!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 9. Корпоративное право ЕС

Свобода учреждения касается не только организаций, за которыми признается статус юридического лица по национальному праву, но также организаций, учрежденных «на основе гражданского и торгового права» и «преследующих цели извлечения прибыли».

Свобода учреждения охватывает возможность создания компании одним-единственным участником (Директива № 89/667/СЕ).

С 1968 г. Совет ЕС принял ряд директив по корпоративному праву, однако, по мнению экспертов, успехи процесса гармонизации корпоративных норм национальных правопорядков были достигнуты лишь в тех сферах, где различия были наименьшими. Например, оказались унифицированными требования к финансовой отчетности (Директива № 78/660), порядку создания акционерных обществ (Директива № 68/151). В то же время такие ключевые вопросы, как структура акционерного общества (проект 5-й директивы) или процедура трансграничных слияний (проект 10-й директивы), до настоящего времени не получили своего окончательного решения.

Во исполнение требований директив страны – члены ЕС приводят свое законодательство в соответствие с ними. Новый английский Закон о компаниях является ярким примером такого процесса.

Для целей облегчения взаимодействия между малыми и средними предприятиями в ЕС в 1985 г. был принят Регламент № 2137/85 (Amtsblatt N L.199 v. 31.07.1985, S1) учреждающий Европейское объединение по экономическим интересам. Эта форма экономического сотрудничества, позволяющая компаниям из разных стран вести совместную хозяйственную деятельность без осуществления операций по слиянию или учреждению нового предприятия. Сама по себе форма предприятия была заимствована из французского законодательства, в котором за подобными объединениями признается статус юридического лица.

Участниками Европейского объединения по экономическим интересам могут быть торговые товарищества, а также иные объединения, расположенные на территории Европейского Союза

В 2001 г. был принят Устав Европейской компании, введенный в действие Регламентом № 2157/2001. В соответствии с Уставом юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность в нескольких государствах-членах, могут проводить слияние и функционировать на всей территории ЕС в соответствии с единым сводом правовых норм и унифицированной системой управления и отчетности.

Регламент определяет лишь общую правовую канву для существования Европейской компании, детали регулирования оставлены на усмотрение национальных законодательных органов. Это был единственно

301

Глава 7

ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ

Литература

Буднева Г.Н. Общие положения об исковой давности в различных правовых системах // Закон. 2012. № 3 (март).

Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. Д.М. Генкина. М., 1949. С. 306–309.

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. К.К. Яичков. М., 1966. С. 51–58.

Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. Т. II. М., 1960. С. 582–593.

Кожевников Б.О. Некоторые вопросы применения исковой давности в ан- гло-американской системе права // Торгово-промышленная палата СССР:

Материалы секции права. М., 1978. С. 41–49.

Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1, полутом 2. М., 1950. С. 405–431.

§ 1. Понятие исковой давности и значение ее применения. Источники правового регулирования

1. Практически все национальные правовые системы признают положение о том, что на права и обязанности, принадлежащие конкретным субъектам права, может оказывать влияние течение времени. Наиболее значительным практическим соображением в данной связи является то, что истечение времени ухудшает состояние многих материальных вещей или делает затруднительным для восприятия их содержание. Это объективно приводит к тому, что возможность разрешить спор, в котором эти аспекты могут играть решающую роль, оказывается под угрозой в силу порой чрезмерно длительных и сложных судебных разбирательств.

Например, за давностью лет свидетели тех или иных обстоятельств или событий, имеющих к ним отношение, могут уже умереть, человеческая память может ослабеть, документы или иные вещественные доказательства могут быть утрачены или ими будет невозможно воспользоваться из-за ухудшения их физического со-

303

Глава 7. Исковая давность

стояния. Кроме того, такие весьма неблагоприятные обстоятельства, безусловно, сказываются на эффективности судебной защиты права, что в свою очередь может нанести определенный ущерб репутации и достоинству существующей в государстве судебной системы в целом.

Давностные сроки в современных правовых системах могут играть решающую роль не только для утраты субъективного права, но и для возникновения определенных прав, например права собственности на определенное имущество: нормы, регулирующие такие правоотношения, составляют институт, называемый приобретательской давностью, который рассматривается, как правило, в контексте вещного права. Правоотношения, при которых истечение определенного срока имеет своим следствием последующую невозможность реализации в судебном порядке имеющегося субъективного права, регулируются правовым институтом, называемым исковой давностью. Именно регулирование отношений, связанных с применением исковой давности (Verjдhrung, prescription extinctive ou libйratoire, limitation or prescription period), будет предметом рассмотрения в настоящей главе.

