!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 4. Предприятие

которое в конкретных экономических условиях более не приносит планируемой отдачи, продавец получает денежную сумму, которая может быть вложена в развитие иных, более перспективных направлений деятельности. Аналогичным образом продажа предприятия при банкротстве коммерсанта, которому оно принадлежало, позволяет передать имущественный комплекс лицу, которое будет в состоянии вести бизнес на его основе, в обмен на денежную сумму, за счет которой можно будет удовлетворить требования кредиторов несостоятельного должника. Продажа предприятия сама по себе не влечет прекращения ни статуса коммерсанта, ни статуса юридического лица. Она не влияет на права участия в торговом товариществе (обществе).

В противопоставлении к данной группе сделок находятся сделки по передаче прав участия в торговых товариществах (обществах), которые известны под названием share deal, т.е. сделки по отчуждению акций, паев, долей участия в капитале торговых товариществ (обществ). Они, наоборот, не затрагивают каких-либо прав на имущество субъекта права. Имущество как было, так и остается в собственности субъекта. К приобретателю переходят лишь права на управление товариществом (обществом). Тем не менее при приобретении долей участия в размере, близком к 100%, как правило, достигается та же экономическая цель, что и при приобретении имущественного комплекса. Учитывая данное обстоятельство, право некоторых стран по отдельным вопросам сделок с долями участия в таком размере стало применять нормы, регулирующие передачу предприятия, к примеру, нормы, регулирующие ответственность продавца за недостатки переданного предприятия.

7. Отдельные вопросы регулирования сделок (форма сделок, объем

передаваемого имущества, права и обязанности сторон, ответственность за недостатки). Несмотря на то, что предприятие как имущественный комплекс представляет собой сложный с правовой точки зрения объект, существуют страны, в которых форма сделок с предприятием специально не предусмотрена. Так, принцип свободы формы таких сделок действует в праве Германии, Австрии, Англии и США, где прямо не предусмотрено, что договор на передачу предприятия должен быть совершен в письменной форме, хотя на практике, конечно, более распространена письменная форма. При определении формы сделки необходимо руководствоваться общими нормами гражданского и торгового права. Так, в Германии и Австрии, где действует принцип передачи прав на каждый элемент в соответствии с действующими для него правилами, необходимо исходить из состава передаваемого

241

Глава 5. Коммерсанты

имущественного комплекса. Если в него входит земельный участок, то и договор на передачу такого предприятия требует нотариальной формы. В то же время если предприятие состоит только из элементов, для передачи которых не требуется специальная форма (к примеру, только из шансов на дальнейшее извлечение прибыли), то договор может быть заключен даже устно, как это имеет место при передаче предприятий между индивидуальными коммерсантами.

Тем не менее в ряде стран законом установлены специальные требования к форме и порядку заключения сделок с предприятием. Сделки подлежат совершению в письменной форме, причем в некоторых странах данное правило дополняется требованием о нотариальном удостоверении сделки, специальными требованиями о порядке заключения (составление описи имущества, прав требования, долгов), а также о регистрации в торговом реестре или публикации (Италия, Швейцария, Франция).

При том что вопрос о составе передаваемого имущества является

вцелом диспозитивным и во многом зависит от соглашения сторон,

вотношении отдельных элементов предприятия законодательство и судебная практика предусмотрели специальные правила.

По праву Германии к покупателю не обязательно должно перейти все имущество, закрепленное за соответствующим субъектом права или связанное с конкретной фирмой. Данный вопрос полностью отнесен на усмотрение сторон, которые, как правило, составляют полный перечень передаваемого имущества. При этом в случае сомнения действует правило о переходе предприятия «в общем и целом». Для некоторых элементов (права требования, долги, трудовые отношения и др.) закон может устанавливать обязательные требования об их включении

всостав передаваемого имущества (см. ниже).

Однако и к формированию состава имущества, подлежащего передаче, практика также выработала некоторые критерии. Так, германская доктрина исходит из того, что передаваемая совокупность имущества может рассматриваться в качестве торгового дела, если в ней содержится ядро, в котором заключено существо предприятия (wesentlicher Kern des Unternehmens), иными словами, если в передаваемом имуществе присутствуют элементы, игравшие ключевую роль в осуществляемых видах деятельности. В то же время в праве Швейцарии требуется составление описи имущества, передаваемого в составе предприятия. Имущество, не включенное в опись, остается у отчуждающей стороны.

