!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 4. Акционерное общество

Законодательство зарубежных стран предусматривает возможность выпуска акций не на бумажном носителе, а в электронной форме. Развивается институт так называемых бездокументарных акций. В последние годы эта возможность стала исключительно популярной, поскольку соответствует как частным, так и публичным интересам.

Вдоктрине отсутствует единое мнение относительно характера подобных ценных бумаг. Одним из подходов является определение бездокументарных ценных бумаг как прав требования к акционерному обществу, при этом статус ценной бумаги за ними уже не признается. Соответственно, правовое регулирование института ценных бумаг имеет значение только для акций и облигаций, зафиксированных на бумажных носителях. В отношении акций, издаваемых в бездокументарной форме, законодатель США, а впоследствии и стран Европы предусматривает специальное регулирование1: для оформления бездокументарных ценных бумаг требуется получение разрешения. В настоящее время практики оценивают документарные акции как раритет.

Вправе корпораций США акциям придается особое значение. Само определение корпорации как самостоятельного образования осуществляется посредством указания на то, что корпорация – это организация, которая выпускает акции с целью формирования уставного фонда.

Согласно § 2 (d) Модельного закона о предпринимательских корпорациях, лежащего в основе законов многих штатов, «акциями называются определенные единицы, на которые подразделяются интересы собственников корпорации». Акция служит единицей пропорционального измерения прав требования акционеров по отношению к обществу. Комплекс правомочий акционера приблизительно идентичен признаваемому в континентальной системе.

Вид акции, а также название выпустившей их корпорации указываются в специальных документах, называемых свидетельствами об акциях (stock sertificates). Такое свидетельство может выдаваться одновременно на несколько акций. Свидетельства об акциях относятся к категории так называемых инвестиционных ценных бумаг

ипризнаются бестелесным движимым имуществом.

Во всех странах акционерные общества вправе выпускать еще один вид ценных бумаг – облигации.

Если владелец акции – акционер является участником общества и акция удостоверяет права требования по отношению к обществу,

1  См., в частности: Юридические лица в гражданском праве зарубежных стран: Монография / Отв. ред. Н.Г. Семилютина. М.: Инфра-М, 2015. С. 246.

281

Глава 6. Торговые товарищества

то владелец облигации – облигационер является кредитором общества, а сама облигация опосредует отношения займа.

Посредством выпуска облигаций акционерное общество привлекает дополнительные денежные средства.

Облигация не дает права голоса на общем собрании в акционерном обществе, она дает право на получение фиксированного процента от стоимости облигации.

В науке права и в практике возникает вопрос об отличии привилегированной акции от облигации. Обе ценные бумаги не дают их владельцам право голоса на общих собраниях акционеров. Процент по облигации выплачивается вне зависимости от наличия прибыли акционерного общества в конце хозяйственного года. Вопрос о наличии или об отсутствии чистой прибыли, которая может быть распределена

вкачестве дивиденда между акционерами, решается после погашения обязательств общества перед кредиторами, каковыми в первую очередь являются облигационеры.

Законодательство, признавая возрастающую роль облигации в качестве средства привлечения дополнительного финансирования деятельности акционерного общества, как правило, ограничивает стоимость выпущенных облигаций заявленным размером уставного капитала.

Учитывая такие возможности акционерных обществ, современное законодательство предусматривает созыв общих собраний облигационеров, на которых вырабатывается имеющее рекомендательное значение согласованное мнение по поводу деятельности акционерного общества. Хотя рекомендации облигационеров могут не учитываться акционерами, легко представить себе критическое положение общества, к которому облигационеры, чье мнение было проигнорировано, согласованно предъявляют требование о погашении облигаций на общую сумму, сравнимую с размером уставного капитала. Таким образом, владельцы облигаций могут оказывать влияние на акционерное общество.

Законодательством предусмотрен выпуск так называемых конвертируемых облигаций. Держатели этих бумаг получают право обменять их на акции.

Происходит то, что в доктрине называется сближением акций и облигаций.

6.Права и обязанности участников акционерного общества. Выше рассматривалось различие между статусом учредителя акционерного общества и акционером. Права и обязанности акционера, его членство

вакционерном обществе вытекают из его статуса.

