!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 1. Понятие и виды торговых товариществ

тельности в том числе организационно-правовые формы, за которыми признается один или несколько признаков юридического лица без воспроизведения всей конструкции, не могут привести к выводу об отмирании юридического лица как правовой категории или же об отсутствии познавательной ценности в его изучении, поскольку представляют собой различные варианты развития классической концепции.

Потребность в использовании в исключительных случаях конструкции «снятия корпоративной вуали» для предотвращения злоупотребления правом участников корпоративных отношений в зарубежном праве также не дает оснований сомневаться в значимости базовой концепции юридического лица как одного из основополагающих институтов торгового оборота.

В целом зарубежные правопорядки по-прежнему исходят из разграничения организационно-правовых форм в зависимости от признания или отрицания за ними статуса юридического лица1.

Законодательству стран континентальной Европы известны следующие основные виды торговых товариществ: полное товарищество,

коммандитное товарищество, негласное товарищество, акционерное об-

щество, общество с ограниченной ответственностью.

Помимо этого, используются и так называемые смешанные формы торговых товариществ. Количество таких форм и их популярность возрастают.

Со значительными оговорками, зачастую носящими принципиальный характер, можно сказать, что в Англии и США существуют организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности, являющиеся аналогами торговых товариществ континентальной Европы.

Доктрине известно несколько основных классификаций торговых товариществ.

1. Деление торговых товариществ на объединения лиц и объединения капиталов. Объединениям лиц – персональным товариществам свойственно не столько объединение капиталов для совместной деятельности, сколько объединение личного участия, деятельности, опыта и знаний лиц, входящих в их состав. В силу значимости каждого из участников в персональных товариществах ограничивается право на уступку членства в товариществе и, если не существует

1  Более подробно об этом см.: Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. С. 19.

261

Глава 6. Торговые товарищества

договоренности об ином, все участники наделяются правом на ведение дел и представительство товарищества в отношениях с третьими лицами.

Термин «объединения капиталов» говорит сам за себя. Участники торговых товариществ, признаваемых объединениями капиталов,

впервую очередь вкладывают финансовые средства и иное имущество

вобщее дело и в большинстве случаев устраняются от участия в управлении делами товарищества.

Полное, коммандитное и негласное товарищества относят к разряду персональных, т.е. к объединениям лиц. Соответственно, акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью – это объединения капиталов.

Взначительной степени отмеченное деление является в наши дни условным, так как большинству торговых товариществ свойственно стремление к объединению и капитала, и совместных усилий (например, коммандитному товариществу или обществу с ограниченной ответственностью). Однако сама классификация смысла не утратила, поскольку помогает определить основу для взаимодействия участников и существования товарищества.

2.Деление торговых товариществ на договорные и уставные. Торговые товарищества имеют в качестве основания возникновения соответственно договор или устав.

Договорные товарищества возникают на основании договора, и, следовательно, для его заключения требуется наличие как минимум двух участников. Это определяет значительную вовлеченность лиц, заключивших договор, в деятельность товарищества.

Участники товариществ, которые возникают на основании устава,

вменьшей степени связаны c деятельностью организации. Сам устав, безличный документ (т.е. не связанный непосредственно с личностью участников или учредителей товарищества), по форме и содержанию должен соответствовать требованиям действующего законодательства.

Полные и коммандитные товарищества считаются договорными, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью – уставными.

3.Классификация торговых товариществ в зависимости от признания или отрицания статуса юридического лица. Не за всеми видами торговых товариществ законодатель признает статус юридического лица. Объединения капиталов признаются юридическими лицами по законодательству всех стран. Объединения лиц пользуются статусом юридического лица во Франции.

262

§ 1. Понятие и виды торговых товариществ

С точки зрения германского права персональным товариществам присущи отдельные признаки юридического лица1. Торговые товарищества, не признаваемые юридическими лицами, освобождаются от уплаты корпоративного налога, а также налога на имущество корпораций, и субъектами налогообложения считаются сами участники товариществ.

