприятий и т.п.).

Среди способов защиты права собственности следует упомянуть также такой особый способ, как предъявление иска о признании права собственности, который непосредственно в гражданском, а не в гра- жданско-процессуальном законодательстве урегулирован в Квебеке (ст. 912 ГК Квебека). Таким способом защиты своего права может воспользоваться, согласно названной статье, не только собственник, но также обладатель иного вещного права.

Характеризуя в целом гражданско-правовые способы защиты права собственности, следует в первую очередь указать на стабильность правовых норм, регулирующих эти способы защиты, во всех развитых правопорядках. Во-вторых, нельзя не обратить внимание на тот факт, что именно вещно-правовые способы защиты права собственности направлены на восстановление нарушенных интересов собственника не в стоимостной, а в вещной форме, что особенно важно для защиты прав собственника недвижимого имущества, по своей природе всегда являющегося индивидуально-определенным, следовательно, незаменимым и невосполнимым имуществом.

2. В странах романо-германской системы права для защиты права собственности используются два вещно-правовых иска: 1) виндикационный иск (actio rei vindicatio) – иск собственника об истребовании вещи из чужого незаконного владения, или, иными словами, иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику о возврате имущества; и 2) негаторный иск (actio negatoria) – иск о прекращении неправомерных действий, мешающих собственнику в осуществлении правомочий пользования и распоряжения имуществом, даже если эти нарушения и не связаны с лишением владения, иными словами, иск об устранении препятствий в пользовании и распоряжении имуществом.

Поскольку виндикационный иск имеет целью защиту права собственности на имеющийся в натуре конкретный объект, который выбыл из владения собственника, а не предоставление какой-либо компенсации за утрату объекта права собственности, он предназначен для защиты права собственности на индивидуально-определенные вещи или по крайней мере на вещи, которые могут быть индивидуализированы. Это не означает, что в определенных ситуациях предъявление виндикационного иска не может закончиться присуждением истцу возмещения. Такое возмещение предусматривается в праве Германии, в частности, в том случае, когда после возбуждения судебного производства вещь погибла по вине владельца-ответчика (§ 989 ГГУ).

373

Глава 8. Вещное право

Предъявление основанных на виндикационном или негаторном иске требований, направленных на восстановление собственника в прежнем состоянии, не исключает одновременного предъявления им требований о возмещении понесенных им убытков в результате нарушения его исключительных правомочий.

Во Франции правила о виндикационном и негаторном исках не предусматриваются Гражданским кодексом, но разработаны доктриной и судебной практикой на основе толкования положений Гражданского и Гражданско-процессуального кодексов о добросовестном и недобросовестном владении, исковой и приобретательной давности и пр. В Германии эти правила подробно определяются в ГГУ (§ 985, 1004 и др.), в Италии – в ГК (ст. 948, 949). Гражданский кодекс Квебека предусмотрел оба названных иска (ст. 929, 953).

ГК Нидерландов предусматривает виндикационный иск, который может предъявлять любой собственник (ст. 2 кн. 5 ГК Нидерландов). Что касается негаторного иска, то он не предусмотрен, и соответствующие отношения регулируются в рамках исков о возмещении вреда (ст. 162 и др. кн. 6 ГК Нидерландов), предъявление которых предоставляет собственнику возможность требовать не только устранения нарушения, но и при определенных условиях возмещения причиненных этим нарушением убытков. Непосредственно в Кодексе такая возможность специально предусматривается лишь применительно к собственнику недвижимости в связи с причинением ему помех (создание высокого уровня шума, вибрации, задымления или загазованности и др.) собственником соседней недвижимости (ст. 37, 39 кн. 5 ГК Нидерландов).

3. Право на истребование имущества из чужого незаконного владения признается за собственником вещи. Ответчиком по виндикационному иску выступает лицо, владеющее вещью без законного юридического основания (титула), т.е. незаконный владелец. Таковым считается лицо, нарушившее нормы права при завладении вещью собственника или недобросовестно действовавшее при приобретении вещи у лица, не управомоченного на ее отчуждение, например у хранителя, арендатора, перевозчика и т.д.

Правила истребования собственником своей вещи на основании виндикационного иска в романо-германской системе права неразрывно связаны с действием установленной законом презумпции о том, что владелец движимой вещи предполагается ее собственником. Согласно ст. 2279 ФГК «в отношении движимой вещи владение равнозначно правооснованию», а по § 1006 ГГУ в пользу владельца движимой вещи

374

§ 6. Защита права собственности

предполагается, что он является собственником вещи (аналогичная норма содержится в ст. 930 ШГК).