282

§ 4. Акционерное общество

Ранее единственной обязанностью акционера являлась оплата акций, на которые он подписался. Норма в отношении ограничения ответственности1 носит императивный характер и применяется вне зависимости от положений устава, решений, принимаемых правлением или общим собранием, которыми акционер обязывается к принятию на себя обязательства по покрытию убытков общества или к внесению дополнительных взносов.

Поскольку законодательство предусматривает возможность оплаты стоимости акций по частям, единственной ситуацией, которую можно считать исключением из этого жесткого правила, является частичная оплата акций. В этом случае на акционера может быть возложена ответственность в пределах неоплаченной стоимости акций.

В последнее время говорят о расширении круга обязанностей акционеров, например об обязанности неразглашения инсайдерской информации, носителями которой, в частности, являются акционеры, а также об иных обязанностях, вытекающих из общей обязанности «лояльности» по отношению к обществу2.

Права акционера принято разделять на личные и имущественные. К личным правам относят: 1) право голоса; 2) право на участие в общих собраниях общества; 3) право на информацию; 4) право на оспаривание принятых решений.

К имущественным правам относят: 1) право на получение дивиденда; 2) право на получение части имущества при ликвидации акционерного общества; 3) преимущественное право на приобретение акций нового выпуска при увеличении размера уставного капитала.

1. Основным личным правом акционера является право голоса на общих собраниях. Именно благодаря этому праву акционер имеет возможность воздействовать на процессы, происходящие в обществе. Поскольку акционерное общество функционирует благодаря привлечению чужого капитала на выгодных для акционера условиях (риск ограничен пределами стоимости акций), даже в крупном акционерном обществе номинальная цена акций не бывает высокой, а количество акционеров значительно. Реальная возможность участвовать в управлении акционерным обществом возникает

1  В литературе часто используется термин «ограничение ответственности», однако представляется целесообразным в этой связи подчеркнуть, что в действительности речь идет о прогнозировании предпринимательского риска акционера, поскольку он не несет ответственности по обязательствам общества.

2  Cox J., Hazen T.L. Treatise on the Law of Corporations. 3rd ed. Vol. 1. St. Paul: West (Thomson Reuters), 2010. Сh. 20 § 20–25.

283

Глава 6. Торговые товарищества

лишь у акционеров – владельцев крупных пакетов акций, а основная масса участников акционерного общества практически отстранена от дел.

Право голоса возникает у акционера, как правило, после оплаты полной стоимости акции.

Миноритарный акционер в силу невозможности воздействовать на принятие решений общих собраний нередко прибегает к голосованию «по доверенности», выдавая за вознаграждение доверенность другому акционеру или третьему лицу представлять его интересы на собрании. Таким образом, в руках, в том числе банков, сосредоточивается значительное количество голосов и появляется реальная возможность участвовать в управлении акционерным обществом.

2.Право на участие в общих собраниях. Это право особенно актуально для владельцев безголосых акций.

3.Право на информацию. Правом на информацию обладают все акционеры независимо от наличия у них права голоса. Право на информацию считается дополнительной возможностью контролировать деятельность правления. Осуществление данного права осложнено необходимостью группировать определенное количество голосов. Например, проверка операций правления может быть осуществлена по решению суда по иску акционеров – владельцев в общей сложности 10% акций.

Право на информацию означает право ознакомления с протоколами общих собраний общества, а также на ознакомление с отчетом

одеятельности правления на общем собрании акционеров. Законодательство закрепляет принцип равенства акционеров в про-

цессе осуществления как личных, так и имущественных прав. Принцип действует в пределах определенной категории акций. На основании принципа равенства акционеров выводятся нормы о защите прав миноритарных акционеров.

4. Нарушение принципа равенства дает право на оспаривание реше-

ний общего собрания акционеров.

Принцип равенства закреплен также во Второй директиве ЕС «О капитале» (77/91).

Тенденция развития институтов, призванных защищать права так называемых миноритарных акционеров (акционеров – владельцев незначительных пакетов акций – менее 5%), в частности, во Франции отражена в Законе от 15 мая 2001 г., в силу которого они получили право инициировать рассмотрение вопросов, относящихся к регулированию деятельности общества.

