!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 5. Торговые сделки

неисполнение или ненадлежащее исполнение, а также иных отличий от сделок, не связанных с предпринимательской деятельностью (общегражданских сделок).

В странах с дуалистической системой частного права данный правовой режим означает, что все сделки, заключенные коммерсантом

всвязи с функционированием его предприятия, являются торговыми, или коммерческими, сделками. Понятие торговой сделки известно лишь странам с дуалистической системой частного права. Регулирование торговых сделок, как правило, осуществляется в отдельной части (книге, разделе) торгового кодекса, причем таким образом, что сначала приводятся общие положения, относящиеся к любым торговым сделкам, а затем рассматриваются отдельные виды торговых сделок. Последние регулируются, как правило, только путем установления специальных норм, вытекающих из торгового характера сделки, а не комплексно, как в гражданских кодексах, поскольку по возникающим

вотношениях сторон вопросам, не урегулированным торговым кодексом, следует обращаться к нормам гражданского кодекса. Исключение составляют лишь те сделки, которые заключаются исключительно как торговые сделки (договоры складского хранения, перевозки грузов, транспортной экспедиции и т.д.), и они регулируются торговыми кодексами целиком.

Из тех стран с дуализмом частного права, которые здесь рассматриваются, торговые сделки регулируются: во Франции – титулом III «Брокеры, комиссионеры, перевозчики, коммерческие агенты и независимые торговцы» кн. I ФТК, а также нормами титула IV об отдельных сделках с предприятием (торговым фондом), в Испании – кн. 2 «О договорах, специально применяемых в коммерческой деятельности» ТК Испании, в Германии – кн. 4 «Торговые сделки» ГТУ, в Австрии – кн. 4 «Сделки, связанные с ведением предприятия» АвПУ.

Праву стран с единой системой гражданского права (Швейцария, Италия, страны англосаксонской системы) понятие торговой сделки не известно. Гражданское право регулирует все сделки независимо от того, совершаются они в ходе предпринимательской деятельности или вне таковой. В то же время в данных странах все равно имеются специальные нормы, находящиеся, как правило, в нормах об отдельных видах сделок, которые применяются к сторонам, совершающим эти сделки в ходе коммерческой деятельности.

Под торговой сделкой (acte de commerce, contrato mercantile, Handelsgeschäft) понимается сделка, совершаемая коммерсантом в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

251

Глава 5. Коммерсанты

Воснову отнесения совершаемых сделок к категории торговых

вразличных странах используются как объективные, так и субъективные критерии. Так, в праве Франции в ст. L110-1 и L110-2 ФТК при определении круга торговых сделок используется объективный принцип: вопрос о том, является ли сделка торговой, решается исходя из природы сделки, в зависимости от того, относится ли она к перечисленным в данных статьях операциям, имеющим коммерческую направленность. В праве Германии, наоборот, используется субъективный принцип: согласно § 343 ГТУ торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, связанные с ведением его торгового промысла. Иными словами, признание сделки в качестве торговой зависит от субъекта, который ее совершает.

Сделки, совершаемые торговыми товариществами, обществами и иными коллективными коммерсантами, считаются торговыми независимо от их характера, поскольку указанные лица являются коммерсантами независимо от того, какую фактическую деятельность они ведут и ведут ли вообще. В то же время в отношении индивидуальных коммерсантов, которые, как известно, помимо ведения предпринимательской деятельности, совершают еще и сделки для удовлетворения личных, бытовых и иных целей, нередко возникает спорный вопрос об отнесении сделки к торговой или общегражданской, к примеру, когда из содержания сделки невозможно понять, на какие цели она направлена. Например, приобретение вещи, которая может использоваться как в коммерческих, так и в бытовых целях, договор займа или кредитный договор, не содержащий указания на цель использования заемных средств.

