!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 2. Объекты вещных прав

рые имеют своим предметом недвижимые вещи, и правил о движимых вещах – ко всем остальным правам (ст. 813 ГК Италии).

ГК Нидерландов, который может быть охарактеризован как представитель кодификации конца XX в., выделяя понятия недвижимых

идвижимых вещей, определяет как недвижимые вещи землю, не извлеченные из нее полезные ископаемые, растения на корню, здания

исооружения, соединенные с землей, а все остальные вещи – как движимые (ст. 3 кн. 3 ГК Нидерландов). Наряду с этим делением ГК Нидерландов проводит деление на зарегистрированное имущество (под ним, согласно ст. 10 кн. 3 ГК, понимается имущество, передача или создание которого требует занесения в публичный реестр) и незарегистрированное имущество. ГК Нидерландов оперирует обеими классификациями, причем для регулирования возникновения и прекращения прав на имущество, осуществления сделок с ним используется в основном вторая классификация.

Вевропейском континентальном праве одним из важных способов решения жилищной проблемы стала «жилищная собственность» (Wohnungseigentum), основывающаяся на признании недвижимыми вещами и объектами права собственности квартир, которые являются составными частями юридически неделимых вещей – многоквартирных жилых домов. Для этого в некоторых ситуациях пришлось отказаться от определенных классических постулатов, в частности от вещно-правового «принципа присоединения» (Akzessionsprinzip), в силу которого составная часть вещи, не являющаяся самостоятельным объектом вещного права, всегда следует юридической судьбе «своей» вещи (§ 93 ГГУ, ст. 642 ШГК). Жилые помещения в силу своей особой социальной значимости приобрели особый вещно-правовой режим: не будучи самостоятельными вещами в строгом смысле слова, они приравниваются к недвижимости специальными жилищными законами, т.е. признаются недвижимыми вещами, которые физически

июридически неразрывно связаны с общим имуществом дома (включающим земельный участок).

Врезультате этого единая недвижимая вещь (жилой дом и (или) земельный участок) юридически разделяется на отдельные части (квартиры) и «общую часть» (земельный участок и несущие стены дома), каждая из которых становится самостоятельным объектом вещного права (единоличной или общей собственности), а их гра- жданско-правовой режим характеризуется неразрывным соединением названных вещных прав. Такой тип «жилищной собственности», характеризующийся «соединением» индивидуального права соб-

331

Глава 8. Вещное право

ственности на квартиру и права долевой собственности на общие части здания и земельный участок под ним, имеет место в Германии, Италии, ряде балканских стран. Он называется также «этажной собственностью» (Stockwerkeigentum). Другой подход характеризуется признанием долевой собственности на здание в целом и на земельный участок, на котором оно расположено, при одновременном признании за владельцем конкретной квартиры доли в общей собственности

иограниченного вещного права на свою квартиру (Австрия, Швейцария). Этот правовой режим в большинстве случаев закрепляется специальными жилищными законами, а в Швейцарии и Италии – гражданскими кодексами.

Существенные особенности в делении имущества на движимое

инедвижимое имеются в праве Англии и большинства штатов США. Сами термины «движимое» и «недвижимое имущество» применяются судами в тех случаях, когда речь идет об отношениях с «иностранным элементом», регулируемых международным частным правом, тогда как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет.

Ванглийском праве применительно к отношениям на национальном рынке действует исторически сложившееся деление имущества

на реальное (real property) и персональное (personal property), которое основывается на использовании различных форм исковой защиты; к реальному относят имущество, в отношении которого может быть предъявлен реальный иск – иск о восстановлении владения, тогда как персональным является имущество, защищаемое персональным иском, направленным на получение денежной компенсации.

Понятие реального имущества постепенно расширялось, и в настоящее время оно включает землю и имеющие с ней существенную связь объекты: здания (сооружения), растения, урожай на корню, постоянные принадлежности земли или здания (сооружения), которые не могут быть отделены без повреждения земли или здания (сооружения), а также все права, связанные с землей и возведенными на ней зданиями (сооружениями), т.е. как телесные, так и бестелесные имущества. Универсальное определение реального имущества, именуемого в национальном законодательстве землей (land), содержится в английском Законе о толковании 1978 г. (Interpretation Act 1978). Все остальные виды имущества относятся к персональному. Персональное имущество (chattels) подразделяется на два класса: 1) реальная движимость (chattels real) и персональная движимость (chattels personal). К первому классу относится аренда. Персональная движимость делится в свою очередь на вещи во владении (choses in possession) и вещи в требовании (choses in

332

§ 2. Объекты вещных прав

action). Вещи во владении – это движимые материальные вещи, а вещи

втребовании – это «неосязаемая собственность» (intangible property), под которой имеются в виду денежные требования и некоторые другие объекты: права промышленной собственности и т.д.