Для уяснения сути торговых товариществ важно понимать соотношение таких понятий, как «торговое товарищество», «юридическое лицо» и «коммерсант».

Известно, что среди юридических лиц выделяют товарищества (союзы, корпорации – по терминологии в разных странах), одним из видов которых являются торговые товарищества. Таким образом, понятие «торговое товарищество» не совпадает с понятием «юридическое лицо», последнее является более общим.

В то же время не все торговые товарищества пользуются статусом юридического лица.

По определению торговые товарищества – коллективные коммерсанты, существующие наряду с коммерсантами индивидуальными. Коммерческий характер их деятельности детерминирован выбором организационно-правовой формы их существования или характером деятельности (см. ст. L210-1 ФТК)2.

Участники торговых товариществ, не признаваемых юридическими лицами, действуют в качестве коммерсантов. Это означает, что деятельность участников персональных товариществ сама по себе накладывает на них определенные обязанности (например, регистрация в торговом реестре). Отрицание статуса юридического лица значительно сказывается на налогообложении товарищества, поскольку в этом случае оно не уплачивает налог на имущество корпораций и корпоративный налог. Объектом налогообложения являются в данном случае доходы коммерсантов – участников товарищества.

Основа для существования персонального товарищества, не имеющего статуса юридического лица, – договор, заключенный коммерсантами о ведении совместной деятельности.

Не исключается участие юридического лица в качестве партнера (например, во Франции). В этом случае (абз. 2 ст. 221.3 ФТК) руководство юридического лица, выступающего в качестве полного товарища, несет обязанности наравне с другими полными товарищами. К ним

1  Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. С. 19. 2  Code de commerce: https://www.legifrance.gouv.fr.

263

Глава 6. Торговые товарищества

также могут быть применены меры ответственности, аналогичные по характеру мерам, свойственным полным товарищам.

При всем многообразии форм ведения предпринимательства выбор того или иного вида торгового товарищества зависит от многих составляющих: необходимого капитала, потенциальных размеров вкладов, желаемого характера ответственности, количества участников, предпочтительного налогового режима, намерения участников объединения участвовать в управлении товариществом. Большие возможности для участников предоставляют смешанные формы торговых товариществ.

§2. Полное товарищество

1.Полное товарищество – société en nom collectif (Франция), offene Handelsgesellschaft (Германия), partnership (Англия), general partnership

(США) – договорное объединение лиц. Оно не признается юридическим лицом (за исключением Франции).

Деятельность полного товарищества во Франции регулируется ФТК (ст. L221-1–L221-17), в Германии – нормами § 105–160 ГТУ, в Англии

иСША – соответственно Законом о товариществе (Partnership Act 1890, с изменениями и дополнениями 2004, 2005 и 2009 гг.)1 и Единообразным законом о товариществе (Uniform Partnership Act 1914, с изменениями 1997 г.)2. Ранее действовал термин «Пересмотренный единообразный закон о товариществе» (Revised Uniform Partnership Act). Поскольку реформирование текста осуществлялось несколько раз, в практике стали возникать разночтения относительно редакции текста, который имелся в виду в конкретном случае, вследствие этого было принято решение вернуться к первоначальному варианту названия.

В соответствии с ФТК полное товарищество – объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по его обязательствам неограниченную солидарную ответственность (ст. L221-117). Неограниченная ответственность означает, что участники полного товарищества несут по его обязательствам ответственность всем принадлежащим им имуществом.

Законодательство Франции признает за полным товариществом статус юридического лица.

1  Partnership Act 1980: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/Vict/53-54/39/contents/.

2  Uniform Partnership Act 1914: http://www.uniformlaws.org.

264

§ 2. Полное товарищество

Спрактической точки зрения этот факт в общих чертах означает следующее: получение правоспособности с момента регистрации

вторговом реестре; возможность самостоятельно выступать в торговом обороте, иметь обособленное имущество (которое не связано с имущественной массой участников); кредиторы товарищества вначале должны обращаться к самому товариществу, а в случае безуспешности обращения или недостаточности имущества товарищества – к любому из участников, группе участников или всем участникам одновременно. Законодатель во Франции не требует от участников получения статуса коммерсантов1.

