!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 1. Понятие и виды вещных прав

раниченным вещным правам ими был также отнесен залог как право при опре­деленных условиях продать чужую, в том числе недвижимую, вещь (включенный в группу «прав реализации» чужой вещи – Verwertungsrechte). Кроме того, к ним были добавлены «права приобретения» чужой вещи (Erwerbsrechte), например преимущественное право покупки недвижимости или доли в праве на нее.

В таком виде вещные права неизвестны англо-американской правовой системе, которая, следуя собственным историческим традициям, выработала особую систему имущественных прав на вещи, в частности, исключающую право собственности частных лиц на земельные участки. Вместо привычного для континентально-европейских правопорядков разделения имущественных прав на вещные и обязательственные и включения в категорию вещных прав широкого права собственности и иных, ограниченных по содержанию­ вещных прав здесь традиционно существуют «права владения» различными видами имущества (property rights). Дело в том, что норманнскими завоевателями еще в середине XIII в. было установлено, что все английские земли могут находиться только в собственности короны (All land belongs only to the crown), а ее подданные могут приобретать на земельные участки лишь права, подчиненные праву собственности и производные от него. Частные лица не могут стать собственниками земли в смысле получения широкой возможности господства над принадлежащими им земельными участками (real property); такая возможность существует лишь в отношении движимых вещей (personal property), на которые только и можно установить абсолютное право собственности (ownership, или full ownership) (подробнее о земельных титулах в Англии см. § 8 настоящей главы).

Таким образом, вещное право составляет самостоятельную подотрасль частного права лишь в континентальном европейском праве. Но в его романской (французской) ветви вещное право с точки зрения систематизации фактически поглощает обязательственное право, поскольку обязательства традиционно рассматриваются здесь в качестве одного из главных оснований приобретения права собственности на вещи. Эта традиция берет начало в римско-правовой системе «Институций» Гая1, которая была воспроизведена Гражданским кодексом

1  Лат. Institutiones (ок. 160 г. н.э.) – «Наставления», или «Начала науки», римского юриста Гая делились на четыре книги, но фактически состояли из трех основных разделов, посвященных соответственно лицам, вещам и искам (в их третьей книге говорилось о наследовании и о некоторых обязательствах как основаниях возникновения права собственности); впоследствии они стали частью кодификации Юстиниана.

321

Глава 8. Вещное право

Франции (Code civil) 1804 г. и составила основу систематики всей романской ветви европейского континентального права.

Выделение обязательственного права из вещного последовало в начале XIX в. в пандектной (германской) системе гражданского права благодаря работам Г.А. Хайсе. Законодательно оно было закреплено сначала в Саксонском гражданском уложении 1863 г., а затем в Германском гражданском уложении (ГГУ, BGB) 1896 г. С этого времени

ипоявилась необходимость разграничения вещно-правового и обя- зательственно-правового режимов. Обязательственные права имеют объектами не только индивидуально-определенные вещи, но и многие другие материальные и нематериальные блага (различные имущественные права, услуги и работы, их овеществленные и неовеществленные результаты и др.), а главное – служат оформлению отношений имущественного оборота, т.е. перехода, а не принадлежности различных объектов частных прав.

Последовавшее уже в ХХ в. обособление «права интеллектуальной собственности» (интеллектуальных прав) сделало актуальным вопрос о соотношении вещного и интеллектуального права (тем более, что господствовавшая еще в XIX в. «проприетарная» концепция «интеллектуальной собственности» до сих пор находит своих сторонников). Этот вопрос решается с помощью объектного критерия – вещное право имеет объектом индивидуально-определенные материальные предметы (вещи), тогда как объектом интеллектуальных прав являются нематериальные результаты творческой деятельности и приравненные к ним по правовому режиму средства индивидуализации товаров и их производителей (товарные знаки, фирменные наименования и т.п.).

Что касается корпоративного права, то его соотношение с вещным правом также предопределяется различиями в правовой природе их объектов. Принадлежащие юридическим лицам вещи составляют объект их права собственности, поэтому в связи с их принадлежностью корпорациям возникают вещно-правовые отношения. Однако доли

и(или) паи участников корпораций в имуществе последних не являются вещами и потому не могут быть объектами вещных прав, в том числе права собственности. Следовательно, в связи с принадлежностью долей (паев) конкретным лицам возникают не вещные, а корпоративные правоотношения. В этом проявляется один из основополагающих принципов корпоративного права – «принцип отделения» (Trennungsprinzip) имущества корпораций от имущества их участников, в силу которого последние не могут быть собственниками имущества этих юридических лиц, приобретая на него корпоративные, а не вещные права.

