!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 4. Акционерное общество

которые правление вправе совершать с согласия наблюдательного совета. Правление представляет наблюдательному совету отчет о своей деятельности не реже одного раза в четыре месяца.

Одной из особенностей развития акционерного законодательства является разработка положений об участии работников в управлении предприятием.

Представители работников принимают участие в заседаниях наблюдательного совета крупных предприятий во Франции и в Германии. В любом случае на предприятиях с численностью служащих более 500 человек работники имеют своих представителей в наблюдательном совете в количестве 1/3 членов наблюдательного совета. Практика признает целесообразность данных норм с точки зрения повышения эффективности деятельности предприятия.

Особое место в регулировании деятельности акционерных обществ занимают проблемы конфликтов в деятельности органов управления.

12. Отчетность акционерного общества и контроль за его деятельностью. В законодательстве предусмотрены жесткие требования к публичной отчетности акционерного общества. Помимо ведения торговых книг, акционерное общество обязано публиковать годовой отчет, включая баланс и отчет правления. Подобные требования к отчетности введены прежде всего в интересах крупных держателей акций и контрагентов акционерного общества даже вопреки принципам охраны коммерческой тайны.

Во Франции статус органа акционерного общества закреплен за ревизорами-комиссарами (commissaires aux comptes), которые осуществляют контроль за деятельностью акционерного общества. Ревизорская служба создана Декретом от 1 марта 1984 г., который предписывает наличие в каждом акционерном обществе по крайней мере одного ревизора (L225-218 ФТК).

В постоянную задачу ревизоров входит проверка состояния ценных бумаг и бухгалтерских документов общества, соответствия бухгалтерской отчетности установленным правилам.

Не вмешиваясь в управление делами компании, ревизоры обеспечивают соблюдение равенства между акционерами, доводят до сведения правления и (или) наблюдательного совета результаты проверок и сделанные ими замечания и предложения по внесению изменений в бухгалтерские документы общества, обнаруженные ими ошибки. Отчеты ревизоров представляются общему собранию акционеров. За ненадлежащее выполнение своих обязанностей ревизоры отвечают перед обществом и перед третьими лицами.

291

Глава 6. Торговые товарищества

Ревизором-комиссаром может стать лицо, внесенное в список ревизорской службы. Они должны иметь надлежащий уровень профессиональной подготовки в сфере бухгалтерского учета, быть независимыми

впринятии решений.

§5. Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (société a responsabilité limité, Gesellschaft mit beschrankter Haftung) – уставное объединение капиталов. Во всех странах общество с ограниченной ответственностью является торговым товариществом, обладающим собственной правосубъектностью.

Общество с ограниченной ответственностью, по меткому выражению германских юристов, представляет собой триумф корпоративного права в действии. Происхождение этого сравнительно нового юридического лица связывают прежде всего с немецким Законом о товариществах с ограниченной ответственностью 1892 г. В течение короткого времени многие страны приняли законы об обществах с ограниченной ответственностью, тем самым закрепив успех немецкого Закона 1892 г., – Франция (1925 г.), Швейцария (1925 г.), Италия (1936 г.) и другие страны.

Во Франции общество с ограниченной ответственностью в основном регулируется нормами ФТК 2000 г., в Германии – Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г.

Общества с ограниченной ответственностью занимают доминирующее положение среди юридических лиц торгового права. Например, во Франции еще в начале 40-х годов XX в. в форме обществ с ограниченной ответственностью создавалось более 30% всех предприятий.

Общество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом, несущим исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам. Нельзя не отметить некоторое несоответствие названия общества характеру ответственности, ибо само общество несет полную ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Одновременно в обществе с ограниченной ответственностью значительную роль играют личные качества участников, что характерно скорее для объединений лиц, нежели для объединения капиталов. Участники общества в большинстве случаев сами занимаются управлением обществом, могут выступать в качестве управляющих или нанимать управляющего.

292

§ 5. Общество с ограниченной ответственностью

Нормы, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью менее строгие, чем те, которые регулируют деятельность акционерных обществ, в части требований, предъявляемых к порядку создания, публичной отчетности и внутреннему регулированию отношений участников общества.

Организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью подходит для мелкого и среднего бизнеса, семейным предприятиям, обладающим небольшим капиталом. С учетом развитого мелкого и среднего бизнеса в зарубежных странах создается

в4–6 раз больше обществ с ограниченной ответственностью, чем акционерных обществ.

Участие в обществе с ограниченной ответственностью сопряжено с меньшим риском, чем участие в полном товариществе, поскольку члены полных товариществ отвечают неограниченно, солидарно всем своим имуществом. Выбор между акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью обычно возникает, когда речь идет о средних предприятиях. Для определения организацион- но-правовой формы создания предприятия принимается в расчет ряд следующих факторов:

1)размер капитала. Минимальный размер уставного капитала, предусмотренный для акционерного общества, в несколько раз выше, чем для общества с ограниченной ответственностью. Во Франции для акционерного общества, обращающегося к публичной подписке, – 225 тыс. евро, для простого акционерного общества – 37 тыс. евро,

вто же время ст. L223-2 ФТК предусматривает, что размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью определяется

вучредительном договоре. В Германии законодатель фиксирует минимальный размер уставного капитала – 25 тыс. евро;

2)количество участников. Количество участников общества с ограниченной ответственностью не может быть больше определенного законом количества (во Франции, например, это 100 лиц), количество участников акционерного общества не может быть меньше семи (для упрощенного акционерного общества законодатель не устанавливает подобных ограничений: оно может быть учреждено одним или несколькими лицами), а максимальное количество не ограничено;

3)более мягкие требования к публичной отчетности. Законодательство требует публикации годового отчета только крупных обществ с ограниченной ответственностью.

4. В акционерном обществе акционеры свободно отчуждают акции и таким образом пользуются свободой передачи членства, в обществе

293

Глава 6. Торговые товарищества

сограниченной ответственностью уступка долей участия может быть ограничена учредительным договором. С другой стороны, члены общества с ограниченной ответственностью не имеют статуса коммерсанта и могут свободно выйти из общества.

Общество с ограниченной ответственностью создается на основании учредительного договора, который затрагивает вопросы не только о создании и регистрации общества (в отличие от акционерного общества), но и о его функционировании в дальнейшем.

Руководителем общества с ограниченной ответственностью может быть только физическое лицо. Оно может как избираться из членов общества, так и приглашаться со стороны.

Руководитель общества располагает широкими полномочиями для выполнения всех задач управления в интересах организации.

Общее собрание участников общества созывается руководством один раз в год для одобрения годового отчета. Один или несколько членов, представляющих половину паев, могут потребовать созыва общего собрания.

Созыв внеочередного собрания необходим при внесении изменений в учредительный договор.

Ранее одной из отличительных черт общества с ограниченной ответственностью считалось отсутствие возможности эмитировать ценные бумаги. Новеллой французского законодательства в этой связи является предусмотренная для крупных успешных обществ возможность эмитировать облигации, не обращаясь к публичной подписке.

Вправе США правовая модель, в общих чертах сходная с обществом

сограниченной ответственностью, представлена закрытой корпорацией как разновидностью предпринимательской корпорации.

Закрытой корпорации посвящен разд. 14 общего Закона о корпорациях штата Делавэр. Закрытая корпорация – это уставная организация, имеющая следующие особенности: 1) численность акционеров, владельцев любых эмитированных корпорацией акций не должна превышать 30 человек; 2) допускается свободная передача, за рядом исключений; 3) не допускается публичная подписка на акции 4) акции закрытой корпорации не могут свободно обращаться на фондовом рынке.

Законодательством Англии предусмотрена возможность создания частной компании (private company limited by shares), правовое положение которой похоже на положение общества с ограниченной ответственностью в праве стран континентального права.