При установлении правил, касающихся применения института исковой давности, законодатель стремится к достижению баланса между противоречивыми интересами, заключающимися в защите прав обладателя требования – с одной стороны, и должника по состарившемуся требованию – с другой стороны, что представляется весьма сложным с точки зрения законодательной техники. Создаваемые при этом правовые механизмы используются для решения следующих задач.

Во-первых, должна быть обеспечена правовая защита кредитора – он оказывается в ситуации, когда добиться юридической защиты требования становится трудно в результате тех последствий, которые являются следствием неумолимого хода времени. Во-вторых, истечение времени указывает на безразличие кредитора по отношению к своему требованию, одновременно это может поставить под угрозу разумное ожидание должника, что данное требование все-таки будет ему предъявлено. В-третьих, действие института исковой давности должно предотвращать продолжительные судебные разбирательства вокруг застарелых требований.

Иными словами, институт исковой давности имеет цель специфическими методами создать необходимую правовую определенность и тем самым способствовать правовой предсказуемости и стабиль-

304

§ 1. Понятие исковой давности и значение ее применения

ности в развитии имущественных отношений в государстве. Вместе с тем такой правовой механизм может привести к ситуации, когда даже обоснованные требования могут оказаться лишенными защиты

всудебном порядке. Однако возможность возникновения такой ситуации представляет собой необходимую цену, которую платит правовая система за преимущества, предоставляемые для ее успешного развития наличием института исковой давности.

Не вызывает сомнений, что обеспечение правовой определенности должно быть сбалансировано с необходимостью предоставить юридическую защиту интересов кредитора. И поскольку он может оказаться

вситуации, когда его право будет погашено истечением времени, он должен иметь реальный шанс для того, чтобы реализовать свое требование в судебном порядке. Иными словами, давность не должна иметь последствий до того, как требование созреет, и до того, как обладатель права требования узнал или по крайней мере получил возможность узнать о своем праве требования, а также и о лице, к которому это требование может быть обращено.

Правовой механизм, обеспечивающий наступление такого результата, состоит в установлении правил применения норм об исковой давности. Следует также еще раз подчеркнуть, что, несмотря на возможность наступления при применении института исковой давности достаточно жестких последствий в отдельных случаях, этот институт считается необходимым элементом любой современной правовой системы, и по мере развития и усложнения отношений, являющихся предметом регулирования гражданского и торгового права, развиваются и совершенствуются соответствующие правовые нормы.

Встранах, относящихся к континентальной правовой системе, вопросы, связанные с регулированием института исковой давности, традиционно рассматриваются с позиции включения соответствующих норм в материальное право. С одной стороны, это означает, что в случае истечения установленного законом срока подлежит погашению само субъективное право. С другой стороны, истечение срока исковой давности по праву стран, принадлежащих к англо-аме- риканской правовой системе, ведет лишь к невозможности осуществить его судебную защиту, а не к погашению субъективного права как такового. Именно поэтому институт исковой давности в странах общего права принято относить не к материальному, а к процессуальному праву. Однако следует подчеркнуть, что указанное различие

впонимании юридической природы положений об исковой давно-

305

Глава 7. Исковая давность

сти преимущественно имеет значение в контексте международного частного права1.

Необходимо отметить, что по праву многих стран предъявление требований в судебном порядке может оказаться невозможным не только в силу нормативных положений, регулирующих применение института погасительной (исковой) давности. Требования могут быть не признаны в судебном порядке при использовании подходов, опирающихся на общие принципы справедливости и выразившихся

вособых правовых концепциях. Такие правовые механизмы имеют различные названия: estoppel, laches – в англо-американском праве, Verwirkung – в праве ФРГ, abus de droit – в праве Франции. Их применение обеспечивает достижение одной цели – лишить кредитора возможности получить удовлетворение своего требования по соображениям, основанным на соблюдении публичного порядка и общественной морали.

2.Положения, регулирующие вопросы исковой давности, сосредоточены преимущественно в гражданских и торговых кодексах различных стран, относящихся к континентальной системе права (например, во Франция и в ФРГ). В странах, где отсутствует кодифицированное гражданское и торговое право, регулирование исковой давности содержится в законах, устанавливающих соответствующие нормы, относящиеся ко всем видам правоотношений или к отдельным видам. Так, в частности, в Англии действует специальный закон, посвященный вопросам исковой давности (Limitation Act 1980), который почти всеобъемлюще регламентирует положения об исковой давности, применяемые к широкому кругу правоотношений. В США

всилу установленного разграничения компетенции в регулировании гражданско-правовых отношений регулирование вопросов об исковой давности предусмотрено в праве отдельных штатов и по некоторым аспектам достаточно сильно различается. Вместе с тем, поскольку в подавляющем большинстве штатов воспринято регулирование, содержащееся в Единообразном торговом кодексе (ЕТК), включающем в себя также нормы об исковой давности, применимые к договору купли-продажи (ст. 2-725), то по вопросам, подпадающим под действие законодательства отдельных штатов, принятого

1  В 1984 г. в Великобритании был принят закон, в соответствии с которым при применении иностранного права английские суды должны рассматривать и применять положения об исковой давности, являющиеся частью этого права, в качестве института материального права, если подлежащее применению иностранное право рассматривает их как часть материального права (Foreign Limitation Periods Act 1984 of 24th May 1984).