284

§ 4. Акционерное общество

5. К числу имущественных прав акционера в первую очередь отно-

сят право на получение прибыли, или дивиденд.

Дивидендом, выплачиваемым по привилегированным акциям, признается доход, полученный владельцем акции при распределении чистой прибыли в виде процента от номинальной стоимости акции.

Дивидендом, выплачиваемым по простой акции, признается доход, полученный акционером при распределении чистой прибыли (после уплаты по привилегированным акциям, если таковые предусмотрены уставом акционерного общества), по принадлежащим ему акциям пропорционально доле в уставном капитале организации.

В отличие от права голоса право на дивиденд может быть реализовано даже при частичной оплате акции, дивиденд будет начисляться из расчета оплаченной доли акции.

Если общество имеет прибыль, т.е. его активы превышают пассивы, погашены налоговые обязательства, соблюдены требования о зачислении части чистой прибыли в счет пополнения имущества общества, а также в резервный фонд, предусмотренный, в частности, законодательством Франции, возникает вопрос о распределении оставшейся прибыли в виде дивидендов или об ином ее использовании.

С момента принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов у акционера возникает соответствующее право1.

Право на дивиденд может быть переуступлено по документам – свидетельствам на получение дивиденда.

А. Осуществление права акционера на получение части имущества при ликвидации акционерного общества случается крайне редко, так как для этого требуется совпадение ряда фактических обстоятельств: ликвидация предприятия, не являющегося банкротом; наличие имущества, оставшегося после уплаты всех долгов по ранее принятым обязательствам; решение общего собрания о распределении оставшейся части имущества, хотя возможна ситуация, когда оставшееся имущество направляется на пополнение имущества другого юридического лица. Если все эти обстоятельства совпали, имущество распределяется между акционерами в порядке и в соответствии с положениями устава.

Б. Преимущественное право приобретения акций при их дополнительном выпуске реализуется пропорционально доле акционера в уставном капитале общества.

1  См., например: Cox J., Hazen T.L. Treatise on the Law of Corporations. 3rd ed. Vol. 1. St. Paul: West (Thomson Reuters), 2010. Сh. 20, part 1.

285

Глава 6. Торговые товарищества

7.Акционерные соглашения. Законодательство зарубежных стран предусматривает возможность заключения соглашений акционеров по некоторым вопросам, связанным с деятельностью корпорации. Перечень вопросов, по которым может быть заключено акционерное соглашение, шире в англо-американском праве, уже – в странах романо-германской системы. Во всех правовых системах существуют нормы, призванные пресекать злоупотребление правом, которое может вытекать из описанного института. В частности, в результате заключения акционерного соглашения не может нарушаться принцип равенства акционеров, т.е. мажоритарии не могут договориться

ораспределении дивидендов только в пользу владельцев крупных пакетов акций.

8.Управление акционерным обществом. Акционерное общество, как и любое другое юридическое лицо, действует через свои органы управления (единоличные или коллегиальные). Выделяются три группы стран, законодательство которых предусматривает определенную структуру управления акционерным обществом: 1) двухзвенную структуру; 2) трехзвенную структуру; 3) двухили трехзвенную структуру по выбору самого общества.

Законодательство первой группы стран, к которой относятся Англия и США, предусматривает систему органов управления, состоящую из общего собрания акционеров и правления (или единоличного исполнительного органа).

Вторая группа стран, к которой относится Германия, придерживается трехзвенной структуры, включающей общее собрание акционеров, правление и наблюдательный совет.

Третья группа стран, представленная Францией, сохраняет за акционерным обществом право выбора структуры органов управления. Во Франции классической системой органов управления считается двухзвенная, состоящая из общего собрания и правления.

Каждый орган общества должен действовать строго в пределах своей компетенции, определенной в законе. Положения устава, противоречащие закону, признаются недействительными.

Странам англо-американской системы свойственна двухзвенная структура органов управления – правление и общее собрание акционеров1. Это деление достаточно условно. Американские юристы обычно не рассматривают свою систему как двухзвенную, а считают ее скорее

1  См., в частности: Юридические лица в гражданском праве зарубежных стран: Монография / Отв. ред. Н.Г. Семилютина. С. 243.