4.Во всех системах права отнесение имущества к движимому или недвижимому влечет за собой ряд правовых последствий.

Неодинакова форма установления (возникновения) права собственности и других вещных прав на эти виды имущества, а также совершения сделок в отношении них, в частности сделок по отчуждению. Такого рода юридические акты в отношении недвижимости подчинены требованию гласности. Сделка должна быть обязательно заключена

вписьменной форме, как правило, нотариально удостоверена, и сделка либо переход права по сделке должны быть зарегистрированы в специальном публичном реестре – поземельной книге или ином реестре земельных участков и расположенных на них зданий.

Такая форма гласности сделок является способом обеспечения интересов покупателей, залогодержателей, арендаторов и других заинтересованных лиц, реальности приобретаемых ими прав. В ней заинтересованы прежде всего лица, приобретающие в собственность недвижимость или кредитующие собственников недвижимости под ее залог.

Правила регистрации сделок и прав на недвижимость и ее правовые последствия неодинаковы в различных регистрационных системах, избранных той или иной страной.

По французскому законодательству все сделки об установлении или о перенесении вещных прав на недвижимое имущество должны регистрироваться в официальном реестре у «хранителя ипотек». Однако сама запись в поземельной книге не является условием возникновения права собственности. Сделки об установлении права на недвижимость действительны в отношениях между сторонами с момента их совершения, но лица, не осуществившие регистрацию, не могут противопоставлять приобретенные в результате сделки права правам на то же имущество третьих лиц ввиду отсутствия публичности сделки.

Согласно постановлениям § 873 и 874 ГГУ и ст. 658 ШГК никакое вещное право на недвижимое имущество не может возникнуть или прекратиться без занесения его в поземельную книгу. Должностное лицо в соответствующем суде проверяет правомочия лиц, ходатайствующих об осуществлении записи в поземельной книге (собственника, отчуждающего участок, ипотечного кредитора и др.). Сделанная в книге запись считается истинной до момента внесения в нее исправлений

333

Глава 8. Вещное право

(§ 891 ГГУ). В случае коллизии прав преимущество признается за правом, ранее занесенным в поземельную книгу, если только порядок очередности прав не был изменен в установленном законом порядке (§ 879–891 ГГУ).

В Англии поземельная регистрация вводилась постепенно с 1897 г. (законами 1897–2002 гг.). С 1990 г. обязательной на всей территории Англии и Уэльса стала регистрация основных сделок по отчуждению недвижимого имущества, и к 2002 г. было зарегистрировано уже около 80% таких прав на объекты недвижимости, как freehold title (не ограниченного по времени права свободного владения землей). Договор о продаже или об ином акте отчуждения земли или другого реального имущества не порождает еще перехода права собственности, равно как и договор в отношении иного вещного права, являющегося регистрируемым.

По новому Закону о земельной регистрации 2002 г. (Land Registration Act 2002), который завершает реформу системы регистрации

вАнглии и Уэльсе, только осуществление регистрации является основанием перенесения титула на нового правообладателя. При этом устанавливается обязанность обращения в регистрирующий орган

вопределенный законом двухмесячный срок после заключения сделки. Если такая обязанность приобретателем недвижимости, арендатором или залогодателем не выполнена, то передача недвижимости по договору об отчуждении признается ничтожной, а лицо, передававшее недвижимость, становится доверительным собственником этой недвижимости в интересах приобретателя, а в случае предоставления имущества в аренду или в ипотеку аренда не считается предоставленной, а ипотека – созданной.

ВСША по законам штатов акты о передаче вещных прав на недвижимость составляются в письменной форме и должны соответствовать некоторым другим требованиям. Отношения оформляются документом «за печатью», подтверждаемым нотариусом или другим должностным лицом. По законам ряда штатов документы «за печатью», залоговые акты и т.п. должны быть зарегистрированы.