294

§ 7. Негласное товарищество

§ 6. Смешанные формы торговых товариществ

Законодательство зарубежных стран предусматривает возможность создания некоторых новых самостоятельных видов торговых товариществ, которые доктрина относит к разряду смешанных. В законодательстве зарубежных стран эти организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности являются самостоятельными, имеющими специфическое регулирование (иногда на уровне отдельного закона). Однако в процессе анализа становится очевидно, что они сочетают в себе элементы, прослеживающиеся в регулировании тех или иных классических видов торговых товариществ.

Акционерно-коммандитное товарищество. Коммандитное товарищество на акциях, или акционерная коммандита (фр. – société en commandite par actions). Этот вид торгового товарищества ранее был очень популярен во Франции и Германии. Капитал акционерной коммандиты создается полными членами товарищества, имеющими статус коммерсанта и несущими неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества, и неполными членами товарищества, являющимися акционерами и рискующими только стоимостью своих вкладов.

В настоящее время акционерно-коммандитных товариществ не так много. Товарищества этого вида позволяют открыто использовать общественные сбережения, сохраняя при этом руководство и управление товариществом за узким кругом лиц.

Одним из видов смешанных торговых товариществ, используемых в Германии, является коммандитное товарищество, единственным полным товарищем которого является общество с ограниченной ответственностью, а коммандитистами, как правило, являются участники данного общества (GmbH & KG).

§ 7. Негласное товарищество

Для негласного товарищества (разновидности гражданского товарищества, не имеющего статуса юридического лица) характерно наличие двух категорий участников: 1) гласный товарищ, имеющий статус индивидуального коммерсанта, вступающий в отношения с третьими лицами; и 2) негласный товарищ, в качестве которого могут выступать как физические, так и юридические лица.

Деятельность этой организационно-правовой формы (Stille Gesellschaft) в Германии регулируется § 230–236 ГТУ.

295

Глава 6. Торговые товарищества

Негласное товарищество, или, как его называют, «внутреннее товарищество», не имеет своего фирменного наименования, так как участвует в торговом обороте под фирмой своего гласного партнера и не имеет никаких указаний на участие в сделках негласного товарища. Обязанностью гласного товарища является ведение торговых книг, включая составление баланса.

Негласный товарищ может не обладать статусом коммерсанта. Его обязанность – внесение в капитал товарищества имущественного пая в денежной или иной форме. По обязательствам гласного товарища негласный участник не несет ответственности, но имеет право участвовать в прибыли объединения (если об этом имеется запись в договоре).

Во Франции правовому регулированию деятельности негласного товарищества (la société en participation) посвящены ст. 1871–1873 ФГК. Договор о товариществе заключается в произвольной форме. Законодательство не требует регистрации негласного товарищества. Его существование может быть подтверждено любым возможным способом. В случае, если сторонами не оговорено иное, взаимоотношения между товарищами регулируются в соответствии с нормами, предусмотренными для гражданских товариществ (если товарищество по своей сути является гражданским), или в соответствии с нормами, предусмотренными для полных товариществ (если товарищество торговое). Для третьих лиц каждый участник негласного товарищества является собственником имущества, фактически переданного в распоряжение товарищества. Участники заключают договоры с третьими лицами, действуя в личном качестве.

§8. Партнерство с ограниченной ответственностью (LLP)

икомпания с ограниченной ответственностью (LLC)

Особый интерес представляют такие смешанные формы товариществ, как партнерство с ограниченной ответственностью (limited liability partnership – LLP) и компания с ограниченной ответственностью

(limited liability company – LLC).

1. LLP. Форма партнерства с ограниченной ответственностью (LLP) появилась в США в начале 1990-х годов, однако широкое распространение это организационно-правовая форма получила после включения норм, регулирующих LLP, в Единообразный закон о партнерствах в 1996 г. Участниками партнерства с ограниченной ответственностью могут быть только физические лица.

296

§ 8. LLP и LLC

В 2000 г. в Англии был принят Закон о партнерствах с ограниченной ответственностью (Limited Liability Parnerships ACT – LLP 1).

Необходимо обратить внимание, что в соответствии со смыслом английского закона LLP – это организационно-правовая форма ведения предпринимательской деятельности, форма существования субъекта права, самостоятельное юридическое лицо, существующее независимо от его участников2.