322

§ 1. Понятие и виды вещных прав

2. Вещные права характеризуются следующими основными чертами, отличающими их от прав обязательственных: 1) они устанавливают господство лица над вещью, а не над поведением другого, обязанного лица (что характерно для обязательственных прав); вещные права относятся по характеру своего действия к так называемым правам абсолютным, при которых правомочию носителя права соответствует обязанность всех других лиц признавать их действие и воздерживаться от их нарушения; 3) они защищаются с помощью особых вещно-пра- вовых исков; 4) объектом вещного права является индивидуальноопределенная вещь. Объектом залога и узуфрукта могут выступать некоторые имущественные права, что не изменяет вещную природу прав залогодержателя и узуфруктуария.

Принципиально важной характеристикой вещных прав является и то, что к ним относятся только права, прямо предусмотренные

вкачестве вещных действующим в данной стране законодательством; невозможно создание каких-либо разновидностей вещных прав. Содержание этих прав также определяется непосредственно в законе. Такой ограничиваемый законом, замкнутый круг вещных прав неодинаков в различных системах национального права. В гражданском праве зарубежных стран основное место в системе вещных прав занимает право собственности, представляющее собой центральный институт этой системы (см. § 4 настоящей главы). Кроме того, в нее входят и другие вещные права. Это различные по своему содержанию права лиц на вещи, принадлежащие как объекты собственности иным лицам, – права на чужие вещи (именуемые также ограниченными вещными правами), закрепляющие за их носителями отдельные правомочия, относящиеся к правомочиям собственника, но не лишающие последнего его права на вещь.

Значение этих прав состоит в том, что они позволяют создать различные правовые формы, обеспечивающие экономически необходимое участие одного лица в праве собственности другого лица. Такими правами являются право залога, сервитуты, узуфрукт и некоторые другие (подробнее см. § 8 настоящей главы). Права на чужие вещи существенным образом связывают, обременяют собственника имущества, и это является одной из причин установления замкнутого перечня вещных прав в национальных правовых системах.

Вотличие от вещных прав содержание прав обязательственных зависит от усмотрения участников хозяйственного оборота, вступающих

вправоотношения. Это означает, что они могут заключать сделки как предусмотренные позитивным правом, так и не предусмотренные им.

323

Глава 8. Вещное право

Важно лишь, чтобы возникающие субъективные права не противоречили принципам и нормам действующего в стране права.

Собственник и другие обладатели вещных прав находятся в правоотношениях со всеми третьими лицами, подчиненными данной системе правопорядка и обязанными не препятствовать собственнику и другим обладателям вещных прав нормально осуществлять свои правомочия.

Абсолютный характер вещного права проявляется именно в его действии по отношению ко всем другим лицам, на которых лежит общая обязанность не вторгаться в правомочия обладателя вещного права, не нарушать их. Собственник и другие обладатели вещных прав могут притязать, следовательно, на воздержание «всех и каждого» от совершения действий, препятствующих осуществлению принадлежащих им правомочий; все лица противостоят им как обязанные субъекты (что не следует понимать как существование здесь особого правоотношения). Права обязательственные, будучи относительными, действуют только в отношении лиц, вступающих в конкретное правоотношение.

Абсолютный характер вещных прав проявляется в праве следования

и праве преимущества.

Право следования состоит в том, что вещное право следует за вещью при ее переходе к другим лицам. Так, в силу права следования сервитут, право залога, иное ограниченное вещное право, установленное собственником, продолжают следовать за вещью, обременяя ее и при переходе к другому собственнику. Право следования является проявлением «обременения» права собственности на имущество, в отношении которого существует ограниченное вещное право. Вместе с тем иногда свойством следования характеризуются и обязательственные права. Так, арендатор недвижимости сохраняет право пользования вещью, отчужденной арендодателем третьему лицу.

Право преимущества состоит в том, что при коллизии вещных и обязательственных прав преимущество отдается правам вещным. Например, при наличии ряда кредиторов, обращающих взыскание на вещь, преимущество отдается лицу, имеющему на нее залоговое право, которое раньше других может удовлетворить свои претензии. Но всем системам права известны некоторые привилегированные обязательственные требования, пользующиеся по закону преимуществами перед вещными правами в случае их коллизии. Так, продавец недвижимого имущества, не получивший покупной цены, имеет по ст. 2103 ФГК преимущество перед требованием лица, в пользу которого установлен залог на это имущество.