Право на фирму в праве Германии, Австрии и Италии переходит к приобретателю предприятия только при прямо выраженном со-

242

§ 4. Предприятие

глашении сторон, в то время как в праве Франции, наоборот, право на фирму переходит к приобретателю при отсутствии соглашения сторон об ином. Однако в праве Франции к приобретателю не переходит недвижимость, если стороны прямо не договорились об ином.

Известная праву США так называемая «комплексная продажа» подразумевает продажу или серию продаж не в порядке обычного ведения дел более половины оборудования, материалов, товаров или иных материальных ценностей (запасов) на дату соглашения

окомплексной продаже, если на эту дату покупатель имеет или после разумного расследования должен был бы иметь уведомление, что после продажи или серии продаж продавец не будет продолжать осуществлять тот же или сходный вид предпринимательской деятельности (ст. 6-102 (1) (c) ЕТК).

Рассматривая содержание договора купли-продажи предприятия, необходимо начать с того, что существенной в отношениях сторон такого договора является обязанность продавца передать вещи, права и другие ценности покупателю и, соответственно, обязанность последнего принять их. Однако обязательства продавца предприятия передачей соответствующего имущества, как правило, не ограничиваются.

Германская доктрина особо выделяет обязанность по введению покупателя в сферу деятельности продаваемого предприятия, в соответствии с которой на последнего возлагается обязанность поставить покупателя в то же положение в отношении осуществляемого бизнеса, в котором находился он сам до передачи предприятия. При этом подразумевается, что он обязан полностью раскрыть информацию

одеятельности предприятия, секретах производства, деловых навыках, клиентуре, передать необходимые документы и сведения и т.д.

Важное значение имеет правило о запрете конкуренции с новым владельцем предприятия, что на практике понимается как обязанность бывшего владельца не создавать предприятие, аналогичное проданному, поблизости от последнего и (или) в течение определенного периода после отчуждения. Законы, за редкими исключениями (к примеру, ст. 2257 ГК Италии устанавливает срок пять лет), не оговаривают конкретные территориальные и временные границы, за пределами которых прежний владелец вправе заниматься той же деятельностью, какая была передана. Эти вопросы суды решают в каждом отдельном случае и в зависимости от конкретных обстоятельств. Основная идея заключается в том, что продавец не вправе использовать свое прежнее положение и деловые связи во вред по-

243

Глава 5. Коммерсанты

купателю. Обязанность по воздержанию от конкуренции логически вытекает из того, что, отчуждая предприятие, продавец передает шансы на извлечение прибыли, которые заложены в покупную цену наряду с другими элементами состава предприятия. И при отсутствии данной обязанности он, получив за них денежное удовлетворение, фактически оставлял бы их за собой.

Юридические последствия сделок по передаче предприятия на определенное время, в частности аренды, аналогичны тем, что имеют место в отношении купли-продажи. Арендатор также вправе требовать передачи ему соответствующего имущества, уступки прав требования, перевода долгов, введения его в сферу деятельности, воздержания от конкуренции с ним на срок действия договора. По окончании срока арендатор обязан возвратить предприятие арендодателю. Если предприятие было арендовано с правом на фирму, арендатор также обязан не использовать в дальнейшем фирму арендодателя, которой он пользовался в течение срока действия договора.

Большое значение имеет ответственность отчуждающей стороны за недостатки переданного предприятия. Недостатками предприятия считаются такие недостатки, которые лишают приобретателя возможности или существенно затрудняют его возможность осуществлять предпринимательскую деятельность, являющуюся ключевой для приобретенного предприятия. На практике часто бывает так, что недостатки отдельных вещей, относящихся к предприятию, не влияют на его деятельность и не дают основания для применения последствий, связанных с недостатками предприятия. Но зачастую наличие недостатка в одной из переданных вещей или в одном из переведенных на покупателя прав сводит на нет ту деятельность, ради которой было приобретено предприятие. Так, в ряде дел, рассмотренных судами Германии, в качестве недостатка предприятия была признана возникшая у приобретателя невозможность возобновления аренды помещения, в котором располагались кафе, ресторан, магазин или иное подобное заведение, если при заключении договора об отчуждении предприятия стороны исходили из наличия такой возможности.