Ранее для профессиональных организаций, таких как, например, аудиторские, юридические фирмы, наиболее логичной формой осуществления предпринимательской деятельности была форма полного товарищества. Это означало, в частности, что его участники несут по обязательствам товарищества неограниченную совместную ответственность, а также что каждый партнер несет ответственность за ущерб, причиненный неправомерными действиями любого из партнеров в отношении третьих лиц.

Традиционно партнерства как объединения лиц одной профессии, ведущих совместную деятельность, были небольшими (с точки зрения количества участников), их члены работали в тесном контакте друг с другом и положения о неограниченной ответственности были оправданны. В настоящее время все чаще подаются иски в связи с недобросовестным исполнением профессиональных обязанностей (professional negligence) (такие иски могут быть предъявлены третьими лицами – клиентами LLP), а также растут суммы этих исков, отмечается рост самих партнерств, увеличение числа участников, привлечение к сотрудничеству лиц разных профессий и т.д.

Таким образом, LLP, будучи юридическим лицом и самостоятельно отвечая по своим обязательствам, создает благоприятные условия для развития этой формы существования бизнеса.

В настоящее время предполагается наличие общей правоспособности LLP (unlimited capacity).

Таким образом, LLP по всем внешним признакам становится больше похожим на компанию или корпорацию, нежели на партнерство, за исключением принципа организации взаимодействия и совместной работы партнеров, которые по-прежнему основаны на соглашении.

Единственный вид иска, который может быть предъявлен третьим лицом к одному из товарищей (а не к самому партнерству), – это иск из гражданских правонарушений (tort action). Для подобных случаев

1  https://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/12/contents

2  LLP Act Art. 1.2 «A limited liability partnership is a body corporate (with legal personality separate from that of its members) which is formed by being incorporated under this Act».

297

Глава 6. Торговые товарищества

вАнглии существует иск negligence. Практика его применения в ситуациях с LLP варьируется от случая к случаю.

Вэтой связи интересен прецедент Williams & Anor v. Natural Life Health Foods Ltd Richard Mistlin (1998) 1 WLR 8301. При оценке возможности наложения персональной деликтной ответственности участника товарищества во внимание будут приниматься все факторы, включая разумную оценку обстоятельств третьим лицом, в частности, в какой степени оно полагалось на профессионализм и авторитет партнера.

Что касается регулирования внутренних отношений LLP, то прослеживается параллель со стандартным регулированием, существующим

вотношении полных и коммандитных товариществ в Англии: в рамках процедуры образования LLP участники не обязаны заключать между собой формальные договоры (договоры «за печатью»), и если такое соглашение будет иметь место, оно не подлежит обязательной публикации. Однако очевидны практические преимущества заключения подобного договора во избежание потенциальных споров. Для восполнения возможных пробелов в договоренности между участниками публикуются и используются как подразумеваемые условия договоров, заключаемых с третьими лицами, – так называемые восполнительные условия договора (regulatory default provisions), применяемые по аналогии с Model Articles к Закону о компаниях.

Вотношении налогообложения для LLP сохранен льготный налоговый режим, сходный с режимом, действующим в отношении полного товарищества.

Закон о компаниях предусматривает также такую разновидность компаний, как CIC – компании общественного интереса (community interest companies). Впервые такое понятие было закреплено в 2004 г. Фактически этот вид компании представляет собой общественную организацию, имеющую целью использовать получаемую прибыль в некоммерческих целях. Не считаются компаниями общественного интереса политические партии и иные организации, преследующие политические цели.

2. LLC. Первым американским штатом, который принял Закон о компании с ограниченной ответственностью (limited liability company – LLC), стал штат Вайоминг в 1977 г. В 1988 г. служба внутренних доходов (IRS) приняла акт, согласно которому компании с ограниченной ответственностью должны были облагаться налогами по той же схеме, что и полные товарищества, т.е. сама компания налогом не облагалась,

1  Explanatory Notes Limited Liability Partnerships Act 2000 CH. 12: http://www.legislation.gov.uk/cy/ukpga/2000/12/notes/division/4/1/data.xht?wrap=true.