Для сделок с движимыми вещами по общему правилу не требуется осуществления специальных формальностей. Движимая вещь – это прежде всего товар, предназначенный к отчуждению, и во многих случаях он становится объектом многочисленных перепродаж. Поэтому предприниматели заинтересованы в том, чтобы освободить от формальностей оборот движимых вещей и использовать такие способы их отчуждения и залога, которые не были бы связаны с фактическим перемещением самих товаров.

334

§3. Понятие и содержание права собственности

§3. Понятие и содержание права собственности

1.Право собственности как юридический институт оформляет (закрепляет и охраняет) лишь некоторую, определенную часть экономических отношений собственности (присвоения), которые регулируются

идругими институтами и подотраслями частного права. Вместе с тем указанные отношения повсеместно оформляются­ с помощью не только частноправового, но и публично-правового регулирования, без учета которого их вещное, т.е. частноправовое, оформление было бы неполным и не соответствующим правовым реалиям. Однако преобладающее место в комплексном правовом институте занимают­ гражданско-правовые нормы. Их совокупность определяет содержание, возникновение и прекращение, осуществление и защиту этого важнейшего имущественного права. В правопорядках европейского континентального типа эти частноправовые нормы являются составной частью вещного права, что наглядно отражено в кодифицированном гражданском законодательстве.

Континентально-европейское законодательство по-разному раскрывает содержание права собственности. Так, согласно § 903 ГГУ, собственник «может распоряжаться вещью по своему усмотрению и отстранять других от всякого воздействия на нее» (аналогичная по содержанию формулировка содержится и в ст. 641 ШГК). В соответствии со ст. 544 ФГК собственник «пользуется и распоряжается вещами наиболее­ абсолютным образом». Гражданский кодекс Италии в ст. 832 говорит о праве собственника вещей «полностью и исключительно использовать их и распоряжаться ими». Согласно ст. 348 ГК Испании (Codigo civil), собственность есть право пользоваться вещью и распоряжаться ею без ограничений, кроме тех, которые предусмотрены законом.

Из этого видно, что указания на «пользование и (или) распоряжение» вещью или вещами сопровождаются дополнительным указанием на их осуществление собственником «по своему усмотрению», «наиболее абсолютным образом», «полностью и исключительно» и т.п., поскольку одноименные (иногда даже близкие по содержанию) правомочия могут принадлежать не только собственнику, но и субъектам некоторых других имущественных прав (арендаторам, доверительным управляющим чужим имуществом и т.п.). Следовательно, ни в одном правопорядке содержание права собственности не сводится к исчерпывающему или иному формальному перечню отдельных правомочий собственника, которые отнюдь не всегда характеризуют реальное со­ держание предоставляемых ему возможностей. Наряду с теми или иными правомочиями у собственника имеется особая юридическая власть

335

Глава 8. Вещное право

над своим имуществом, которая отсутствует у субъектов одноименных правомочий, входящих в содержание иных имущественных прав. Ее-то

иотражают отмеченные дополнения, которые дают основание характеризовать присущий собственнику правовой статус как полное хозяйственное господство над присвоенной вещью, которое предоставляется

игарантируется ему действующим правопорядком.

Вангло-американском праве «право собственности» (ownership, или full ownership) возможно лишь в отношении движимого имущества (personal property). Оно включает в себя такие правомочия, как право владения (right to possess), право пользования (right to use an enjoy the thing owned), право потребления, разрушения и отчуждения имущества

(right to consume, destroy or alienate the thing).

Вместе с тем здесь имеется теоретический спор относительно того, является ли такое право собственности единым правом (single right) или совокупностью различных правомочий – «связкой прав» (bundle of rights), допускающей «расщепление» на отдельные правомочия, или «пучки прав». Так, согласно широко распространенным взглядам,

вангло-американском «праве собственности» можно насчитать до 10– 12 различных правомочий, причем­ способных в разных сочетаниях одновременно находиться у разных лиц1. Но и такое обилие правомочий само по себе является недостаточным для характеристики права собственности. В правовой доктрине также отмечается, что ownership представляет собой не определенный «набор» правомочий, а единое, «самое большое право или связку прав, которое может существовать

вотношении имущества»2. Одновременно право собственности считается «наилучшим правом владения» (better right to possession) в сравнении с другими имущественными правами.

