!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 5. Основания и способы приобретения права собственности

первоначальное приобретение, а если в порядке правопреемства – приобретение производное.

Под первоначальными имеют в виду такие способы, при которых право собственности возникает впервые, поскольку объект не находился ранее в чьей-либо собственности, или же возникает самостоятельно, независимо от права и воли предшествующего собственника, которая не принимается во внимание. Поэтому порядок приобретения права собственности определяется только законом, но не соглашением сторон или же односторонними волевыми действиями прежнего собственника.

К первоначальным способам относятся: производство вещей, переработка (спецификация) вещей, приобретение плодов собственниками или добросовестными владельцами вещи, приращение (соединение или смешение) вещей, присвоение бесхозяйных вещей, приобретательная давность владения (которую в литературе иногда причисляют к производным способам). Практическая значимость этих способов в хозяйственном обороте неодинакова, но правила регулирования каждого из них в национальных системах права очень близки по содержанию, хотя в ряде случаев и различаются.

Под производными имеются в виду такие способы, при которых право собственности приобретателя возникает в силу его перехода от предшествующего собственника, т.е. в порядке правопреемства. Этот переход права происходит в большинстве случаев по воле прежнего собственника, но в некоторых случаях и вопреки его воле.

Производными способами приобретения права собственности по воле правопредшественника, прямо им выраженной или предполагаемой, являются договоры и односторонние сделки. Производным является также приобретение имущества в порядке универсального правопреемства в случае наследования по закону, когда приобретение имущества наследником осуществляется вне зависимости от воли правопредшественника, и приобретение в других случаях универсального правопреемства, например при слиянии юридических лиц. К способам приобретения права собственности, осуществляемым вопреки воле правопредшественника, относятся национализация, конфискация и реквизиция имущества. Эти последние способы, а также во многих правовых системах присвоение бесхозяйного имущества признаются только за государством. В отдельных правопорядках, проводящих деление юридических лиц на лиц частного права и лиц публичного права, конфискованное имущество может в соответствии с законом перейти непосредственно в собственность юридического лица публич-

361

Глава 8. Вещное право

ного права, которое в силу закона уполномочено конфисковывать это имущество (ст. 917 ГК Квебека).

Классификация способов приобретения права собственности на первоначальные и производные имеет важный юридический и экономический смысл. Юридическое ее значение состоит в том, что при первоначальных способах, когда право собственности приобретателя не основывается на праве другого субъекта – правопредшественника, оно возникает в полном объеме и никоим образом не зависит от прав предшествующего собственника имущества. При производных же способах действует общий принцип, согласно которому право собственности, будучи производным от права, принадлежавшего правопредшественнику, переходит к лицу в том объеме, который имелся у прежнего собственника. В частности, ввиду возникающего правопреемства оно переходит со всеми вещными обременениями и такими обязательст- венно-правовыми обременениями, как права арендатора и некоторые другие. Исключения из этого правила специально устанавливаются законом. Это относится, в частности, к лицу, добросовестно приобретающему вещь от лица, неуправомоченного ее отчуждать, – в этом случае приобретатель получает большее по объему право на вещь, чем имело лицо, ее отчуждающее.

2. Из первоначальных, да и изо всех способов приобретения права собственности решающее значение имеет материальное производство – создание новых вещей на основе использования материалов, принадлежащих самому производителю или другим лицам. Возникновение права собственности на изготовленную вещь, произведенную собственником материалов в дозволенных законом формах, считается столь очевидным и к тому же менее других оспариваемым на практике случаем, что не подвергается специальному правовому регулированию.

Среди первоначальных способов специально регулируется законодательством возникновение права собственности на вещь, произведенную в результате переработки (спецификации) чужих материалов, когда перерабатывающий совершает соответствующие действия без согласования с собственником материала. Вопрос о праве собственности в этом случае решается во всех системах права на основе соизмерения стоимости материала и работы. Собственником вновь созданной движимой вещи признается изготовитель, если стоимость его работы превышает стоимость материалов, принадлежащих другому лицу, но он обязан возместить последнему стоимость материалов. Однако если изготовитель действовал недобросовестно, в изъятие из

362

§ 5. Основания и способы приобретения права собственности

общего правила право собственности на вещь может быть признано судом за собственником материалов, а не за изготовителем, даже если стоимость работы превышает стоимость материалов (ст. 726 ШГК). В остальных случаях собственником переработанных материалов считается собственник этих материалов, обязанный, однако, оплатить выполненную работу (ст. 570–571 ФГК, § 950–951 ГГУ, ст. 726 ШГК, ст. 16 кн. 5 ГК Нидерландов, ст. 972 ГК Квебека, англо-американская судебная практика).