8. Переход прав требования и долгов и иные особенности регулирования сделок по передаче предприятия. Как мы уже говорили, в различных правовых системах закон и практика неодинаково решают вопрос о комплексе элементов, переходящих в составе отчуждаемого предприятия. Прежде всего это касается перехода прав требования и обязательств, связанных с деятельностью предприятия.

244

§ 4. Предприятие

Так, по праву Германии правовые последствия перехода предприятия зависят от того, передается ли предприятие с фирмой или без таковой. Согласно § 25 ГТУ, если продолжается торговое дело, приобретенное у живых владельцев, с фирмой, хотя бы и с добавлением, указывающим на преемственность, то к приобретателю переходят права требования и долги, вытекающие из деятельности предприятия. Если же предприятие приобретается без фирмы и она не используется приобретателем, то приобретатель, по общему правилу, не отвечает по прежним обязательствам.

Однако для обеих ситуаций закон предусматривает исключения. При отчуждении предприятия с фирмой стороны могут исключить переход прав требования и долгов к приобретателю, если факт наличия соглашения об этом будет зарегистрирован в торговом реестре и о нем будет сделана публикация (абз. 2 § 25 ГТУ). При передаче предприятия без фирмы приобретатель несет ответственность за прежние деловые обязательства, если для этого имеется особое основание, в частности, если приобретатель принял на себя такое обязательство обычным для торгового оборота образом (абз. 3 § 25 ГТУ). В качестве такого способа принятия обязательства может рассматриваться публикация, сообщение в торговый реестр, рассылка циркулярного письма по кредиторам и т.д.

Такая конструкция перехода прав требования и долгов во многом объясняется следующим. При продолжении приобретателем прежней фирмы в восприятии третьих лиц предприятие продолжает оставаться не претерпевшим изменения. Они исходят из того, что независимо от личности владельца речь идет о том же самом предприятии, и продолжают рассчитывать на ту же репутацию, надежность и платежеспособность предприятия, которые имели место до смены владельца. В то же время если при продаже предприятия с фирмой была произведена регистрация отказа от ответственности в торговом реестре, то в силу свойства публичности последнего уже нельзя ссылаться на то, что о смене владельца не было известно. Если предприятие приобретается без права на фирму, то о том, что в действительности имела место передача предприятия, третьи лица могут и не догадываться. Однако при объявлении о принятии обязательств в отношении такого предприятия приобретатель публично ставит третьих лиц в известность о том, что имела место передача предприятия и что он в одностороннем порядке ставит себя в положение обязанного лица.

По праву Франции в состав отчуждаемого предприятия входят все элементы имущества, за исключением недвижимости, а также

245

Глава 5. Коммерсанты

прав требования к третьим лицам и долгов. Покупатель не становится ни должником, ни кредитором по операциям продавца, если это специально не оговорено в договоре. В то же время закон предусматривает, что приобретатель предприятия должен в течение 15 дней с момента приобретения осуществить первую публикацию и в течение последующих 15 дней – вторую публикацию о приобретении предприятия. В течение 10 дней со дня последней публикации кредитор предыдущего владельца вправе заявить возражение против уплаты покупной цены. Приобретатель, который производит платеж продавцу, не осуществив вышеуказанные публикации или до истечения 10-дневного срока, становится ответственным перед кредитором в части суммы соответствующего обязательства (ст. L141-12, L141-14, L141-17 ФТК).

«Комплексная продажа» по праву США, как уже говорилось, также подразумевает передачу в собственность покупателя только материалов, оборудования, товаров и иных материальных ценностей, в то время как передача нематериальных элементов подлежит специальному урегулированию в договоре.

Однако в праве Франции и США содержатся специальные правила о публичном уведомлении кредиторов по обязательствам, включенным

всостав предприятия. Так, в США такая обязанность возлагается на покупателя. Ее несоблюдение влечет для него неблагоприятные последствия в виде возложения ответственности за вред, причиненный кредитору, в пределах суммы требования (ст. 6-104, 6-105, 6-107 ЕТК).