Ввиду действия указанной презумпции владелец-ответчик освобождается от доказывания основания приобретения им владения,

вто время как на собственника-истца ложится бремя доказывания неправомерного характера владения вещью ответчиком. Собственник, виндицирующий свою вещь, может прибегнуть к различным способам опровержения указанной презумпции и доказывания своего права на вещь.

Впервую очередь, несмотря на неизбежные в ряде случаев трудности, собственник имеет возможность доказать, что осуществляемое ответчиком владение не соответствует условиям или требованиям, предъявляемым законом к охраняемому владению, что оно порочно. Тогда ответчик должен доказывать существование законного основания передачи ему права собственности (хотя это и противоречит презумпции, установленной в его пользу), и если он не сможет доказать наличие такого основания, вещь подлежит виндицированию у него

впользу собственника-истца как более раннего владельца.

Имеется и другой способ защиты собственником своих интересов. Он вправе ссылаться на отсутствие оснований владения у ответчика, не будучи юридически обязанным приводить позитивные доказательства порочного характера такого владения. В этом случае действие презумпции не снимает с владельца обязанности указать основание его владения, в частности акт, по которому к нему перешла вещь: освобожденный от доказывания основания, он тем не менее обязан указать само это основание. И тогда собственник, опираясь на факт отсутствия у владельца основания, может добиться виндикации, обойдя последствия действия положений ст. 2279 ФГК, § 1006 ГГУ или ст. 930 ШГК. Для этого ему достаточно доказать факт более раннего по сравнению с ответчиком обладания вещью, которое «равнозначно правооснованию».

И наконец, в соответствующих случаях собственник может прибегнуть к доказательству, что владелец недобросовестно завладел вещью, зная, например, что вещь была украдена у собственника, или потеряна, или же иным образом им утрачена. Это положение, предусматриваемое в § 1006 ГГУ как исключение из общей презумпции, признается также французской судебной практикой. Для виндикации собственник обязан доказать не только факт кражи или иной утраты владения вещью помимо собственной воли, но и недобросовестность владельца-ответ- чика как приобретателя вещи.

375

Глава 8. Вещное право

Виндицируемая собственником вещь может быть приобретена владельцем от несобственника, к которому она перешла по воле самого собственника (например, от комиссионера, хранителя, перевозчика, арендатора, залогодержателя и т.д.) или вопреки его воле (в случае хищения, утраты и пр.). Поэтому истребование вещи

увладельца предполагает установление двух обстоятельств: с одной стороны, приобретена вещь владельцем у лица, управомоченного или не управомоченного собственником на ее отчуждение; с другой стороны, действовал владелец при приобретении вещи добросовестно или недобросовестно.

Недобросовестным признается лицо, которое противозаконными методами завладело вещью у собственника или управомоченного им на владение лица (хранителя, комиссионера, арендатора и т.д.) либо которое знало или должно было знать, что приобретает вещь

улица, не управомоченного на ее отчуждение, например у перевозчика, лица, противоправно завладевшего вещью, и т.д. И наоборот, добросовестным считается лицо, которое при приобретении законными методами имущества не знало и не должно было знать о факте неуправомоченности отчуждателя на совершение сделки. В ГГУ, содержащем специальные положения на этот счет, предусматривается, что по общегражданской сделке добросовестным является приобретатель, который, действуя без грубой небрежности, не знает о том, что вещь не принадлежит отчуждателю (§ 932). В торговом обороте, где существенную роль играют комиссионные сделки, предъявляются менее высокие требования: такой приобретатель не должен проявлять грубую небрежность (§ 367 ГТУ).

Гражданское право развитых стран (§ 932 ГГУ, ст. 933 ШГК, ст. 2-403 ЕТК США, французская судебная практика), обеспечивая защиту интересов добросовестного приобретателя, предусматривает серьезное ограничение на истребование вещи собственником. Оно сводится к тому, что в соответствии с общим для всех правовых систем принципом вещь может быть истребована собственником лишь у недобросовестного владельца.

Движимая вещь, добросовестно приобретенная владельцем у любого лица, в том числе и не управомоченного на ее отчуждение, не может быть истребована собственником, она поступает в собственность приобретателя. Это правило выражено, например, в ст. 2-403 ЕТК США так: «Лицо, обладающее оспоримым титулом, может передать полноценный титул добросовестному приобретателю на возмездных началах».