286

§ 4. Акционерное общество

состоящей из одного звена, так как собрание акционеров не рассматривается ими в качестве органа управления.

Право США оставляет за общим собранием акционеров проведение выборов директоров, решение вопросов о реорганизации и ликвидации корпорации и некоторые другие общие функции. Основным органом управления считается правление – совет директоров. С позиций практики наиболее благоприятными считаются законы тех штатов, которые наделяют совет директоров самыми широкими полномочиями.

9. Общее собрание акционеров. Общее собрание является органом, принимающим решения по ключевым вопросам деятельности акционерного общества.

Основными функциями общего собрания акционеров признаются: 1) утверждение изменений устава акционерного общества; 2) утверждение годового отчета; 3) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества.

Собрания обычно созываются правлением, реже наблюдательным советом или ревизорами, в тех случаях, где такие органы имеются. Законодательство предусматривает возможность созыва общего собрания по инициативе акционеров, обладающих в совокупности не менее 1/10 доли уставного капитала общества.

Повестка дня определяется лицами, созывающими собрание. Акционеры оповещаются о собрании письмом, а также объявлением в официальном издании.

Законодательством предусматривается три разновидности общих собраний: 1) очередное; 2) чрезвычайное и 3) собрание держателей определенной категории акций.

Правила проведения собраний. Для каждого собрания составляется список участников, позволяющий точно определить, кто из акционеров будет присутствовать лично или будет представлен по доверенности. Количество голосов каждого акционера определяется количеством принадлежащих ему акций.

На собрании проводятся выборы президиума собрания и председателя президиума. Чаще всего председателем президиума избирается руководитель правления или руководитель наблюдательного совета. Определяется имеющийся кворум, т.е. количество участников, необходимое для того, чтобы решения собрания считались правомочными.

Существуют разные правила определения кворума в зависимости от вида собрания. Во Франции чрезвычайное собрание при первом

287

Глава 6. Торговые товарищества

созыве считается полномочным, если на нем присутствуют владельцы не менее 25% акций, имеющих право голоса. В отсутствие кворума назначается повторный созыв собрания с меньшим кворумом. Для проведения чрезвычайного собрания требуется всего 1/5 всех голосующих акций (L225-96). Для очередного собрания установлен кворум в 1/5 всех голосующих акций при первом созыве (L225-98).

Подсчет голосов ведется из расчета одна акция – один голос. Ранее в Англии действовало иное правило: одна рука – один голос.

Согласно закону или уставу в зависимости от содержания обсуждаемого вопроса решение принимается квалифицированным или простым большинством голосов. Протокол собрания подписывается членами президиума.

К надлежаще составленным протоколам применяется принцип достоверности: презюмируется, что протокол соответствует действительности, пока не доказано иное.

Чрезвычайное собрание (L225-96 ФТК) собирается для внесения изменений в устав. Решения чрезвычайного собрания принимаются квалифицированным большинством голосов в 2/3 присутствующих голосующих акций.

Очередное собрание созывается не реже одного раза в год в течение первых шести месяцев после подведения итогов предыдущего года. Правление представляет общему собранию годовой отчет и консолидированные счета за истекший период. Решением собрания отчет утверждается или правлению дается время на его доработку, и выносится решение о распределении прибыли.

По сравнению с компетенцией правления компетенция очередного собрания строится по остаточному признаку. Во Франции за собранием остается избрание или отзыв состава правления, в Германии эта функция передана наблюдательному совету, который назначает правление. Решения очередного собрания требуют простого большинства голосов.

Собрание держателей определенной категории акций созывается для принятия решения относительно изменения статуса самих держателейакционеров и прав, вытекающих из акций. Решения подлежат одобрению специальным собранием держателей данной категории акций. Решения считаются правомочными при наличии кворума на собрании в 1/3 от общего числа держателей данной категории акций и требуют квалифицированного большинства голосов.