Для вышеуказанных случаев законодательство зарубежных стран выработало правило о том, что в случае сомнения сделка считается связанной с предпринимательской деятельностью коммерсанта и рассматривается как торговая сделка, если не доказано обратное. Бремя доказывания того, что сделка является общегражданской, лежит на коммерсанте, отрицающем торговый характер сделки. Данное правило (презумпция торговой сделки) закреплено, в частности,

в§ 344 ГТУ.

2. Классификация торговых сделок. Исходя из того, какой критерий лежит в основе признания сделки торговой – объективный или субъективный, существуют сделки, которые являются торговыми всегда, в силу того, что по своему характеру они предназначены для совершения в ходе производственной, торговой и иной промысловой деятельности. Такие сделки являются объективно торговыми. Таковы-

252

§ 5. Торговые сделки

ми являются договоры в сфере производства товаров, строительства торговых и промышленных объектов, хранения и перевозки грузов, банковской, страховой и инвестиционной деятельности, договоры, заключаемые на рынке ценных бумаг. К объективно торговым сделкам относятся и договоры продажи или аренды предприятия как имущественного комплекса.

Вто же время существуют сделки, которые могут совершаться как

всфере предпринимательской деятельности, так и в сфере гражданского оборота. Признание торгового характера таких сделок зависит

впервую очередь от субъектного состава сторон, их совершающих (субъективно торговые сделки). Так, договоры купли-продажи, аренды, подряда, поручения и т.п. будут являться торговыми сделками, если они заключаются между коммерсантами, но не будет иметь торгового характера в случаях, когда сторонами сделки являются физические лица, заключающие их для личных, бытовых и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Взависимости от того, является ли сделка торговой для одной или обеих сторон, торговые сделки бывают двусторонне торговые, когда обе стороны являются коммерсантами, и односторонне торговые, когда только одна сторона является коммерсантом, а другая – не является, и права и обязанности другой стороны регулируются нормами гражданского, а не торгового права. Разграничение торговых сделок на двусторонне и односторонне торговые влияет также на подсудность споров, возникающих из таких сделок. Так, споры из двусторонне торговых сделок рассматриваются в специализированных судах (подразделениях судов) по торговым делам. Споры, возникающие из односторонне торговых сделок, могут в зависимости от норм процессуального законодательства рассматриваться как в торговых, так и в общегражданских судах. Решение этого вопроса может зависеть от того, какая из сторон сделки выступает истцом.

3. Особенности регулирования отношений по торговым сделкам. Характерной особенностью торговых сделок является исключение формализма в правилах их заключения и в доказывании их существования в случае возникновения спора. Для торговых сделок обычно не устанавливается требование о нотариальном удостоверении сделок и (или) об их регистрации. Письменная форма торговых сделок, даже в тех случаях, когда она предусмотрена законом, не является обязательной, и доказывание существования сделок и их условий, как правило, допускается с использованием любых доказательств, в том числе свидетельских показаний, т.е. торговые сделки могут совершаться и в устной форме. Причем в от-

253

Глава 5. Коммерсанты

личие от общегражданской сделки молчание адресата оферты может рассматриваться как акцепт, если это вытекает из предшествующей практики, установленной в отношениях сторон (§ 362 ГТУ).

Тем не менее для некоторых видов сделок, совершаемых в рамках коммерческой деятельности, сохраняются формальные требования. Договоры о создании товариществ, обществ требуют письменной формы, а во многих странах континентальной Европы – и нотариального удостоверения. Договоры купли-продажи, залога и иные сделки с земельными участками и иным недвижимым имуществом также требуют письменной формы с нотариальным удостоверением. Специальные правила касательно формы и порядка заключения могут предусматриваться для сделок, совершаемых в банковской и страховой деятельности, а также на товарных и фондовых биржах.

Общим правилом для торговых сделок является их возмездность или презумпция их возмездности в случае, если стороны не согласовали размер вознаграждения соответствующей стороны сделки.