306

§2. Сроки исковой давности. Порядок исчисления

всоответствии с ЕТК, действуют одинаковые правила об исковой давности.

Несмотря на то, что, как это было указано выше, практически во всех странах существуют правовые нормы, предусматривающие влияние истечения установленного законом срока на юридическую судьбу требований, эти нормы отличаются довольно большим разнообразием, что, естественно, служит определенным препятствием для развития экономических отношений в международной сфере. Именно поэтому международная унификация права, в частности, относящаяся к праву, регулирующему международные торговые сделки, не обошла своим вниманием проблематику исковой давности. Так, в рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) принята Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.). Вопросы исковой давности затрагиваются также и в других унифицированных документах, подготовленных ЮНСИТРАЛ, в частности в Конвенции ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях (Нью-Йорк, 1988 г.).

3.На практике срок исковой давности следует отличать от срока, действующего для субъективных прав, существование которых обусловлено определенным промежутком времени и которые поэтому должны быть реализованы только в этот промежуток времени. Такой срок часто называют пресекательным или преклюзивным, поскольку его истечение исключает возможность использования соответствующего права. Невыполнение определенных действий в установленный срок

втаких случаях ведет к утрате права, реализация которого возможна

впределах этого срока. Например, непредъявление претензии в связи с недостатками купленной вещи в установленный для этого срок лишает покупателя права возложить ответственность за эти недостатки на поставившего такой товар продавца. Одной из отличительных особенностей таких сроков является то, что их можно устанавливать

вдоговорном порядке. Положения, регулирующие исковую давность, на такие сроки не распространяются.

§2. Сроки исковой давности. Порядок исчисления

Положения об исковой давности в большинстве национальных правовых систем применяются к довольно широкому кругу гражданскоправовых отношений. Учитывая большое разнообразие в юридическом содержании этих отношений, законодательство, как правило, устанав-

307

Глава 7. Исковая давность

ливает различные сроки исковой давности. Эти сроки подразделяются на общий и специальный. Общий срок исковой давности применяется

втех случаях, когда для определенных отношений не предусмотрен специальный срок исковой давности.

Естественно, что срок исковой давности, применяемый к регулированию отношений, которые развиваются весьма динамично, как, например, при осуществлении сделок в процессе торгового оборота, должен быть достаточно коротким. В то же время срок исковой давности, применяемый к отношениям, носящим сложный и длительный характер, например, сделки связанные с недвижимостью, – более длительный. Вместе с тем следует подчеркнуть, что продолжительность общего и специального сроков в различных странах часто не совпадает.

До проведения в последнее время в ряде стран Европы законодательных реформ общий срок исковой давности имел довольно значительную продолжительность. В частности, во Франции и ФРГ он составлял 30 лет. Для многих коммерческих требований применялся также достаточно продолжительный срок. В современных условиях

впроцессе совершенствования действующего гражданского и торгового права в странах, относящихся к континентальной системе, наблюдается тенденция к сокращению продолжительности общего срока исковой давности. Это наглядно продемонстрировали реформы гражданского права в ФРГ (2002 г.) и во Франции (2008 г.).

Так, теперь общий срок исковой давности в ФРГ составляет три года, а во Франции – пять лет. Вместе с тем по ряду требований применяется специальный срок исковой давности, который, как правило, более продолжительный. Так, требования о возмещении ущерба, основанные на причинении вреда здоровью, жизни или свободе физического лица, погашаются истечением срока исковой давности

в30 лет (абз. 2 § 199 ГГУ). Требования о возмещении иного ущерба должны быть предъявлены в судебном порядке не позднее истечения 10-летнего срока с момента его возникновения независимо от того, когда кредитор узнал о возникновении своего права, или в течение 30 лет с момента возникновения события, ставшего причиной ущерба, независимо от возникновения требования и знания или незнания по грубой небрежности об обосновывающих требование обстоятельствах и личности должника. Требования о передаче права собственности на земельный участок, а также об установлении, о передаче или об отмене права на земельный участок или изменение содержания такого права, так же как и требование о встречном возмещении из

308

§ 2. Сроки исковой давности. Порядок исчисления

таких сделок, погашаются через 10 лет (§ 196 ГГУ). Тридцатилетний срок исковой давности распространяется на требования, основанные на вещных правах, на семейном праве и наследовании, а также на ряд других требований (§ 197 ГГУ). Требования, принадлежащие покупателю в отношении качества проданной вещи, в основном погашаются истечением двухгодичного срока, а требования, относящиеся к строительному объекту, имеют срок исковой давности продолжительностью пять лет.

