!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 4. Акционерное общество

3.Создание коммандитного товарищества. Для создания коммандитного товарищества требуется не менее одного полного участника

иодного коммандитиста. Размер минимального капитала в законодательстве не устанавливается.

Во Франции фирма коммандитного товарищества может состоять из имен одного, нескольких или всех полных товарищей с обязательным указанием на природу товарищества (простое коммандитное товарищество) (L222-3). Внесение имени коммандитиста в фирму товарищества делает его ответственным по всем сделкам, заключаемым товариществом, неограниченно и солидарно.

4.Участники товарищества. Участники товарищества (включая коммандитистов) не реже двух раз в год собираются на общее собрание, на котором имеют право знакомиться с торговыми книгами организации, а также задавать письменные вопросы о ее деятельности.

Участие в коммандитном товариществе не имеет своего выражения в ценных бумагах и не может быть передано без согласия всех членов.

Положение полных товарищей аналогично статусу членов полного товарищества. Коммандитисты лишены права представлять товарищество в отношениях с третьими лицами. Во Франции это невозможно, даже если коммандитисту выдается нотариальная доверенность на ведение дел. Нарушение этой нормы влечет ответственность коммандитиста по заключенным им сделкам наравне с полными товарищами (L222-6).

В праве Германии коммандитист, которому в установленном порядке выдана прокура, получает право представлять товарищество в отношениях с третьими лицами.

Смерть коммандитиста не ведет к прекращению деятельности товарищества, в то время как смерть полного товарища может иметь такое следствие, если в тексте договора не содержится иного урегулирования такой ситуации.

§4. Акционерное общество

1. Акционерное общество (société anonyme, Aktiengesellschaft) – это уставное объединение капиталов. Статус юридического лица признается за акционерным обществом во всех странах. Акционерное общество по праву считается апогеем развития концепции юридического лица, основной формой осуществления деятельности крупного бизнеса.

Статья L225-1 ФТК определяет акционерное общество следующим образом: «Акционерное общество – товарищество, капитал которого

271

Глава 6. Торговые товарищества

разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки в пределах их вкладов».

Основными источниками регулирования создания и деятельности акционерных обществ являются во Франции – ФТК, в Германии – Акционерный закон 1965 г.

Акционерному обществу континентального права в Англии в общих чертах соответствует «публичная компания» (public company limited by shares). Основным источником правового регулирования деятельности компаний в Англии в настоящее время является Закон о компаниях 2006 г. (Companies Act 2006), консолидировавший все ранее действующее законодательство о компаниях, в том числе Закон о компаниях 1985 г., положения законов 1989 и 2004 гг. (об аудите и инвестициях), а также некоторые нормы прецедентного права.

Публичной считается компания, в уставных документах которой указано, что она является публичной и в качестве таковой зарегистрирована (отвечает требованиям закона, предъявляемым к публичным компаниям). Все компании, не зарегистрированные как публичные, признаются частными.

Понятию акционерного общества в США соответствует термин «предпринимательская корпорация» (business corporation)1. В США нет федерального законодательства, которым регулировалось бы создание корпораций. В то же время некоторые федеральные нормативные акты оказывают влияние на деятельность корпораций, в том числе в части налогообложения. Законодательство отдельных штатов относительно регулирования создания и деятельности корпораций содержит немало различий, поэтому Американская ассоциация адвокатов подготовила и одобрила Типовой (Модельный) закон о предпринимательских корпорациях 1950 г. (Model Business Corporation Act – MBCA), с изменениями 2002 г. Модельный закон в настоящее время используется более чем в 20 штатах.

Одним из примеров актов, регулирующих процедуру создания и деятельности корпораций, является Общий закон штата Делавэр о корпорациях (1897 г.), с изменениями и дополнениями. Следует отметить, что этот Закон не в полной мере основан на MBCA2.

1  «В англо-американском праве исторически сложилось гораздо более узкое понимание корпорации (компании), чем в континентальном европейском праве. В эту категорию здесь включаются даже не все корпоративные юридические лица, а только business corporation (или company) – аналоги европейских объединений капиталов». По этому вопросу см. более подробно: Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. С. 19.