Под приобретением плодов имеется в виду право собственника плодоприносящей вещи на ее «плоды» (ст. 547–550 ФГК, § 99, 987–988 ГГУ, ст. 643 ШГК), к которым относят производимые вещью естественные продукты, например приплод скота, урожай сельскохозяйственных культур и пр., либо приносимые вещью в результате ее использования юридические плоды – доходы, как, например, арендная плата, проценты и пр.

Согласно общему принципу, воспринятому из римского права (superficies solo cedit) и действующему во всех системах права развитых стран, результаты постройки, насаждения и других работ, произведенных на земельном участке собственника и неразрывно связанных с ним, считаются «соединенными» с землей, т.е. принадлежащими собственнику участка впредь до доказательства противного (ст. 553–555 ФГК, § 946 ГГУ, ст. 955–964 ГК Квебека, англо-американская судебная практика). В праве Германии уточняется, что собственник земельного участка приобретает право собственности лишь на такую движимую вещь, которая стала «существенной составной частью» недвижимости (§ 946 ГГУ).

Наиболее частым случаем соединения движимости с недвижимостью является возведение строения или сооружения собственником участка из чужих материалов либо возведение строения или сооружения на чужом участке собственником материала, что чаще всего происходит в процессе осуществления подрядных строительных работ. Строение рассматривается тогда как часть земельного участка и поступает в собственность его владельца с возмещением в установленных законом случаях стоимости материалов и иных расходов лица, возводившего строение (ст. 553–555 ФГК, § 946 ГГУ и др.).

При соединении движимых вещей (одной из разновидностей приращения) собственником становится лицо, являющееся собственником главной из соединившихся частей (ст. 566–569 ФГК, § 947 ГГУ, п. 2 ст. 727 ШГК, ст. 971 ГК Квебека). Под главной частью понимается либо главная вещь по отношению к принадлежности, либо вещь боль-

363

Глава 8. Вещное право

шей стоимости по сравнению с другими частями. ГК Квебека допускает возникновение в этом случае права собственности на вещь у лица, которое внесло «наибольший вклад» в создание вещи, исходя либо из стоимости первоначальной вещи, либо из вложенного труда (ст. 971). Особым случаем приращения является смешение вещей, причем только движимых, при котором они не могут быть индивидуализированы

ине могут более быть отделены друг от друга, как, например, при соединении нефти или зерна разных собственников. Если ни один из смешиваемых объектов не является главным, то их собственники признаются по общему правилу сособственниками возникшей вещи (ст. 573 ФГК, § 948 ГГУ, п. 1 ст. 727 ШГК, англо-американская судебная практика).

Возможно и соединение недвижимости с недвижимостью в результате действия сил природы, например наносы и намывы земли. Такое приращение поступает в собственность обладателя земельного участка, в отношении которого осуществлен нанос или намыв (ст. 556–558 ФГК, ст. 965–970 ГК Квебека, ст. 367 ГК Испании, ст. 35 кн. 5 ГК Нидерландов и др.).

Присвоением бесхозяйных вещей считается завладение вещами, не имевшими собственника (res nullius), либо добровольно оставленными собственником с намерением отказаться от права собственности (res derelictae). Частные лица, как это признается, например, § 958 ГГУ

ист. 6 кн. 5 ГК Нидерландов, могут стать субъектами присвоения только движимых вещей. Государство признается субъектом присвоения в отношении не только движимых, но и недвижимых вещей, в частности земли. Так, согласно ст. 24 кн. 5 ГК Нидерландов недвижимые имущества, не имеющие собственника, принадлежат государству. Аналогичное правило закреплено в ст. 827 ГК Италии.

Юридическим основанием признания права собственности на бесхозяйные вещи считается завладение ими. К основным случаям такого завладения относятся добыча полезных ископаемых, рыболовство

иохота, сбор дикорастущих растений и т.д. Но способы присвоения ограничиваются специальным законодательством – горным, лесным, водным, об охране окружающей среды и др.