И наконец, поскольку вещное право всегда действует в отношении

индивидуально-определенной вещи, его носителю обеспечиваются спе-

324

§ 2. Объекты вещных прав

циальные формы защиты, обусловленные возможностью непосредственно воздействовать на вещь, которые могут быть использованы против всех третьих лиц, в частности, такие, как истребование вещи из чужого незаконного владения и устранение препятствий, не связанных с лишением владения.

Основным видом вещных прав является право собственности, которое характеризуется полнотой содержания всех правомочий в отношении имущества. Существование других видов вещных прав основано на юридико-техническом приеме расчленения права собственности на имущество, выделения из него тех или иных правомочий собственника и закрепления их за несобственником. Они являются, таким образом, не только ограниченными по содержанию по сравнению с правом собственности на имущество, но и производными и зависимыми от права собственности.

§2. Объекты вещных прав

1.Объектом вещных прав является имущество. Однако понятие «имущество» с развитием общества, его экономики, материальной и духовной культуры не остается неизменным, оно трансформируется. В период промышленного капитализма уровень развития производительных сил, при котором в хозяйственном обороте участвовали исключительно или преимущественно вещественные объекты, определял соответственно и правовую концепцию собственности, нормативно закрепляемый круг ее объектов. Объектами охраны признавались в этот период прежде всего вещественные элементы (вещи), которые благодаря своей ограниченности в пространстве легко обособляются для использования одним субъектом (собственником) и эксплуатация которых связана с физическим господством над этими объектами, владением ими. Классическая концепция исходила из того, что в основе механизма имущественных отношений лежит право собственности на материальные объекты, вещи, а само понятие имущества приравнивается в ней к понятию вещи (концепция «вещественной» собственности).

Однако не всякая вещь является объектом вещных прав. Еще со времени принятия ФГК признано, что существуют такие объекты, которые имеют вещественную природу, но находятся в общем пользовании,

ане являются объектом индивидуального или коллективного присвое­ ния (к ним могут быть отнесены воздух, свет, вода в море и т.п.). Так, согласно ст. 714 ФГК «имеются вещи, которые не принадлежат никому и пользование которыми является общим для всех».

325

Глава 8. Вещное право

Развитие производства и экономики, влияние научно-техниче- ского прогресса и конкуренции привели к «модернизации» понятия имущества, необычайному его расширению и, соответственно, к юридическому признанию новых видов имущества, множественности его разновидностей. Это расширение круга объектов права собственности (и в определенной мере – иных вещных прав) пошло по двум направлениям.

Во-первых, научно-технический прогресс, сопровождающийся резким возрастанием роли в хозяйстве новых энергетических и сырьевых источников производства, обусловил прежде всего расширение самого понятия вещественной собственности. К имуществу как объекту собственности начали относить электроэнергию и газ, а затем

идругие виды энергии и сырья, выходящие за границы традиционного понимания вещи.

Вторым направлением в расширении круга объектов вещных прав явились разработка и использование концепции бестелесного имущества (бестелесных вещей). Под ним понимают права, имеющие стоимость и денежную оценку, но представляющие собой «идеальный» имущественный объект.

Подразделение имущества на материальное и идеальное находит свое отражение в праве большинства стран в виде признания двух видов объектов права собственности: материальных (телесных) и нематериальных (бестелесных). Такая позиция доктрины и практики свидетельствует о принципиальном отходе от первоначального, традиционного понимания объектов права собственности, поскольку различного рода права имущественного содержания, их эксплуатация

икоммерческая передача становятся все более важным фактором хозяйствования, оттесняя на второй план операции с реальными вещами.

2.Современная концепция собственности относит к бестелесному имуществу, с одной стороны, права на технические и нетехнические объекты промышленной собственности (изобретения и ноу-хау, промышленные образцы и товарные знаки, фирменные наименования

ипр.), а с другой стороны – права на объекты финансовой и коммерческой собственности, выступающие в виде прав требования из денежных и товарораспорядительных документов (облигации, векселя, чеки, паи, коносаменты и др.).

В процессе развития экономики огромное значение приобрели права промышленной собственности. Научно-техническая революция придала особую роль в развитии производства такому новому элементу, как научно-технические знания, превратившиеся в непосредственную

326

§ 2. Объекты вещных прав

производительную силу. Часть этих знаний, явившихся результатом технического творчества и получивших признание в качестве изобретений и ноу-хау, стала предметом промышленных прав.