ГТУ (§ 105) определяет полное товарищество как объединение, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой, при этом перед кредиторами товарищества все его участники отвечают неограниченно, солидарно, всем своим имуществом.

Сточки зрения права Германии полное товарищество под своим именем участвует в торговом обороте, приобретает права и обязанности, выступает в качестве истца и ответчика в суде. Имущество полного товарищества составляет общую совместную собственность его участников. Таким образом, полное товарищество в Германии обладает рядом признаков юридического лица и с точки зрения доктрины является частично дееспособным, однако статус юридического лица за полным товариществом в Германии не признается.

Организационно-правовая форма полного товарищества подходит организациям с небольшим количеством участников. Для этой формы законодатель не устанавливает минимального размера уставного капитала. Безусловным преимуществом полного товарищества, не имеющего статуса юридического лица, является налоговый режим, который не предусматривает уплату корпоративного налога и налога на имущество корпораций. Однозначным минусом является неограниченная ответственность участников по обязательствам товарищества.

2. Характер ответственности участников отличает полное товарищество от других организационно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности.

Наличие солидарной ответственности означает возможность для кредитора обратиться с иском как к одному из участников полного товарищества или к определенной их группе, так и ко всем участникам одновременно.

1  Francois Duquesne Droit des societies commerciales. Editions Larcier s.a. 2016. P. 13.

265

Глава 6. Торговые товарищества

Вотличие от солидарной ответственности участников полного товарищества стран романо-германской системы права ответственность участников партнерства в Англии и США признается неограниченной совместной, т.е. кредитор должен предъявлять требования ко всем товарищам одновременно.

3. Создание полного товарищества. Основанием возникновения полного товарищества является договор. Законодательство всех изучаемых государств не предусматривает обязательной письменной формы договора о создании полного товарищества, однако по причинам, связанным прежде всего с вопросами ответственности участников

ипорядка ее определения и перераспределения, большинство объединений закрепляют свои отношения в письменной форме. Отношения участников партнерства в Англии и США чаще всего оформляются в виде договоров «за печатью».

Во Франции товарищество возникает с момента регистрации в торговом реестре, тем самым во Франции признается конститутивный характер регистрации.

ВФРГ полное товарищество создается на основании учредительного договора, но может начинать свою деятельность только с момента регистрации в торговом реестре. Соответственно, в Германии регистрация полного товарищества в контексте его статуса имеет декларативное значение.

Для права Англии и США регистрация договорных товариществ факультативна. Отсутствие обязательной регистрации одновременно с отсутствием предусмотренной в законодательстве обязательной письменной формы договора о создании товарищества вызывает вопросы: каким образом третье лицо может убедиться в существовании партнерства, а также имеет ли факт существования товарищества какое-либо значение для третьих лиц?

Ответ на второй вопрос, безусловно, положительный, поскольку ответственность личным имуществом нескольких предпринимателей представляет собой гораздо более высокую гарантию на случай не­ исполнения или ненадлежащего исполнения обязательства со стороны товарищества.

Что касается ответа на первый вопрос, то для установления намерения сторон существует несколько презумпций, установленных Законом о товариществе (ст. 2). Сам факт совместной работы над проектом или факт наличия совместной собственности лиц не формирует отношений товарищества. При этом распределение между участниками полученной прибыли считается необходимым

266

§ 2. Полное товарищество

идостаточным доказательством (prima facie) существования товарищества1.

Вне зависимости от наличия или отсутствия правосубъектности полного товарищества оно должно действовать под единым фирменным наименованием, именуемым фирмой. Фирма полного товарищества может включать имена одного, нескольких или всех товарищей

иобязательно должна указывать на наличие товарищества. Исключением является термин «фирма», используемый в законо-

дательстве Шотландии. «Фирма» (firm) означает юридическое лицо, существующее независимо от участников, входящих в его состав (ст. 4 Закона о товариществе).