Со способом приобретения права собственности на бесхозяйные вещи сближаются способы присвоения движимой вещи, вышедшей из владения собственника, остающегося неизвестным в момент ее обнаружения другим лицом, т.е. присвоение спрятанной вещи (клада) или оставленной вещи (находки). Поскольку предполагается возможность обнаружения собственника, право собственности нового

364

§ 5. Основания и способы приобретения права собственности

собственника признается лишь по истечении определенного времени и при совершении определенных действий, например, публичного оповещения – в праве Германии и т.д. В соответствии с ГК Нидерландов и ГГУ, например, кладом признается такая ценная вещь, которая оставалась скрытой настолько долго, что вследствие этого собственник вещи не может быть установлен (п. 2 ст. 13 кн. 5 ГК Нидерландов, § 984 ГГУ). Но даже при таком определении клада для приобретения права собственности на него необходимо заявить о его обнаружении в порядке, установленном законом, и соблюсти иные требуемые формальности (ст. 5 и 13 кн. 5 ГК Нидерландов).

В силу положений о приобретательной давности основанием возникновения права собственности считается факт продолжительного владения имуществом, отвечающего предусмотренным в законе условиям (ст. 2229, 2262–2265 ФГК, § 937 ГГУ, ст. 728 ШГК, английский Закон о давности 1980 г. и др.). Обобщенно эти условия можно сформулировать следующим образом: владение должно быть добросовестным (за исключениями, установленными в законах некоторых стран), открытым, мирным, непрерывным и осуществляться лицом как собственником. Срок такого владения, дающий основания для возникновения права собственности владельца, устанавливается непосредственно в законе.

Не все имущества могут быть приобретены по давности. Так, по праву Квебека не может быть приобретено в силу приобретательной давности имущество, принадлежащее государству, за исключением имущества, которое государство приобрело в порядке наследования, никому не принадлежащего или конфискованного, до тех пор, пока такое имущество не было смешано с иным принадлежащим государству имуществом (ст. 916 ГК Квебека).

Неодинаково решаются в различных правопорядках вопросы об объектах (движимых или недвижимых), которые могут быть при­ обретены в собственность в силу приобретательной давности, а также о необходимых для этого сроках владения. Действие норм о приобретательной давности ограничивается в ряде случаев в отношении недвижимости системой регистрации прав на недвижимое имущество, принятой в национальной правовой системе. В этом отношении особый интерес представляет законодательство Англии и Уэльса 2002 г., создавшее принципиально новые подходы к приобретению владельцем в собственность зарегистрированной недвижимости, но сохранившее прежние правила для недвижимости, не охваченной системой регистрации.

365

Глава 8. Вещное право

По французскому законодательству (ст. 2262–2265 ФГК) приобретение по давности применяется к недвижимости. Срок приобретательной давности установлен в 30 лет с начала владения, по истечении которого владелец, даже недобросовестный, не обязан указывать основания приобретения имущества и становится его собственником (ст. 2262). Если же владение опирается на основание – юридический акт о переносе права собственности – и было установлено добросовестно, действуют, согласно ст. 2265, укороченные сроки приобретательной давности в 10 и 20 лет, в зависимости от места проживания действительного собственника в отношении объекта – в том же округе или в ином. Добросовестность владельца предполагается, и лицо, ссылающееся на недобросовестность владельца, должно это доказать (ст. 2268).

К движимому имуществу приобретательная давность применяется лишь в одном случае – когда лицо добросовестно владеет вещью, приобретенной от лица, не управомоченного на ее отчуждение, т.е. когда вещь была украдена у собственника или потеряна им. Добросовестный владелец вещи становится в соответствии со ст. 2279 ФГК ее собственником после истечения трехлетней давности – срока, предоставленного собственнику для предъявления иска о возврате вещи.

ВГермании и Швейцарии движимое имущество служит единственным объектом права собственности, приобретаемым по давности владения. Необходимая давность владения установлена в 10 и 5 лет непрерывного владения соответственно, по истечении которых добросовестный владелец признается собственником (§ 937 ГГУ, ст. 728 ШГК). Добросовестным суды считают лицо, которое, не проявляя грубой небрежности, рассматривало себя в течение срока владения

вкачестве собственника.

Всилу системы поземельной записи приобретение по давности права собственности на недвижимость в Германии и Швейцарии исключено: собственником недвижимости признается в данный момент тот, кто занесен в поземельную книгу. Вместе с тем признается так называемая «книжная давность»: запись в поземельную книгу лица, осуществляющего владение в качестве собственника, существующая в течение 30 лет, уже не может быть оспорена.