В то же время с ужесточением конкуренции возросло значение различных способов эффективного продвижения товаров на рынке, в частности, за счет средств оформления товаров, а также индивидуализации изделий и самих участников хозяйственного оборота. Права на такие средства – промышленные образцы, товарные знаки, обозначения мест происхождения товаров и фирменные наименования – также отнесены к кругу промышленных прав.

Особое значение приобретает отнесение к категории бестелесного имущества прав из ценных бумаг и оборотных документов (см. § 3 настоящей главы), получивших наименование финансовой и коммерческой собственности. К финансовой собственности относят денежные бумаги (облигации, векселя, чеки и пр.) и документы, выражающие право участия в разного рода обществах и компаниях (паи и акции), а к коммерческой собственности – товарораспорядительные документы, выражающие право на получение товаров (коносаменты, складские свидетельства). В странах романо-германской системы права эти объекты именуются ценными бумагами (litres credit ои titres negociables, Wertpapieren), а в странах англо-американской системы права – оборот-

ными документами (negotiable instruments) и инвестиционными ценными

бумагами (investment securities).

Потребности производства и экономики обусловили, таким образом, необходимость установления правового механизма, позволяющего закрепить все перечисленные права за отдельными товаровладельцами таким образом, чтобы коммерчески эффективно эксплуатировать их

вхозяйственном обороте. Целям же их эксплуатации отвечает установление особого режима формализации прав – оформление специальными документами, позволяющими выделить и обособить указанные права от аналогичных объектов и одновременно поставить их в ряд с вещественными объектами.

Специальными документами, закрепляющими промышленные финансовые и коммерческие права, признаются патенты на изобретения и промышленные образцы, свидетельства о регистрации товарных знаков, ценные бумаги и оборотные документы и т.д. На выраженные

вэтих документах права как нематериальные, «идеальные» объекты собственности в значительной мере переносится правовой режим, установленный для вещественных объектов, с некоторыми необходимыми изменениями, обусловленными их особой природой.

327

Глава 8. Вещное право

В юридико-техническом плане право собственности распространяется на документы, выражающие и закрепляющие права имущественного характера. К ним применяют правила коммерческого использования и отчуждения материальных объектов собственности, они становятся предметом купли-продажи, залога и других рыночных операций. В результате бестелесные имущества, закрепленные за отдельными участниками хозяйственного оборота, эксплуатируются как самостоятельные имущественные ценности. В то же время нельзя не обратить внимание на тенденцию развития так называемых бездокументарных инвестиционных ценных бумаг (акций и облигаций), при выпуске которых правообладатель не приобретает в собственность документ, который закрепляет права из ценной бумаги.

И все же законодатель и доктрина не могут, разумеется, игнорировать тот факт, что сами права из ценных бумаг, патентные и другие права существенно отличаются от свойств вещественных объектов, что к ним неприменимо, например, само понятие владения, оно применимо лишь к документу, представляющему собой вещественную форму фиксации соответствующих прав, если таковой имеется. Это сказывается на нормативном регулировании и доктринальных обоснованиях прав как объекта права собственности.

Признание прав объектом права собственности и других вещных прав в различных системах права осуществляется неодинаково. В некоторых странах, например в Германии, это формально-юридиче- ски затруднено, поскольку, согласно § 90 ГГУ, объектом права могут быть только материальные вещи. В то же время в ГГУ допускается существование отдельных разновидностей вещных прав в отношении имущественного права, в частности узуфрукта на право (§ 1068–1084 ГГУ). В других странах, в частности во Франции, возможность права быть объектом вещных прав, в принципе, допускается более широко правилами о залоге долговых требований, узуфруктов, сервитутов и т.д. (например, в ст. 526, 2081, 2118 и др. ФГК). Австрийское законодательство также в определенной мере допускает имущественные права в качестве объекта права собственности. Так, согласно Закону о праве на застройку 1912 г., само это право является недвижимым имуществом.