При наличии нескольких лиц на стороне должника их ответственность перед кредитором по торговой сделке практически во всех случаях является солидарной. Причем даже в общегражданских сделках солидарная ответственность в условиях тенденции коммерциализации гражданского права занимает все большее место. Случаи, когда ответственность нескольких должников перед кредитором является долевой, уже достаточно редки и в регулировании общегражданской сферы отношений.

Важной чертой регулирования отношений по торговым сделкам является установление повышенной ответственности для стороны, действующей в порядке ведения промысла. Ответственность коммерсанта основывается, как правило, на принципе безвиновной ответственности, т.е. коммерсант отвечает за сам факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Если договор предусматривает неустойку, то гражданские кодексы при определенных обстоятельствах позволяют суду снижать неустойку (§ 343 ГГУ); торговые кодексы чаще всего, наоборот, исходят из невозможности снижения неустойки судом (§ 348 ГТУ).

Вслучае неисполнения денежного обязательства торговые кодексы предусматривают более высокий размер процента, подлежащего выплате кредитору, по сравнению с размером процента, установленным гражданскими кодексами.

Вотношении кредитора – залогодержателя по торговой сделке установлен более упрощенный порядок удовлетворения требований за

254

§ 6. Торговые книги

счет заложенного имущества (§ 368 ГТУ), при котором, как правило, не требуется решение суда для обращения взыскания на заложенное имущество и продажа имущества осуществляется также по упрощенным правилам.

Наконец, по торговым сделкам закон стимулирует коммерсантов к более оперативному осуществлению своих прав и в связи с этим устанавливает по торговым сделкам сроки исковой давности более сокращенные, чем по общегражданским сделкам.

§6. Торговые книги

1.Общие положения о торговых книгах. Нормы торгового права зарубежных стран, а там, где оно отсутствует, нормы гражданского права, регулирующие статус субъектов предпринимательской деятельности, предусматривают обязанность коммерсантов вести специальные журналы, реестры и иную документацию, в которой отражаются хозяйственные операции, состояние имущества и ход деятельности коммерсантов. Такая документация в настоящее время известна как торговые книги

(livres de commerce, los libros de los empresarios, Handelsbücher). Обязанность вести торговые книги появилась у лиц купеческого

сословия еще в Средние века, и в настоящее время в странах континентальной Европы данная обязанность предусмотрена в отношении всех коммерсантов. В англо-американском праве данная обязанность действует в основном в отношении компаний и корпораций.

Регулированию ведения торговых книг посвящены: во Франции – § 1 «Книги, документы и бухгалтерские счета, ведение которых является обязательным» (ст. R123-172–R123-177) гл. III титула II и другие разделы кн. I ФТК; в Испании – разд. 1 «Книги предпринимателей» (ст. 25–33) титула III кн. 1 ТК Испании; в Германии – кн. 3 «Торговые книги» (§ 238–342е) ГТУ, в Австрии – кн. 3 «Ведение учета хозяйственных операций» (§ 189–342) АвПУ. Однако и в странах с единообразным частным правом существуют отдельные разделы, посвященные ведению торговых книг: в Швейцарии – разд. 32 «Ведение коммерческих книг» (ст. 957–962) ч. IV ШОЗ; в Италии – ст. 2214–2220 ГК Италии. В праве Англии и США нормы о ведении учета хозяйственных операций и иной деловой документации содержатся в законах, регулирующих деятельность компаний и корпораций.

2. Виды торговых книг. Основными видами торговых книг, которые закон предписывает вести коммерсантам, являются следующие:

255

Глава 5. Коммерсанты

1)журнальная книга, в которой отражаются все совершаемые коммерсантом торговые сделки и иные хозяйственные операции, сведения об имеющихся требованиях и долгах коммерсанта к третьим лицам;

2)инвентаризационная книга, содержащая инвентаризационную опись имущества, на основе которой составляются баланс, сведения об активах и пассивах коммерсанта, счета прибылей и убытков;

3)деловая документация, состоящая из деловых писем, счетов

ииных документов, исходящих от коммерсанта и поступающих в его адрес (письма, телеграммы и иная коммерческая корреспонденция), на основе которой коммерсант впоследствии может предъявить требование к третьему лицу или, наоборот, третьим лицом может быть предъявлено требование к коммерсанту.