Использование механизма вызывного производства позволяет решать проблему приобретения владельцем права собственности в случаях, аналогичных приобретению права собственности по давности. Собственник земельного участка может быть лишен в порядке вызывного производства своих прав на земельный участок, если другое

366

§ 5. Основания и способы приобретения права собственности

лицо владело этим участком как собственник 30 лет. Однако, если собственник занесен в поземельную книгу, вызывное производство допускается, только если собственник умер или признан безвестно отсутствующим и в течение 30 лет не была внесена никакая запись

впоземельную книгу, для которой требовалось бы его согласие. Лицо,

впользу которого в порядке вызывного производства вынесено судебное решение, приобретет право собственности посредством внесения его в поземельную книгу (§ 900 и 927 ГГУ, сходные правила установлены в ст. 662 ШГК).

Внекоторых правопорядках, как, например, в Квебеке, приобретательная давность является способом приобретения в собственность как движимого, так и недвижимого имущества: движимого по истечении трех лет с момента утраты владения собственником, недвижимого – по истечении 10 лет. Однако в отношении недвижимости приобретение по давности права собственности возможно только посредством судебного требования. Во всех случаях это относится к незарегистрированной недвижимости, а в отношении зарегистрированной – когда собственник не указан в земельном реестре, является умершим или отсутствующим в начале 10-летнего срока, или когда из земельного реестра следует, что недвижимость стала бесхозяйной вещью (ст. 2917–2919 ГК Квебека). По праву Нидерландов на основании приобретательной давности также может быть приобретено как движимое имущество, если оно не подлежит регистрации, – по истечении трех лет непрерывного владения, так и иное – по истечении 10 лет непрерывного владения (ст. 99 кн. 3 ГК Нидерландов).

Согласно ГК Италии по давности может быть приобретено также как движимое, так и недвижимое имущество (ст. 1158–1167). Срок давности при этом устанавливается от 3 до 20 лет в зависимости от вида имущества, осуществления или неосуществления регистрации, а для движимого имущества – также в зависимости от добросовестности или недобросовестности владельца.

Особого рассмотрения требует в этом аспекте английское право. В Англии и Уэльсе приобретение права собственности по приобретательной давности применяется только к недвижимому имуществу (в порядке приобретательной давности можно приобрести как freehold estate, так и право долгосрочной аренды – leasehold estate). До недавнего времени для этого в соответствии с Законом о давности 1980 г. требовалось 12-летнее добросовестное владение как в отношении недвижимости, права на которую не зарегистрированы, так и в отношении недвижимости, права на которую зарегистрированы. В последнем случае

367

Глава 8. Вещное право

истечения срока приобретательной давности для приобретения права собственности было недостаточно, соответствующее право у владельца возникало лишь после его регистрации, поэтому по истечении срока, но до осуществления регистрации прав, в соответствии с Законом о земельной регистрации 1925 г. прежний, т.е. зарегистрированный, собственник считался владеющим имуществом на условиях траста

винтересах давностного владельца (подробнее о трасте см. гл. X настоящего учебника).

В2002 г. с принятием нового Закона о земельной регистрации в Англии и Уэльсе была осуществлена реформа, в которой воплощены новые принципы и подходы к приобретению по давности прав в отношении недвижимости, права на которую зарегистрированы. Эта реформа последовательно развивает и воплощает проводимый в современном английском законодательстве принцип, согласно которому только осуществление регистрации должно наделять приобретателя титулом

вотношении недвижимого имущества.

Против зарегистрированных прав собственника на недвижимость не течет срок давности, установленный Законом о давности 1980 г. Соответственно, права собственника не могут быть прекращены автоматически по истечении какого-либо срока. В то же время владелец недвижимости после 10 лет осуществления им владения, которое должно быть не просто фактическим, но с намерением владеть как собственник, приобретает право обратиться за регистрацией своего права собственности. Об этом обращении должно быть уведомлено лицо, внесенное в реестр в качестве собственника, а также обладатели зарегистрированных обременений, с предоставлением права (за незначительными исключениями) высказать свои возражения. При отсутствии возражений, причем со стороны не только собственника, но и всех обладателей зарегистрированных обременений, давностный владелец может зарегистрировать и, соответственно, приобрести право собственности. При наличии же возражений зарегистрированный собственник получает два года для того, чтобы лишить давностного владельца его владения или иным образом подтвердить свое намерение реализовывать полномочия собственника, например, заключив соответствующее соглашение с владельцем об аренде им недвижимости. И лишь по истечении этих двух лет, если собственник не осуществил соответствующие действия и владелец все еще продолжает осуществлять свое владение на прежних условиях, он приобретает возможность зарегистрировать, а следовательно, приобрести право собственности на недвижимость, находящуюся в его владении.