2  http://delcode.delaware.gov/title8/c001/

272

§ 4. Акционерное общество

Особенности правовой системы США позволяют домицилировать бизнес в любом штате по выбору, что дает возможность выбрать штат с более гибким законодательством1. Огромное значение для деятельности предпринимательских корпораций имеет разд. 8 «Инвестиционные ценные бумаги» ЕТК США. Во всех штатах существуют законы, устанавливающие контроль государства за оборотом ценных бумаг.

2. Преимущества акционерного общества. Акционерное общество – идеальный механизм для привлечения дополнительных финансовых средств извне. В акционерном обществе управление отделено от капитала. Организационно-правовая форма акционерного общества применяется в крупном бизнесе, в том числе для создания транснациональных корпораций. С учетом подобных особенностей акционерных обществ и возможности сосредоточения в их руках огромных имущественных средств им уделяется особое внимание со стороны законодателя и правоприменительных органов.

Законодательство не устанавливает максимального числа участников акционерного общества – акционеров. Напротив, по законодательству Франции в классическом акционерном обществе по просьбе заинтересованных лиц суд может объявить о ликвидации акционерного общества при условии, что более года в нем числилось менее семи акционеров.

С учетом общей тенденции интернационализации бизнеса и существования «конкуренции» между национальными правовыми системами можно встретить точку зрения, согласно которой в «противостоянии» романо-германской и англо-американской системы регулирования деятельности акционерных обществ явный перевес на стороне последней. Среди причин называют лучшую систему защиты инвесторов, в том числе в финансовых вопросах, менее активное участие государства и, как следствие, меньшую коррумпированность экономики, большую эффективность системы регулирования трудовых отношений, а также более гибкую судебную систему. С точки зрения действующего законодательства наибольшую гибкость регулирования деятельности акционерных обществ в современном праве предлагает право США. Уравновешивает эти преимущества очень жесткая система ответственности учредителей и директоров акционерных обществ.

1  Подробнее о крупнейших корпорациях в США и их регистрации по штатам см.: http://fortune.com/fortune500/list/.

273

Глава 6. Торговые товарищества

3. Учредительные документы и учреждение акционерного общества.

Акционерное общество возникает на основании устава.

Процедуру создания акционерного общества осуществляют лица, именуемые учредителями, в качестве которых могут выступать как физические, так и юридические лица. Учредители несут имущественную

иуголовную ответственность за ненадлежащее проведение процесса учреждения, представление отчета, регистрацию. Они заключают между собой учредительный договор. В этом договоре определяются цели

изадачи учредителей по созданию общества, устанавливаются взаимные права и обязанности учредителей и их взаимодействие в процессе образования общества.

Понятие «учредитель акционерного общества» не совпадает с понятием «акционер»1. Учредителями считают лиц, обязавшихся провести образование и регистрацию акционерного общества, акционером называют обладателя акции (акций), участника общества. Учредитель впоследствии может стать акционером, а может и отказаться от этой возможности, ограничившись лишь участием в учреждении общества.

А.Первой стадией учреждения является выработка устава. Текст устава удостоверяется судом или нотариусом.

Законодательство об акционерных обществах содержит преимущественно императивные предписания о содержании устава акционерного общества. В уставе содержатся сведения о фирменном наименовании и месте нахождения общества, предмете его деятельности, размере уставного капитала, количестве, видах и номинальной цене акций, об органах управления, о полномочиях руководящих органов, порядке избрания правления, наблюдательного совета, ревизионной комиссии, правилах проведения общих собраний, распределения прибыли и создания резервов, а также фамилии и адреса руководителей и т.д.

Уставными документами компании по законодательству Англии ранее признавались меморандум (ориентированный в большей степени на регулирование внешних отношений) и внутренний регламент. Законом 2006 г. внесены изменения в содержание меморандума. Согласно Закону значимость меморандума существенно сужена. В настоящее время этот документ является свидетельством намерения участников создать компанию в соответствии с действующим законодательством, а в случае, если будущая организация намерена эмитировать акции,

1  Davies P., Wortington S. Glower and Davies. Principles of Modern Company Law. 9th ed. London: Sweet and Maxwell, 2012. Сh. 5.