Как правило, коммерсант должен ежегодно проводить инвентаризацию имущества и составлять баланс.

Тенденцией последнего времени является переход на электронную форму ведения некоторых из вышеуказанных видов торговых книг.

На некоторые категории коллективных коммерсантов, а именно, на общества, основанные на объединении капиталов (как правило, на акционерные общества в континентальном праве, на публичные компании и публичные корпорации в англо-американском праве), закон возлагает дополнительную обязанность ежегодно публиковать отчетность, с тем чтобы довести сведения о финансовом состоянии

ио результатах деятельности общества, компании или корпорации до всеобщего сведения. Критерии, при которых субъект предпринимательской деятельности несет обязанность по публикации финансовой отчетности, определяются законом.

3. Значение и доказательственная сила торговых книг. Цель, которую преследуют нормы о ведении торговых книг, заключается в создании дополнительной гарантии для третьих лиц, вступающих в деловые отношения с коммерсантом, на случай его возможной недобросовестности, неплатежеспособности, а также в упрощении доказывания фактов и обстоятельств в случае возникновения споров с участием данного коммерсанта. С одной стороны, записи в торговых книгах ведутся самим коммерсантом и сами по себе носят односторонний характер. С другой стороны, законодательство регламентирует правила ведения торговых книг, предусматривая неблагоприятные последствия их нарушения, и способствуют тем самым правильному и надлежащему отражению записей об имуществе и хозяйственных операциях. Поэтому записи в торговых книгах могут использоваться в качестве

256

§ 6. Торговые книги

вспомогательного средства доказывания обстоятельств, связанных со спорами с участием коммерсантов.

Как правило, сведения, содержащиеся в торговых книгах, являются коммерческой тайной, и третьи лица не могут знакомиться с торговыми книгами определенного коммерсанта. В то же время суд, рассматривающий конкретный спор, вправе истребовать у коммерсанта торговые книги для ознакомления. При этом суд, по общему правилу, может знакомиться не со всем содержанием торговых книг, а только с той его частью, которая связана с рассматриваемым спором. Однако

внекоторых случаях, предусмотренных законом, суд вправе полностью знакомиться с торговыми книгами коммерсанта: в делах о несостоятельности, при проведении ликвидационных процедур, по делам о разделе общего имущества между участниками товарищества, а также

вделах о наследовании после смерти индивидуального коммерсанта и в спорах между индивидуальным коммерсантом и его супругом о разделе общего имущества и т.д.

Вразличных странах по-разному решается вопрос о доказательственной силе торговых книг. Оценка сведений, содержащихся в торговых книгах, и их доказательственное значение при рассмотрении конкретного спора во многом зависят от обстоятельств конкретного дела и от правильного и надлежащего ведения торговых книг.

Торговые книги, ведущиеся с соблюдением установленных правил, могут служить доказательствами по торговым сделкам, совершаемым между коммерсантами. Например, в случаях, когда записи обоих коммерсантов касательно предмета спора в их торговых книгах совпадают, суд, как правило, принимает их в качестве доказательства.

По праву Франции в случае неправильного или ненадлежащего ведения торговых книг, если данный факт выяснится при рассмотрении спора, коммерсант не может ссылаться на сведения, содержащиеся

втаких книгах, для доказывания обстоятельств, свидетельствующих

вего пользу, однако другая сторона вправе ссылаться на такие торговые книги в качестве доказательства, свидетельствующего против указанного коммерсанта. По праву Германии, Англии и США и многих других стран суд в каждом отдельном случае решает вопрос о доказательственной силе торговых книг, а их отсутствие у коммерсанта или неправильное их ведение в любом случае свидетельствует не в пользу коммерсанта.