368

§ 5. Основания и способы приобретения права собственности

Применительно к недвижимости, права на которую не зарегистрированы (а такая недвижимость составляет в настоящее время уже значительное меньшинство объектов недвижимости в Англии и Уэльсе), сохранен ранее действовавший порядок приобретения прав по давности владения.

Изменение правил о приобретательной давности в Англии затронуло еще один весьма существенный аспект, который оказывает влияние на характер и содержание приобретаемого права собственности. Речь идет о том, что в соответствии с Законом о земельной регистрации 2002 г. давностный владелец – приобретатель права собственности на недвижимость по осуществлении регистрации своего права на основании описанных выше процедур приобретет соответствующее право, обремененное всеми теми правами, интересами и обременениями, которые обременяли право предшествующего собственника. Таким образом, исходя из объема (содержания) права собственности давностного владельца, его уже нельзя считать первоначальным.

3. В ряду производных способов приобретения права собственности особое место занимают способы договорные, когда право возникает в результате договора приобретателя с собственником или управомоченным им лицом. К ним относится, прежде всего, договор ку- пли-продажи, а также некоторые другие виды договоров, в частности подряда и займа, юридически опосредующие в обороте основную часть операций по перенесению права собственности.

Все большее применение получают используемые государством принудительные способы перенесения права собственности –наци- онализация, конфискация и реквизиция.

Национализацией, именуемой в некоторых правопорядках также экспроприацией (например, в ст. 834 ГК Италии, ст. 952 ГК Квебека), является отчуждение имущества у частных собственников в пользу государства, осуществляемое на основании специального акта компетентного государственного органа. Она затрагивает преимущественно отрасли и производства, требующие больших и долгосрочных вложений либо наиболее пострадавшие от кризисных явлений и ставшие нерентабельными, в которых предприятия находятся под угрозой закрытия. К практике национализации отдельных производств или отраслей широко прибегали многие европейские государства, в частности Англия, Франция, Италия, Австрия и др. Условия и порядок проведения национализации подлежат определению непосредственно в специальном законодательстве. Так, во Франции действующим

369

Глава 8. Вещное право

в настоящее время законом по вопросам национализации является Кодекс экспроприации 1977 г.

В § 5 настоящей главы, освещался вопрос о том, что в ряде стран различаются в качестве самостоятельных способов приобретения частного имущества в государственную собственность национализация

ипринудительный выкуп отдельных объектов недвижимого имущества, которые могут осуществляться как государством, так и муниципалитетами.

Рассмотрение национализации как производного способа приобретения права собственности служит в юридико-теоретическом отношении обоснованием выплаты возмещения бывшим собственникам имущества. Законодательство определяет условия и порядок национализации как меры, проводимой в общественных интересах

ипод условием выплаты собственнику национализируемого имущества компенсации, т.е. «за справедливое и предварительное возмещение» (ст. 545 ФГК, ст. 952 ГК Квебека). В доктрине представлена также позиция, согласно которой национализация относится к первоначальным способам приобретения права собственности. В то же время в законодательстве Италии национализация, а также реквизиция и конфискация рассматриваются не с точки зрения возникновения права собственности государства, а с позиции ограничения прав частного собственника, поэтому в ГК Италии эти институты регулируются не в специальной главе о способах приобретения права собственности, а в общих положениях о праве собственности (ст. 834–835).

Спорным в доктрине является и вопрос об оценке конфискации

иреквизиции в качестве первоначальных или производных способов приобретения права собственности.

Конфискация представляет собой обращение имущества в собственность государства в виде конкретного карательного акта, применяемого к частным собственникам в качестве санкции за совершаемое правонарушение, на условиях безвозмездного изъятия конфискуемого имущества. Реквизиция, будучи возмездным обращением как движимого, так и недвижимого имущества в собственность государства ввиду наступления чрезвычайных обстоятельств военного или гражданского характера, используется относительно редко.

Среди производных способов приобретения права собственности надлежит упомянуть еще один – приватизацию государственной собственности. Это передача на договорных началах принадлежащего государству имущества в частную собственность. Такая практика имеет место в Англии, Франции, Германии, Португалии и ряде других стран.

370