274

§ 4. Акционерное общество

то меморандум будет считаться доказательством намерения участников выкупить хотя бы одну будущую акцию. Тем самым английское законодательство сблизилось с акционерным законодательством континентальных стран, поскольку меморандум английской компании в большей степени, чем прежде, напоминает учредительный договор акционерного общества. В отличие от меморандума, предусмотренного старым законом, нынешний не может подвергаться изменениям, что, собственно, становится ненужным, поскольку вся важнейшая информация о деятельности компании (в том числе полномочия органов управления) содержится теперь в одном документе, именуемом articles of association, имеющем значение устава компании. Если учредители не разработали собственный текст устава, то автоматически этот пробел восполняется типовым уставом (Model Articles). Его текст является приложением к Закону о компаниях и действует в форме административного акта нормативного характера.

Закон 2006 г. содержит понятие конституции компании (a company’s constitution), которое, однако, не считается исчерпывающим

(non-exhaustive).

Конституция состоит из собственно устава компании (articles of association), регулирующего деятельность компании, а также всех дополнительных соглашений к нему. В ранее действующем Законе о компаниях 1985 г. articles of association признавался внутренним регламентом и не подлежал регистрации.

Устав компании регистрируется и действует в неизменном виде до тех пор, пока не будут зарегистрированы изменения к нему в виде специальных резолюций, являющихся составной частью конституции компании. В случае, если компания не зарегистрировала текст устава, ее деятельность будут регулировать стандартные положения, специально разработанные на случай необходимости восполнения пробелов в регулировании. Устав не отнесен к перечню документов, обязательных для получения свидетельства о регистрации компании.

В США учреждение корпорации начинается с выработки текста устава (articles of incorporation). В некоторых штатах образование корпорации начинается с выпуска официального сертификата об инкорпорации (регистрации). Под термином «инкорпорация» понимается одновременно сам акт или процедура создания (или регистрации) корпорации1.

1  Cox J., Hazen T.L. Treatise on the Law of Corporations. 3rd ed. Vol. 1. St. Paul: West (Thomson Reuters), 2010. Сh. 3.

275

Глава 6. Торговые товарищества

Внутреннее устройство корпорации определяется внутренним регламентом (by-laws), который утверждается на первом учредительном собрании акционеров после получения сертификата об инкорпорации.

Таким образом, уставу акционерных обществ, создаваемых в соответствии с континентальным правом, в США соответствуют два документа: устав и внутренний регламент.

Б. На второй стадии учреждения акционерного общества создается уставный капитал. Какой бы способ образования капитала ни избрали учредители – с обращением к публичной подписке или без обращения к ней, в любом случае необходимо проведение подписки на весь заявленный размер уставного капитала. Часть капитала, обычно в размере 25%, к моменту регистрации общества должна быть оплачена. Статья L225-3 ФТК говорит о необходимости оплаты 50% к моменту регистрации. Оставшаяся часть стоимости акций подлежит оплате в срок, не превышающий пяти лет.

Возможность оплаты стоимости акций, на которые подписался будущий акционер, по частям является еще одним преимуществом акционерного общества.

На случай внесения вкладов в натуре предусмотрена процедура их экспертной оценки. С ее помощью устанавливается стоимость имущества, передаваемого в собственность акционерного общества, подтверждается право собственности акционерного общества как юридического лица на имущество, представленное в момент возникновения общества уставным капиталом, и принцип обособленности имущества акционерного общества от имущества его участников. Если акционер, оплативший свой взнос в уставный капитал в натуре, решит выйти из состава участников акционерного общества, он получит не само внесенное имущество, а его денежный эквивалент.

В. Третьим этапом создания акционерного общества обычно считается созыв и проведение собрания акционеров – лиц, которые подписались на акции и оплатили их часть в виде взноса в уставный капитал.

На первом собрании учредители представляют отчет о проведенных ими мероприятиях по созданию уставного капитала, проведению подписки на акции. На первом (учредительном) собрании должен быть одобрен текст устава, предварительно составленный учредителями в соответствии с требованиями законодательства. Для обеспечения функционирования общества после регистрации на первом же собрании создаются органы акционерного общества.