2.Но во всех случаях право собственности не является безграничным. Уже к середине XX в. важным в нормативном определении права собственности становится не только тот или иной набор правомочий, но определение пределов осуществления собственником своего господства над вещью. В этой связи показательна ст. 832 ГК Италии, которая вслед за ФГК определяет право собственности как право

вполной мере и исключительно пользоваться и распоряжаться вещами, но в то же время в определение включается осуществление этих действий «в пределах и с соблюдением обязанностей, установленных правопорядком». Среди таких обязанностей в нормах самого

1  Honorе A.M. Ownership // Oxford Essays in Jurisprudence. Oxford, 1961. P. 107–147. 2  Bell A.P. Modern Law of Personal Property in England and Ireland. London, 1989. P. 66.

336

§ 4. Современное регулирование права собственности

ГК Италии о праве собственности названо «неосуществление действий, которые имеют своей целью исключительно причинение вреда или неудобств другим лицам» (ст. 833). В развитие этой тенденции новый ГК канадской провинции Квебек, законодательство которой

вцелом развивается под влиянием французской правовой традиции, определяет собственность как «право свободно и безраздельно использовать, пользоваться и распоряжаться имуществом, с учетом пределов и условий его осуществления, установленных законом» (ст. 947 ГК Квебека).

ГК Нидерландов, следуя за кодексами, отказавшимися от перечисления правомочий собственника, определяет право собственности как наиболее всеобъемлющее право, которое лицо может иметь в отношении вещи. Собственник свободен использовать вещь, исключая всех иных лиц, при условии, что такое использование не является нарушением прав других лиц и что он соблюдает ограничения, основанные на нормах как законов, так и неписаного права (ст. 1 кн. 5).

Таким образом, хотя право собственности по-прежнему законодательно определяется через перечисление составляющих его содержание правомочий или посредством указания на действия, которые собственник может совершать в отношении принадлежащего ему имущества, неотъемлемой частью нормативного определения права собственности становится указание на пределы осуществления собственником своих правомочий. Вопрос об объеме ограничений права собственности (в том числе посредством установления границ содержания права собственности применительно к отдельным объектам) и о тенденциях

вустановлении пределов осуществления правомочий собственника, без которых содержание права собственности в современных правопорядках не может быть надлежащим образом выявлено, будет рассмотрен

в§ 4 настоящей главы.

§ 4. Важнейшие особенности современного регулирования права собственности

1. Регулирование права собственности претерпевает в процессе своей эволюции ряд принципиальных изменений. Традиционное признание и выделение правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом в целом отвечают задачам защиты права частной собственности, хотя для характеристики содержания права собственности совокупность этих трех правомочий, по мнению ряда западных исследователей, как было показано выше, становится недостаточной.

337

Глава 8. Вещное право

На современной стадии развития значительно изменяется и правовой режим собственности. Этот процесс, объективно вызванный потребностями экономики и одновременно необходимостью усиления социального регулирования, выполнения государством социальных функций, протекает в нескольких направлениях. И если ранее ограничения права собственности имели только внешнюю для этого права природу, в современном праве многие из них становятся элементом внутреннего содержания права собственности. При сохранении всех частноправовых ограничений, которые традиционно устанавливались в кодифицированных законодательных актах (ограничения, основанные на соседских правах, и т.п.), активное развитие получают публич- но-правовые ограничения, устанавливаемые нормами публичного права и реализуемые в рамках административных процедур.

2.Изменяются приоритеты государства в регулировании отношений собственности. Возрастает роль публичной собственности, принадлежащей государству, его административно-территориальным образованиям, а также государственным хозяйственным организациям, расширяются формы и масштабы непосредственного участия государства в экономике. Наряду с этим падает значение индивидуальной собственности по сравнению с собственностью корпоративной.

Концентрация и централизация капитала ведет к возникновению мощнейших хозяйственных объединений, перерастающих в монополии. В сфере регулирования их деятельности развивается специальное законодательство, уделяющее, в частности, особое внимание их корпоративному имуществу. В результате наряду с нормами гражданскоправового института права собственности в регулировании отношений собственности участвуют также смежные правовые институты и нормы обязательственного и корпоративного права. В рамках этих институтов

инорм определяются условия формирования, управления и использования различных видов имущества.

3.Происходит существенное расширение круга объектов права собственности: наряду с вещественными объектами, составлявшими первоначально основную имущественную ценность, получает охрану большое количество невещественных (бестелесных) объектов. Законодательство и доктрина стремятся утвердить новое, расширенное понятие объектов права собственности, распространяя его, в частности, на бестелесное имущество. К таким объектам, не обладающим явным вещественным характером, относят в первую очередь объекты промышленной, финансовой и коммерческой собственности, в том числе информацию. Среди новых объектов права собственности, по крайней

338

§ 4. Современное регулирование права собственности

мере в юридической доктрине, выделяются органы и ткани человека, которые могут быть предметом трансплантации.