Наиболее широко имущественные права рассматриваются в качестве объекта вещных прав в ГК Нидерландов, в кн. 3 и 5, которые вступили в силу с 1 января 1992 г. Согласно ст. 1, 2 и 6 кн. 3 ГК Нидерландов имущество, являющееся предметом регулирования гражданского законодательства, включает в себя вещи, т.е. материальные объекты,

328

§ 2. Объекты вещных прав

которые могут находиться под контролем человека, и имущественные права. Вследствие этого ограниченные вещные права, предметом которых могут быть как вещи, так и права, а именно узуфрукт, залог

иипотека, урегулированы в кн. 3 ГК Нидерландов («Общие положения об имуществах»). Те же вещные права, предметом которых может быть только материальный объект, вещь, в первую очередь право собственности, а также сервитуты, эмфитевзис, суперфиций и «квартирные права» (право исключительного пользования частью жилого здания) – в кн. 5 ГК Нидерландов («Вещные права»).

Имеются различия и в понимании самой природы прав как объекта права собственности. В странах англо-американской системы права преимущественно отстаивается концепция исключительных прав на такого рода имущественные ценности, тогда как в странах романогерманской правовой системы – чисто собственническая концепция. Однако независимо от различий в теоретических конструкциях и обоснованиях практика всех стран, опирающаяся в некоторых случаях на формально-юридические положения действующего законодательства, переносит на права промышленной, финансовой и коммерческой собственности режим, установленный как право собственности для вещественных объектов.

Различия сводятся лишь к следующим моментам. Правомочия обладателя прав как собственника реализуются по общему правилу через посредствующее звено, формализующие документы. Кроме того, в ряде случаев использование этих правомочий подчинено особым правилам, учитывающим специфику «идеального» объекта.

3.Во всех национальных системах права проводится определенная классификация объектов вещного права, в первую очередь объектов права собственности. Классификация проводится в зависимости от естественных свойств объектов, и основным ее критерием выступает деление вещей на движимые и недвижимые. Недвижимые вещи находятся в одном и том же месте, обладают индивидуальными признаками и являются незаменимыми, тогда как движимые переместимы

ив большинстве случаев заменимы другими однородными вещами. Во всех правовых системах к недвижимости относят землю и непо-

средственно связанные с ней вещи, неотделимые от земли без ущерба для них, – здания, сооружения, растения на корню и т.д., хотя многие из них могут стать движимыми вещами и как таковые – предметом самостоятельных обязательств. Все остальные вещи рассматриваются как движимость. Вместе с тем в национальных системах права имеются различия в квалификации. В основном это относится к признанию не-

329

Глава 8. Вещное право

движимостью некоторых вещей, являющихся по своим естественным свойствам движимыми, а также прав на такие вещи.

Французское право исходит из наиболее широкой концепции недвижимых вещей (ст. 517–526 ФГК). К ним по самой их природе отнесены земля и связанные с ней строения, урожай на корню, леса и т.д. К недвижимым вещам по их назначению закон и практика относят машины, инструменты и сырье, используемые на предприятии, сельскохозяйственные орудия и скот в имении и т.д., хотя по своей природе они являются движимыми. Если эти объекты выделяются из состава имения, то они рассматриваются как движимость. И под понятие недвижимости подпадают установленные на землю вещные права – сервитуты, узуфрукт и др. (по принципу недвижимой природы объекта, к которому эти права относятся). Все другие виды имущества,

втом числе и так называемые бестелесные имущества, квалифицируются как движимость.

Вправе Германии, как и в других гражданских кодификациях конца XIX – первой половины XX в., используется более узкое понятие недвижимости. Недвижимостью, согласно § 94–96 ГГУ, считаются земля и составные части земельного участка, под которыми имеются

ввиду вещи, прочно связанные с землей, – строения, растения на корню, высаженные в почву семена, а также права, связанные с правом собственности на данный участок. Однако и в этом понятии нашли отражение имущественные права: согласно § 94 ГГУ права, связанные с правом собственности на земельный участок, рассматриваются как составные части земельного участка. Подобным же образом ст. 655 ШГК включает в понятие недвижимости не только вещи, но также самостоятельные и постоянные права, внесенные в реестр. Движимостью признается все то, что не является земельным участком или его составной частью.

Вто же время одна из последних кодификаций гражданского законодательства, а именно Гражданский кодекс канадской провинции Квебек 1991 г., содержит определение недвижимости, наиболее близкое к определению ФГК и включающее как телесную недвижимость, так и бестелесную недвижимость – вещные права на недвижимое имущество и иски, направленные на отстаивание таких прав или на приобретение владения недвижимостью (ст. 899–904 ГК Квебека). Интересно, что и в ГК Италии, принятом в середине XX в., непосредственно вслед за делением вещей на движимые и недвижимые (ст. 810, 812) установлено, что это же деление распространяется на права посредством применения правил о недвижимых вещах к вещным правам, кото-

330