Г. Регистрация акционерного общества в торговом реестре считается завершающим этапом его учреждения.

276

§ 4. Акционерное общество

ВАнглии зарегистрированная публичная компания не имеет права приступать к осуществлению деятельности до тех пор, пока не получит торговый сертификат или промысловое свидетельство (trading certificate), подтверждающее наличие уставного капитала в требуемом размере (данная мера установлена в соответствии с требованиями ст. 6 Второй директивы ЕС «О капитале» (77/91/EEC)). В отсутствие такого сертификата директора компании, заключившие сделку от имени компании, несут по ней неограниченную совместную ответственность. Кроме этого, на саму компанию может быть наложен штраф.

Вбольшинстве случаев для образования акционерного общества используется нормативно-явочный порядок. На практике это означает, что на территории государства действует нормативный правовой акт – акционерный закон, закон о компаниях и т.п., регламентирующий процедуру создания акционерных обществ, а также предусматривающий форму и содержание документов, подлежащих оформлению на стадии учреждения организации. Собранные документы передаются

врегистрирующий орган, который уполномочен удостовериться в соблюдении всех предусмотренных в законе предписаний. Акционерное общество регистрируется, если отсутствуют расхождения с требованиями закона. В случае обнаружения несоответствий документы возвращаются для доработки, и после внесения исправлений процедуру регистрации можно повторить. Необоснованный отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

Факт регистрации подлежит обязательной публикации.

После успешного прохождения регистрации акционерное общество получает право выпускать акции. С этого же момента общество получает право осуществлять хозяйственную деятельность.

4. Капитал акционерного общества. Для акционерного общества характерно наличие уставного капитала, разделенного на акции.

Уставный капитал – это та номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе.

Основными функциями уставного капитала акционерного общества считаются:

1) создание материальной базы общества. Реализация первой функции капитала происходит на стадии учреждения акционерного общества. Законодательству известны два способа образования уставного капитала: путем обращения к публичной подписке на акции; путем распределения акций между учредителями;

277

Глава 6. Торговые товарищества

2)гарантийная функция. Уставный капитал одновременно является гарантией прав кредиторов. Для реализации этой функции,

вчастности, законодатель предусматривает следующее правило: для рентабельной работы акционерного общества общая стоимость его имущества в любой момент его функционирования должна быть выше заявленного размера уставного капитала. Действительно, уставный капитал акционерного общества следует отличать от фактического имущества организации (еще одного составляющего общего капитала АО). Его стоимость в разные промежутки времени может (и должна) превышать размер уставного капитала, но может и не достигать этого размера. С амортизацией имущества его стоимость уменьшается, акционерное общество может не изыскать прибыльной сферы приложения капитала, могут иметь место ошибки в управлении. В связи с этим законодательство в интересах кредиторов устанавливает следующее правило: распределение чистой прибыли между акционерами возможно в том случае, если стоимость имущества общества превышает зафиксированный в уставе размер капитала;

3)определение доли участия каждого акционера в акционерном обществе. Уставный капитал акционерного общества разделен на части. В том случае, если каждая часть (акция) имеет номинальную стоимость, доля участия акционера в обществе определяется как соотношение сумм номинальных цен акций, принадлежащих данному акционеру, и величины уставного капитала. В Германии акции могут выпускаться как акции с номинальной стоимостью либо как акции без указания стоимости (акции без номинала – nennwertlos) – ст. 8 Закона об АО. Размер доли уставного капитала, причитающийся на отдельную акцию, не может составлять менее 1 евро.

Номинальная стоимость – это стоимость, равноценная той части акционерного капитала, которую представляет эта акция (эмиссионная или подписная стоимость). От номинальной стоимости акции отличают ее биржевую стоимость. Эта оценочная категория применяется к акциям, котирующимся на бирже. Она определяется ее курсом в зависимости от спроса и предложения.

Законодательство штата Делавэр также не предусматривает обязательное указание номинальной цены самой акции. Этот вопрос остается на усмотрение учредителей. Доля участия каждого акционера определяется как соотношение количества частей, принадлежащих акционеру, и общего количества частей уставного капитала.