4.В полных товариществах, как и в прочих объединениях, аналогично с анализом деятельности юридических лиц принято различать внутренние и внешние отношения. Внутренними для полного товарищества являются отношения между участниками по поводу управления, распределения прибыли и убытков, порядка принятия решений и т.д.

Под внешними отношениями понимается взаимодействие полного товарищества с третьими лицами, отношения представительства. Внешние отношения касаются контрагентов товарищества, которые могут быть не осведомлены об особенностях внутренней организации, установленной договором о создании товарищества.

Если к внутренним отношениям товарищества применяются диспозитивные нормы права, то внешние отношения регулируются императивными нормами, применяемыми вне зависимости от наличия или отсутствия договоренности участников. Примером может служить императивная норма о том, что «все участники несут по обязательствам товарищества неограниченную, солидарную ответственность всем своим имуществом», при этом договор может предусматривать иной порядок покрытия убытков, который начинает действовать после урегулирования отношений с третьим лицом.

5.Управление. Полным товариществом руководит один или несколько управляющих, названных в учредительном договоре или других документах товарищества. Особенностью права Франции является возможность назначения управляющих не из числа товарищей.

Учредительный договор определяет объем полномочий руководителя. Все ограничения, связанные со свободой его действий, должны быть отражены в тексте договора.

1  Rules for determining existence of partnership: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/ Vict/53-54/39/section/2.

267

Глава 6. Торговые товарищества

Вслучае если товариществом управляет несколько человек, каждый управляющий может возражать против действий другого, но лишь до момента совершения этих действий. Управляющий несет персональную ответственность за грубые ошибки в управлении. Таким образом, при коллективном руководстве каждый отвечает за свои собственные действия. Если же ошибка в управлении полным товариществом допущена совместно, наступает солидарная ответственность

вполном объеме.

Всфере торгового права в отношении многих регулируемых вопросов законодатель исходит из презумпции добросовестности третьих лиц и необходимости защищать их интересы и тем самым способствовать стабильности торгового оборота. В этой связи интерес представляют правила конструирования фирменных наименований полных товариществ: поскольку по общему правилу в отношениях с третьими лицами представительство товарищества осуществляется любым из участников, если в договоре не предусмотрено иное, для третьих лиц очевидно, что от имени полного товарищества в отношениях с третьими лицами может участвовать любой из товарищей, и должной степенью осмотрительного поведения третьего лица является анализ фирменного наименования товарищества. В случае, если лишь некоторые из товарищей имеют право представлять организацию в отношениях с третьими лицами, только их имена могут быть указаны в фирме.

Законодательство предусматривает дополнительные гарантии защиты интересов кредиторов полных товариществ: лица, выбывшие из состава объединения, продолжают нести ответственность по обязательствам, возникшим во время их членства в товариществе в течение пяти лет с момента регистрации в торговом реестре факта выбытия товарища из состава участников; лица, вступившие в товарищество после регистрации, несут ответственность перед третьими лицами по обязательствам товарищества независимо от времени их возникновения.

6. Члены товарищества. Законодательство устанавливает для полного товарищества минимальное число участников – два товарища и не ограничивает их предельного числа1.

Однако законодательством Германии предусмотрена возможность исключения участника из товарищества по решению суда, чему не препятствует то обстоятельство, что после исключения в товариществе может остаться только один человек.

1  Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. С. 57.

268

§ 2. Полное товарищество

Участниками полного товарищества могут быть как физические, так и юридические лица, причем во втором случае руководители юридического лица выступают в статусе полных товарищей.

Все члены полного товарищества имеют статус коммерсанта (являются «дипломированными коммерсантами») и несут, как уже говорилось, неограниченную и солидарную ответственность (солидарная ответственность характерна для стран романо-германской системы права) по долгам товарищества. Эта норма, являющаяся императивной

вотношении третьих лиц, может быть для целей внутренних отношений изменена соглашением участников.