376

§ 6. Защита права собственности

Такая позиция обусловливается стремлением государства упростить и упрочить хозяйственный оборот, облегчить заключение сделок, исключить для приобретателя необходимость проверять в каждом случае право отчуждателя на совершение сделки, что могло бы стать существенным препятствием быстроте заключения сделок, развитию оборота. Важное значение это имеет, конечно, в торговле движимыми вещами, как правило, заменимыми и обращающимися в огромных количествах. Сделки же с недвижимостью, в частности с землей, подчинены специальному оформлению, при котором проще установить права отчуждателя.

Вместе с тем из общего правила о защите добросовестного приобретателя делаются исключения в зависимости от условий утраты собственником владения имуществом, характера самого имущества или способа его приобретения владельцем.

Первое исключение связано с обстоятельствами утраты собственником владения имуществом помимо его воли. По ст. 2279 ФГК в случае кражи или потери вещи собственник может истребовать ее у добросовестного владельца в течение трех лет со дня кражи или потери. Дальше идут в этом направлении постановления § 932–935 ГГУ: собственник вправе требовать от добросовестного приобретателя возврата практически всех вещей, вышедших из владения помимо его воли.

Второе исключение относится к виндикации вещей, приобретенных на публичных торгах (с аукциона). По праву некоторых стран, в частности в соответствии с § 935 ГГУ, не допускается истребование собственником такого имущества. По французскому праву (ст. 2280 ФГК) возможна в этом случае виндикация вещи у добросовестного приобретателя, но при условии уплаты ему цены, обусловленной при приобретении вещи.

Правила о виндикации имущества включают урегулирование взаимных имущественных требований сторон.

Во-первых, собственник вправе требовать возвращения не только самой вещи, но также плодов и доходов от нее. При этом недобросовестный владелец обязан передать все плоды и доходы, извлеченные за время владения вещью, а добросовестный – плоды и доходы, полученные со времени, когда он узнал о противоправном владении (французская судебная практика), либо с момента предъявления ему виндикационного иска, а если вещь была приобретена им во владение безвозмездно, то по правилам о неосновательном обогащении (§ 987–988, 990 ГГУ). Помимо обязанности возвратить плоды и доходы, владелец может быть обязан возместить собственнику упущенную по его вине выгоду, как

377

Глава 8. Вещное право

это предусмотрено в § 987 ГГУ. Согласно ГК Квебека плоды и доходы возвращает лишь недобросовестный владелец со времени, когда его владение стало недобросовестным (ст. 931).

Во-вторых, владелец, у которого виндицируется вещь, имеет право на возмещение необходимых расходов на ее содержание. Как добросовестный, так и недобросовестный владелец имеет право на возмещение расходов: во Франции – за все время владения (ст. 1381 ФГК), а в Германии – до возбуждения судебного производства, причем за исключением обычных расходов на содержание вещи за все то время,

втечение которого доходы от пользования имуществом принадлежат владельцу (§ 994 ГГУ). По праву Швейцарии только добросовестный владелец имеет право на возмещение понесенных им расходов и до их возмещения имеет право, как и добросовестный владелец по немецкому праву, удерживать вещь (ст. 939–940 ШГК, § 1000 ГГУ). В Квебеке право на компенсацию расходов, напротив, предусматривается только для недобросовестного владельца, а добросовестный владелец сам несет все расходы, которые он произвел для получения плодов и доходов (ст. 931 ГК Квебека).

В-третьих, в некоторых правопорядках владелец вправе также требовать возмещения расходов, понесенных на улучшение вещи до момента, когда он узнал о противоправности владения. Во Франции, Швейцарии и Германии такие расходы именуются полезными расходами (ст. 1381 ФГК, ст. 939 ШГК). Согласно § 996 ГГУ они определяются как расходы владельца, благодаря которым возросла стоимость вещи.

4.Предъявление негаторного иска во Франции допускается судами

всоответствии с общими положениями о защите права собственности, а по праву Германии, Италии, Квебека – на основании специальных положений о негаторном иске (§ 1004 ГГУ, ст. 949 ГК Италии, ст. 929 ГК Квебека). Собственник, которому мешают пользоваться вещью, вправе требовать по иску прекращения такого нарушения, устранения помех в пользовании, а если есть основания ожидать повторного нарушения, то обычно также и совершения действий, делающих нарушение невозможным в будущем. Негаторный иск отличается от обязательственно-правовых исков о правонарушениях,

вчастности, тем, что в данном случае нарушителя не освобождает от ответственности отсутствие в его действиях неосторожности или наступившего ущерба.