Законодательством ряда стран установлен минимальный размер уставного капитала. Во Франции размер уставного капитала должен

278

§ 4. Акционерное общество

быть не меньше 225 тыс. евро, если общество обращается к публичной подписке на акции, и 37 тыс. евро, если общество этого не делает (L224-2 ФТК). В последнее время все чаще встречается второй способ образования уставного капитала.

Закон Германии 1965 г. фиксирует минимальный размер уставного капитала в сумме 50 тыс. евро. Для публичных компаний в Англии закон устанавливает минимальный размер уставного капитала в 50 тыс. ф. ст.

ВАнглии и США выделяют номинальный капитал – общую сумму капитала, на который общество имеет право выпустить паи1; выпущенный капитал – ту часть номинального капитала, на сумму которой выпущены паи для распределения между пайщиками; оплаченный капитал – ту часть выпущенного капитала, которая оплачена пайщиками;

атакже резервный капитал – под которым понимается часть невыпущенного номинального капитала, которая может быть выпущена только при ликвидации общества.

5. Ценные бумаги акционерного общества. После завершения процедуры регистрации у акционерного общества возникает право эмитировать ценные бумаги – акции и облигации.

Акция – это ценная бумага, удостоверяющая членство в акционерном обществе. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий право, которое не может быть реализовано без предъявления документа. В законодательстве устанавливается исчерпывающий перечень видов ценных бумаг.

Институт ценных бумаг был разработан и используется для облегчения оборота права, вытекающего из ценной бумаги, в данном случае из акции.

Акции являются объектами вещного права и удостоверяют обязательственные правоотношения, возникающие между акционером и обществом. Операции с акциями обычно осуществляются посредством фондовых бирж, банков.

Существуют две основные классификации акций по видам. Первая классифицирует акции в зависимости от способа легити-

мации управомоченного лица, действительного законного владельца акции.

Всоответствии с этой классификацией акции делятся на именные и на предъявителя.

1  В английском языке сохраняется терминологическое различие между понятиями «пай» (share) и «акция» (stock certificate или stock). С учетом распространения пре­ имущественно бездокументарной формы акций на практике термины часто используются как синонимы.

279

Глава 6. Торговые товарищества

Имя законного владельца именной акции должно быть указано на самой акции и занесено в реестр акционеров. Таким образом, передача прав по именной акции осуществляется путем совершения трех действий: 1) составление передаточной надписи (индоссамента по праву ФРГ) на самой акции; 2) фактическая передача акции, а также 3) внесение изменений в реестр акционеров.

Управомоченное лицо по акции на предъявителя – ее владелец. Существует упрощенный порядок передачи прав по акции на предъявителя. Право передается одновременно с вручением документа, дополнительной регистрации в реестре не требуется.

Акции на предъявителя должны быть полностью оплачены. Именные акции оплачиваются в обычном порядке (с возможностью оплаты стоимости акций по частям), поскольку их форма позволяет узнать имя владельца, который должен выплатить остаток средств. Акционерное общество не имеет права увеличивать свой капитал с помощью выпуска новых акций до тех пор, пока все ранее выпущенные акции не будут полностью оплачены.

Всоответствии со второй классификацией акции подразделяются на простые и привилегированные.

Привилегированные акции предоставляют их владельцу определенные привилегии или преимущества по сравнению с владельцем простой акции. Среди разнообразных привилегий, которые могут касаться размера дивиденда, очередности выплат денежных сумм при ликвидации общества, наибольшее распространение получило право на получение дивиденда в форме определенного процента к номинальной цене акции.

Вто же время привилегированная акция не предоставляет права голоса на общих собраниях акционеров. В случае, если акционерное общество находится в стадии экономического подъема, сумма дивиденда, которую получает акционер – владелец привилегированной акции, зачастую оказывается меньше размера дивидендов, распределяемых пропорционально между владельцами простых акций. Цена привилегированной акции превышает цену простой акции. Соотношение цены простой акции по отношению к привилегированной акции при конвертации приблизительно оценивается как 10:1.

Влюбом случае право на выпуск привилегированных акций устанавливается в уставе и в обязательном порядке указывается в свидетельстве об акции (по праву штата Делавэр: если подобное свидетельство предусматривается).

280