Всоответствии с положениями учредительного договора товарищи участвуют в прибылях и убытках организации. По общему правилу распределение прибыли между товарищами производится соразмерно сделанным ими вкладам за минусом убытков, приходящихся на участника, а также денежной суммы, изъятой участником в течение финансового года в счет доли в капитале.

Участники имеют в товариществе свой пай, зависящий от размеров сделанного ими вклада (в материальной или иной форме).

Пай не может быть продан без согласия всех товарищей. Любая статья договора, противоречащая этому положению, ничтожна. Нарушение этого императивного условия влечет уголовную ответственность. Строгость наказания за нарушение нормы о порядке уступки членства

втовариществе убеждает в том, что даже усложненная процедура уступки пая не является с точки зрения законодателя нормальным этапом развития полного товарищества.

Всоответствии с законодательством Германии переуступка пая возможна в случае включения соответствующей возможности в договор.

7. Прекращение полного товарищества. Полное товарищество прекращается в случае смерти одного из его членов, если в учредительном договоре не предусмотрено, что в этом случае товарищество будет продолжать свое существование в меньшем составе участников или что в число участников будет введен наследник умершего; договор может предусматривать участие в товариществе супруга умершего или другого лица. C точки зрения корпоративного права можно сказать, что по умолчанию контитуитет в полном товариществе отсутствует.

Среди иных оснований прекращения товарищества выделяют истечение срока, на который оно было создано, решение участников, ликвидацию по закону, признание одного из товарищей недееспособным, запрет (по приговору суда) на ведение коммерческой деятельности

вотношении одного из участников, а также объявление конкурса над имуществом товарищества или имуществом полного товарища.

269

Глава 6. Торговые товарищества

§3. Коммандитное товарищество

1.Коммандитное товарищество (société en commandite simple, Kommanditgesellschaft, limited partnership) является договорным объединением лиц. Коммандитное товарищество не признается юридическим лицом (за исключением Франции). Для коммандитного товарищества характерно наличие двух категорий участников: 1) полные товарищи (коммерсанты, несущие неограниченную солидарную ответственность)

и2) коммандитисты (участники, отвечающие по долгам товарищества пропорционально размерам их вкладов).

Деятельность коммандитного товарищества регулируется во Франции нормами ФТК (ст. L222-1–L222-12), в Германии – § 161–177 ГТУ, в Англии организационно-правовая форма коммандитного товарищества урегулирована Законом 1907 г. (Limited Partnerships Act), во всех штатах США (кроме Луизианы) действуют законы, принятые на основе Единообразного закона о партнерстве с ограниченной ответственностью (The Uniform Limited Partnership Act (ULPA), – версия Закона 1976 г. называлась «The Revised Uniform Limited Partnership Act» (RULPA), последние изменения в текст вносились в 2001 г.).

Нормы, регулирующие отношения полного товарищества, субсидиарно применяются к регулированию коммандитного товарищества (ст. L222-2 ФТК, п. 2 § 161 ГТУ).

2.В настоящее время предприниматели нечасто пользуются формой коммандитных товариществ. Как правило, они образуются из полных товариществ, ликвидированных после смерти или признания недееспособным одного из участников. Наследники, не желая или не имея возможности приобретать статус коммерсанта в полном товариществе (например, в случае, если они неэмансипированные несовершеннолетние), соглашаются стать членами коммандитного товарищества. Прежние участники становятся полными товарищами.

Форма коммандитного товарищества подходит для тех случаев, когда объединяется небольшое количество участников.

В Англии классическая форма коммандитного товарищества не получила развития. Это, в частности, объясняет отсутствие изменений в законе с 1907 г.

Использованию данной формы в США благоприятствует существующий налоговый режим1.

1  Cox J., Hazen T.L. Treatise on the Law of Corporations. 3rd ed. Vol. 1. St. Paul: West (Thomson Reuters), 2010. Сh. 1 para. 9.

270