На случай умышленного искажения коммерсантом сведений в торговых книгах по вопросам, связанным с производством по делу о несостоятельности, предусмотрена уголовная ответственность.

257

Глава 6

ТОРГОВЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА

Литература

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М.: Междунар. отнош., 1993.

Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. Юридические лица в гражданском праве зарубежных стран: Монография.

М.: Статут, 2016.

Dondero В. Droit des societies. Dalloz, 2017.

Cox J., Hazen T.L. Treatise on the Law of Corporations. 3rd ed. St. Paul: West (Thomson Reuters), 2010. Ch. 1–28.

Davies P., Worthington S. Glower and Davies. Principles of Modern Company Law. 9th ed. London: Sweet and Maxwell, 2012. Parts 1–6.

Duquesne F. Droit des sociétés commerciales. Editions Larcier s.a., 2016.

§ 1. Понятие и виды торговых товариществ

Под термином «торговые товарищества» понимаются организаци- онно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности, представляющие собой объединения лиц и (или) капиталов для достижения общей цели, которые, как правило, осуществляют торговый промысел в целях распределения полученной прибыли между участниками.

Термин пересекается по своему содержанию с понятием юридического лица, которое претерпело в последнее время ряд серьезных изменений в законодательстве.

Целью изменений, в частности, стала попытка сделать невозможными злоупотребления корпоративной структурой для ухода от ответственности или создания изначально мошеннических схем ведения предпринимательской деятельности1.

1  В первую очередь речь идет о появлении концепции «снятия корпоративной вуали», которая призвана дать возможность привлекать к ответственности за действия корпорации лиц, в чьих руках находится реальный контроль за ее деятельностью.

259

Глава 6. Торговые товарищества

Помимо этого, одной из нарастающих тенденций регулирования торговых товариществ во всем мире является обеспечение благоприятных условий для ведения бизнеса и повышения конкурентоспособности национального законодательства1. Многолетняя история конкурентной борьбы в США, существующая между отдельными штатами2, вызванная желанием получать дополнительные поступления в казну

ввиде платы, взимаемой с корпораций за их регистрацию, с конца XX в. стала актуальна и для объединенной Европы3. Действительно, после принятия ряда ключевых решений Европейского суда4 постепенно устраняются препятствия к осуществлению трансграничной миграции юридических лиц в Европейском Союзе.

Эта тенденция проявляется в создании новых гибких организаци- онно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности, которые могли бы сочетать в себе преимущества статуса юридического лица и партнерств (не обладающих таким статусом), а также

вупрощении процедуры создания и функционирования торговых товариществ.

Следствием описанных процессов является появление значительного числа публикаций, ориентированных на практику и фокусирующих внимание на многообразии существующих организационноправовых форм, среди которых в одном ряду оказываются и траст (как вещно-правовая конструкция, позволяющая осуществлять предпринимательскую деятельность на некорпоративной основе), и предпринимательская корпорация (как классический пример аналога юридического лица, существующий с точки зрения американского права).

Вследствие этого теряется четкость представлений о концепции юридического лица и потребности оборота в его существовании.

Сама по себе возможность постановки вопроса о релевантности конструкции юридического лица (в особенности в странах англоамериканской системы права) представляет собой безусловную ошибку. Возможности, предоставляемые законодателем разных стран, использовать для осуществления предпринимательской дея­

1  Для целей привлечения инвестиций в экономику страны.

2  Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М.: Спарк, 1996. С. 19.

3  Суханов Е.А. О развитии статуса компаний в некоторых европейских правопорядках // Вестник гражданского права. 2009. № 2. Т. 9.

4  Прежде всего речь идет о таких знаковых решениях, как Judgment of the Court of 9 March 1999. CENTROS; Judgment of the Court (Grand Chamber) of 16 December 2008. CARTESIO; Judgment of the Court (3rd Chamber) of 12 July 2012. VALE.

260