298

§ 8. LLP и LLC

а устанавливался подоходный налог в отношении каждого из участников компании, если у такой компании не будет доставать с точки зрения налогообложения двух или более признаков корпорации. Это положение налогового закона подтолкнуло к разработке специальных законов о компаниях с ограниченной ответственностью.

В1996 г., когда большинство штатов уже приняли такие законы, Служба внутренних доходов приняла новое постановление (правила check the box), согласно которому все компании с ограниченной ответственностью облагались налогами как полные товарищества, даже при наличии большего количества признаков корпорации.

Влюбом случае, как отмечается в ряде актов Службы внутренних доходов США, любая компания, претендующая на налоговый статус партнерства, должна существенно отличаться от корпорации.

Основными критериями, используемыми для разделения товариществ и партнерств, служат признаки корпорации: количество участников, континуитет1 и продолжительность существования, возможность свободного отчуждения долей, степень централизации управления предприятием, ограничение ответственности участников.

Примером удачного регулирования компании с ограниченной ответственностью считается Закон штата Нью-Йорк 1994 г. В соответствии с этим Законом:

1) управление компанией поручается самим участникам, если иное не предусмотрено учредительным договором. В этом случае все участники общества могут выступать в качестве полномочных представителей компании;

2) поправка к Закону 1999 г. признала действие признака континуи­ тета, в том числе применительно к LLC, если иное не предусмотрено учредительным договором самого общества. Признак континуитета означает фактически возможность бессрочного существования компании (ранее компании не обладали признаком континуитета, так как в случае смерти, банкротства, признания недееспособными или выхода одного из участников общество могло продолжать осуществлять свою деятельность только при соблюдении специальной процедуры, т.е. в случае одобрения большинством оставшихся членов общества продолжения деятельности);

3) в компании с ограниченной ответственностью не допускается свободная передача долей участия, и приобретатель долей автомати-

1  Возможность продолжения существования компании в случае выхода одного из товарищей из состава участников (или его смерти).

299

Глава 6. Торговые товарищества

чески не становится членом общества, поскольку для этого требуется решение большинства участников компании.

В отношении налогового режима огромный интерес вызывает техника, с помощью которой оценивается статус создаваемой LLC. После определения основных особенностей существования будущей компании налоговые органы оценивают новый субъект права – legal entity, обладающий рядом признаков юридического лица (что не обязательно означает факт признания статуса юридического лица за LLC, поскольку с правовой точки зрения юридическим лицом в США является корпорация с соответствующим налогообложением), и выносят свой вердикт.

§ 9. Корпоративное право ЕС

Расширение Европейского Союза и углубление интеграционных процессов оказывают существенное влияние на развитие законодательства европейских государств, в том числе в вопросах корпоративного права.

Всоответствии с положениями учредительных договоров Европейских сообществ и Европейского Союза всем гражданам ЕС гарантированы четыре основные свободы: свобода передвижения товаров, лиц, услуг и капиталов.

Врамках свободы передвижения лиц рассматривают одновременно свободу передвижения рабочей силы, свободу учреждения и экономической деятельности.

Положения учредительных договоров Европейских сообществ

иЕвропейского Союза являются актами прямого действия и могут непосредственно применяться в судах. Одновременно учредительные договоры включают лишь основные принципы корпоративного права. Нормы, специально посвященные вопросам регулирования торговых товариществ (нормы вторичного права), разработаны пока лишь фрагментарно.

Большое значение в этой связи сохраняют нормы международного частного права, позволяющие определить личный закон юридического лица, его государственную принадлежность, «национальность» и решить на этой основе вопросы его статуса.

Статья 48 Римского договора 1957 г. и Общие программы ЕС об устранении препятствий к осуществлению свободы предоставления услуг от 18 декабря 1961 г. подтверждают принцип отказа от контроля, запрещающий любое ограничение свободы по признаку национальной принадлежности учредителей.

300