5.В силу исторического развития общего права защита права собственности в Англии и США характеризуется рядом особенностей.

378

§ 7. Ограниченные вещные права

Они состоят прежде всего в том, что такая защита осуществляется главным образом на основании общих исков из правонарушений (torts), которые дают право как на получение денежного возмещения, так и на истребование самой вещи. Наиболее распространенными являются иск против вторжения, иначе именуемый иском из нарушения владения (trespass), и иск против нарушения условий пользования имуществом, именуемый также иском из зловредности (или иском против неудобств – nuisance). Однако эти иски построены не как собственнические, а как владельческие и подробнее будут рассмотрены в гл. 10 «Владение», а также в гл. 11 «Обязательственное право. Общие положения» настоящего учебника.

В рамках рассмотрения способов защиты права собственности обратим внимание лишь на то, что в современном английском праве истец в иске из нарушения владения недвижимым имуществом (trespass to land) имеет возможность требовать возмещения убытков в одной из следующих форм по своему выбору: в форме взыскания в пользу истца доходов, полученных ответчиком за время нарушения, либо в форме возмещения убытков, причиненных ему лишением владения. На практике истцы предпочитают требовать возмещения убытков, поскольку суды в последние годы исходят из благоприятного для собственникаистца определения размера таких убытков, как величина доходов, которые истец мог бы получить за весь срок лишения его владения, если бы недвижимое имущество было сдано в аренду.

§7. Ограниченные вещные права

1.Категория вещных прав охватывает как право собственности, так и иные (ограниченные) вещные права. Теория ограниченных вещных прав (begrenzte Sachenrechte) была разработана германскими пандектистами и воплощена в нормах кодифицированных актов гражданского законодательства, а также в правоприменительной практике и доктрине Германии, Швейцарии, Австрии и других стран, правопорядки которых относятся к германской ветви европейского континентального права. В его романской ветви (Франция, Италия, Испания и др.) категория ограниченных вещных прав остается менее разработанной, а их виды закреплены не только гражданскими кодексами, но и специальными законами, а иногда остаются признанными только судебной практикой.

Появление института ограниченных вещных прав связано с необходимостью использования недвижимых вещей, прежде всего земельных

379

Глава 8. Вещное право

участков, количество которых естественным образом ограничено, не только их собственниками, но и иными лицами, нуждающимися при этом в прочном правовом положении, которое не может обеспечить статус обычного арендатора. Поэтому такие права, нередко называемые «правами на чужие (недвижимые) вещи» (jure in re aliena), почти всегда сопутствуют категории «недвижимость» и в конечном счете обусловлены существованием частной собственности на земельные участки.

Всвязи с этим они отсутствуют в англо-американском праве, которому в силу исторических причин неизвестна частная собственность на землю. Здесь роль ограниченных вещных прав выполняют ограниченные по содержанию титулы (estate) на землю – по «общему праву» (estate in law) и по «праву справедливости» (equitable estate). Они, однако, не могут считаться полноценными аналогами ограниченных вещных прав, поскольку предоставляют своим обладателям так или иначе ограниченное по объему «право владения» (right to possession) земельным участком, находящимся не в частной собственности,

ав собственности короны (в английском праве) или штата (в праве США). Поэтому высказывавшиеся в европейской доктрине незадолго до выхода Великобритании из Евросоюза предложения о формировании единого «европейского вещного права» путем унификации континентальных ограниченных вещных прав и английских estate не встретили поддержки.

Вконтинентально-европейском понимании ограниченное вещное право представляет­ собой право на чужую недвижимую вещь, находящуюся в чьей-либо частной собственности. Его классический пример – сервитут,­ представляющий собой право пользования чужой недвижимой вещью в определенном, строго ограниченном отношении, например,­ право прохода или проезда через чужой земельный участок («положительный сервитут») или запрет возведения на земельном участке каких-либо строений или сооружений строго определенного типа (например, забора свыше установленной высоты), действующий в интересах собственников соседних земельных участков («отрицательный сервитут»).

Ограниченное вещное право предостав­ляет управомоченному лицу

непосредственное, хотя и строго ограниченное господство над чужой вещью, а не над поведением другого (обязанного)­ лица. В этом состоит его принципиальное отличие от обязательст­венного права, в том числе на индивидуально-определенную вещь. Например, арендатор чужой вещи сможет воспользоваться ею только по воле арендодателя, тогда

380