Вцелом внимание законодателя в регулировании отношений собственности все более переходит на движимые объекты, представленные как товарными продуктами производства, так и объектами промышленной, финансовой и коммерческой собственности (патентами, ценными бумагами и др.). В качестве специфического объекта в ряде стран выделяется предприятие, в понятие которого наряду с вещественными элементами входят права и клиентелла. Именно движимость составляет ныне основную имущественную ценность в хозяйственном обороте, тогда как ранее такое значение придавалось недвижимости, прежде всего земельной собственности, которую и имел в виду в первую очередь законодатель, регламентируя собственность.

Вто же время с 80-х годов XX в. наблюдается обновление законодательства о государственной регистрации недвижимого имущества,

впервую очередь в Англии, где на основании Закона о земельной регистрации 2002 г. государственная регистрация наконец получила всеобщее распространение. Одновременно в ряде стран осуществляется техническая модернизация ведения реестров недвижимости. Переход от достаточно архаичных учетных книг и других бумажных носителей к электронному способу ведения реестров потребовал соответствующего законодательного оформления, с тем чтобы обеспечить придание надлежащей юридической силы документам, составляемым

вэлектронной форме, и упростить доступ третьих лиц к содержащейся

вних информации. В Австрии, например, этот переход был осуществлен к 1992 г., в Англии и Уэльсе он начат с принятием уже упоминавшегося Закона о земельной регистрации 2002 г. Таким образом, несмотря на смещение акцентов в пользу регулирования движимого имущества, законодательство о недвижимости, в первую очередь о государственной регистрации, продолжает развиваться.

4. Направлением будущего развития законодательства стран рома- но-германского права становится тенденция к дезинтеграции права собственности – выделению из него отдельных, самостоятельно функционирующих правомочий, которые в разной мере распространяются на те или иные объекты права. В результате происходит как бы вычленение из имущества его определенных свойств и конструирование тех или иных правомочий в отношении этих свойств в качестве самостоятельных прав собственности. И если к классическому праву собственности по-прежнему применимо определение посредством указания на правомочия владения, пользования и распоряжения, то в от-

339

Глава 8. Вещное право

ношении новых «прав собственности» могут быть выявлены не все из триады правомочий. Этот процесс происходит в законодательстве пока медленно, следуя за изменением доктринального определения права собственности, распространением теорий дезинтеграции права собственности не только в англо-американском, но и в континентальном праве (см. подробнее § 3 настоящей главы).

В качестве одного из следствий конкретизации правовых режимов собственности можно указать то, что законодательство все чаще отделяет от права собственности на землю право собственности на такие объекты, как воды, недра и др. Одновременно такое отделение является следствием сужения пространственных границ правомочий собственника земельного участка (см. п. 8 настоящего параграфа).

5. Тенденция к дифференциации правового режима собственности проявляется также в том, что регулирование зависит и от субъекта права собственности, и от количественных характеристик объекта права. Несмотря на то, что все большее значение приобретает государственная и корпоративная собственность, государство считает необходимым поддерживать мелкую и среднюю собственность. Это в первую очередь касается земельной собственности, особенно в отношении сельскохозяйственных земель.

Среди объектов государственной собственности выделяются те, которые могут находиться только в государственной собственности и не являются предметом гражданского оборота. По французскому праву это, например, дороги и улицы, которые содержит государство, порты, гавани и другие «части французской территории, которые не могут стать предметом частной собственности» (ст. 538 ФГК). Они именуются в ФГК термином domaine public. Согласно французской доктрине и законодательству, в государственной собственности находится не только то имущество, которое предназначено для общественного использования и не может поэтому находиться в частной собственности, но также и то, которое косвенно участвует в обслуживании публичных интересов. Кроме того, выделяются объекты так называемого общего использования. Так, ст. 714 ФГК устанавливает, что «имеются вещи, которые не принадлежат никому и пользование которыми является общим для всех».

Объекты общего использования выделяются и в других правопорядках. Так, ГК Квебека также исходит из того, что «определенные вещи не могут находиться в собственности кого бы то ни было; их общее для всех использование регулируется законами об общественном интересе» (ст. 913). В качестве таких объектов непосредственно в самом ГК Кве-

340