10. Правление. Полномочия правления. Правление имеет самые широкие полномочия на представительство от имени акционерного

288

§ 4. Акционерное общество

общества. За правлением закреплены функции по управлению обществом и по его представительству в отношениях с третьими лицами. Правление созывает общие собрания акционеров, своим решением определяет размеры оплаты труда должностных лиц общества.

Вобязанность правлению вменяется добросовестное ведение дел. За совершенные недобросовестные действия, решения и сделки члены правления несут личную ответственность.

Во Франции количественный состав административного совета колеблется от 3 до 18 человек при наличии двухзвенной структуры органов управления. Если в акционерном обществе существует наблюдательный совет, в состав правления (директората) может назначаться от одного до пяти управляющих. В любом случае при трехзвенной системе органов во Франции соответствующая оговорка должна быть сделана в уставе. В Германии членами правления могут быть одно или несколько физических лиц в зависимости от суммы уставного капитала общества. Судебная практика говорит об установившемся правиле

вотношении состава правления из трех лиц.

Вдвухзвенной системе управления члены правления избираются на очередном собрании акционеров и должны иметь в собственности акции общества в количестве, требуемом уставом; в трехзвенной структуре они назначаются наблюдательным советом (и могут не быть акционерами). Во Франции члены административного совета (правления) в двухзвенной структуре органов управления должны обладать определенным количеством акций. В уставе может быть предусмотрено избрание в административный совет обладающих акциями работников и служащих общества. В Германии в правление могут избираться посторонние лица, не являющиеся акционерами. В качестве руководителя акционерного общества может выступать юридическое лицо как управляющая компания. Руководство осуществляется постоянным представителем юридического лица, несущим такую же гражданскую и уголовную ответственность за свои действия, как если бы он действовал в личном качестве. Ответственность юридического лица и руководителя – солидарная.

Обязанности директоров. Законодатель предусматривает граждан- ско-правовую, административную, а также уголовную ответственность директоров1. Получает развитие такой инструмент, как страхование их ответственности.

1  См., например: Cox J., Hazen T.L. Treatise on the Law of Corporations. 3rd ed. Vol. 1. St. Paul: West (Thomson Reuters), 2010. Ch. 10.

289

Глава 6. Торговые товарищества

Нормы об ответственности директоров получают все большую конкретизацию, однако общая тенденция в отношении личной ответственности директоров скорее говорит о ее ограничении, поскольку обратная норма тормозила бы торговый оборот и вела бы к резкому снижению общего числа заключаемых сделок.

Вангло-американской системе права обязанности директоров,

вчастности, охватываются такими категориями, как duty of care и duty of loyalty. Данные обязанности до определенной степени пересекаются с принципами добросовестности и разумности, характерными для континентальной системы, в том числе России.

Содержание понятий duty of care и duty of loyalty толкуется весьма широко. В частности, из общего принципа duty of loyalty вытекает обязанность не конкурировать с управляемым предприятием, т.е., например, не использовать информацию, полученную в ходе управления предприятием, в своих интересах.

Множественность директоров. Зарубежное право в настоящее время разработало дополнительные возможности контроля за действиями директоров в виде института множественности директоров. В Германии, а впоследствии и в других странах законодатель узаконил так называемый принцип двух ключей. Полномочия CEO оказываются сразу у двух (или большего числа) директоров и осуществляются только при условии их одобрения вторым директором. Институт берет свое начало в регулировании прокуры в немецком праве. Его цель – получение большего контроля за деятельностью директора – достигается, однако практика в последнее время говорит о сложностях в осуществлении оперативного управления корпорацией при использовании такой схемы.

Деятельность правления. Срок созыва собраний правления указывается в уставе. Решения собрания действительны, если они приняты большинством голосов не менее чем половины членов правления.

11. Наблюдательный совет. Задача наблюдательного совета – осуществлять контроль за деятельностью правления.

Состав наблюдательного совета может колебаться от 3 до 18 человек во Франции и от 3 до 21 – в Германии. Члены правления не могут одновременно быть членами наблюдательного совета.

Всостав наблюдательного совета входят дееспособные акционеры общества – физические и юридические лица (в лице постоянных представителей). Совет назначает членов правления, контролирует его деятельность, в случае необходимости может созывать общее собрание акционеров. Уставом может быть предусмотрен перечень сделок,

290