Во Франции пятилетний срок применяется к договорным и деликтным требованиям (ст. 2224 ФГК), такой же срок действует для коммерческих сделок (ст. L110-4 Коммерческого кодекса). По отношению к требованиям, связанным с недвижимостью, во Франции срок исковой давности не изменился и составляет 30 лет. Сроки по исковым требованиям к строительному подрядчику и субподрядчику также остались прежними – 10 лет или два года в зависимости от нарушения.

Английский закон об исковой давности 1980 г. установил в качестве общего срока давности по требованиям, вытекающим из простых договоров, т.е договоров, которые не были оформлены как «договоры за печатью» (under deed), а также по требованиям из причинения вреда (деликтов) срок продолжительностью в шесть лет. Более короткие сроки применяются в отношении требований из скрытых дефектов товаров, а также при возмещении ущерба, причиненного здоровью и жизни физических лиц.

Как было указано выше, в США сроки исковой давности регулируются правом отдельных штатов и поэтому весьма различаются по продолжительности – от нескольких месяцев до нескольких десятилетий. Вместе с тем в отношении требований, вытекающих из обязательственных правоотношений, они, как правило, не превышают шести лет. Обычно сроки исковой давности, связанные с договорами, не требующими специального оформления («простые договоры»), значительно короче сроков, применяемых к требованиям, основанным на договорах, подлежащих совершению с соблюдением установленной законом обязательной формы. По требованиям, вытекающим из договора купли-продажи, действует единообразное регулирование (ст. 2-725 ЕТК), предусматривающее четырехлетний срок исковой давности.

В соответствии с гражданским правом Швейцарии общий срок исковой давности равен 10 годам (ст. 127 ШОЗ). Пятилетний срок исковой давности предусмотрен для требований, основанных на от-

309

Глава 7. Исковая давность

ношениях, носящих длящийся характер (например, имущественный наем, уплата процентов годовых), требований, связанных с поставкой, оказанием услуг. Требования из деликтных обязательств погашаются

всрок один год со дня, когда потерпевший узнал об ущербе, но во всех случаях по истечении 10 лет со дня деяния, в результате которого причинен ущерб (ст. 60 ШОЗ). В 2013 г. в швейцарское законодательство были внесены изменения, в соответствии с которыми срок по требованиям, основанным на недостатках поставленных товаров или выполненных работ, был увеличен с одного года до двух лет. По товарам или работам, интегрированным в объекты недвижимости, в таких случаях применяется пятилетний срок исковой давности

Во многих национальных системах права устанавливается специальное правило о том, что исковая давность применяется также и к требованиям, которые вытекают из принятых судом или арбитражем решений. Как правило, к требованиям, установленным в таком порядке, применяется общий срок исковой давности. Однако возможны и другие подходы – например, в соответствии с английским правом установлен срок в шесть лет (ст. 24 Закона об исковой давности 1980 г.).

2.Чрезвычайно важным аспектом регулирования отношений при применении положений об исковой давности представляется установление момента, когда начинает течь срок исковой давности. В принципе, для большинства национальных правовых систем срок исковой давности начинает исчисляться с момента, когда право требования уже «созрело» или, иными словами, оно может быть предъявлено к принудительному исполнению со стороны должника. Однако, если считать такой подход отвечающим интересам обеих сторон данного правоотношения, остается весьма актуальной проблема применения исковой давности к требованиям, в которых момент их возникновения не может быть обнаружен до того, как уже истек срок исковой давности, исчисляемый с момента, когда кредитор узнал или должен был узнать о нарушении его права. В коммерческих отношениях такая ситуация может возникать, например, в связи с наличием скрытых недостатков при исполнении договоров, что встречается достаточно часто

вдоговорах строительного подряда, когда недостатки обнаруживаются по истечении довольно продолжительного периода времени. С целью решения этой проблемы в некоторых системах права устанавливается дополнительный, более продолжительный срок исковой давности, который исчисляется не с момента, когда кредитор узнал или должен был узнать о нарушении его права, а с момента фактического нару-

310