Взаконодательстве многих развитых стран за новым владельцем предприятия признается право на возобновление аренды недвижимости, необходимой для функционирования предприятия, и предусмотрена обязанность арендодателя по возмещению вреда, причиненного необоснованным отказом в возобновлении договора. В Германии, однако, возможность возобновления арендных отношений в такой ситуации при отказе арендодателя отсутствует. Напротив, во Франции гарантии арендатора в этом отношении в последнее время значительно расширились. Законодательство Англии и Нидерландов устанавливает в интересах арендатора исчерпывающий перечень оснований для отказа в возобновлении договора.

9. Правовая природа предприятия. Нетрудно заметить, что, выступая

вкачестве объекта правоотношений, имея возможность переходить от одного лица к другому по сделкам и иным основаниям, предприятие обнаруживает в себе признаки вещи, а также иных «традиционных» объектов права. Вопрос о правовой природе предприятия в связи с этим не был оставлен юристами без внимания. На этот счет было высказано

246

§ 4. Предприятие

многообразие мнений, согласно которым предприятие представляет собой вещь, право, совокупность вещей, совокупность прав, особое имущество, самостоятельный субъект права, нематериальную ценность и т.д.

Однако в большинстве доктрин, воспринятых законодательством зарубежных стран, предприятие рассматривается либо как сложный объект – совокупность вещей, прав и иных разнородных элементов

иотношений, либо как особый объект (объект sui generis), не входящий ни в одну из существующих групп объектов гражданских прав. Мнения же об отнесении предприятия к объектам вещного права в целом не получили поддержки, в том числе в праве Франции, которое признает возможность передачи предприятия в залог.

Если вновь обратиться к современной германской доктрине, то она не признает предприятие ни в качестве вещи, ни в качестве права. Предприятие, согласно ей, выступает в качестве особого объекта (sui generis), сочетающего в себе лишь некоторые признаки вещи и права, что проявляется соответственно в возможности переходить от одного субъекта права к другому по договорам купли-продажи и другим основаниям и быть защищенным в деликтно-правовом отношении как право на надлежащим образом организованную и осуществляемую деятельность.

Германская доктрина проводит четкое разграничение между предприятием в обязательственном и в вещном праве. Предприятие признается единым объектом только в обязательственном праве. А с точки зрения вещного права такого объекта не существует. При передаче предприятия право собственности переходит не на предприятие в целом, а на отдельные его составляющие, причем те из них, которые в принципе могут быть объектом права собственности. Передача предприятия имеет место только в отношениях сторон, но каждый из элементов состава предприятия должен быть передан в соответствии с действующими для него правилами: вещи – по договору, заключенному в соответствии с предусмотренной для них формой; права – путем уступки требований; долги – путем перевода долга и т.д. В силу этого судебная практика не допускает возможности залога предприятия, обращения на него взыскания как на единое целое, а также его выступления в качестве единого объекта в процедурах несостоятельности. По указанным причинам ни в законодательстве, ни в литературе никогда не употребляется понятие «собственник предприятия». Лицо, которому предприятие принадлежит (а им может быть и арендатор,

ипользователь, и доверительный управляющий), обычно обозначается

247

Глава 5. Коммерсанты

как «владелец» (Inhaber) или «носитель прав предприятия» (Unternehmensträger). Под продажей же предприятия понимается не переход права собственности на него, а смена его владельца.

Несмотря на то, что французская доктрина в большей степени приближает продажу предприятия к обычной купле-продаже и допускает залог предприятия, тем не менее она говорит о том, что продажа предприятия направлена, с одной стороны, на передачу права собственности, с другой – на возложение соответствующих обязательств на стороны. Само же предприятие хотя и рассматривается как единое целое, но все же требует передачи элементов, из которых оно состоит, каждого по своим правилам. Среди теорий, обосновывающих природу предприятия, упоминаются теории о том, что оно является единым объектом права, общностью имущества либо объектом интеллектуальной собственности. При этом предприятие обнаруживает признаки единого, бестелесного и движимого объекта1.

В итальянской правовой доктрине предприятие в основном рассматривается как общность имущества (universitas facti). Однако, как верно отмечается, понятие общности имущества подразумевает, что вещи принадлежат одному и тому же лицу, в то время как для предприятия этого не требуется: очень часто помещения, в которых осуществляется деятельность, находятся в аренде, машины взяты в лизинг, товары принадлежат другим лицам и т.д. Поэтому существуют и другие взгляды на предприятие, а именно: функционально-составная вещь,

вкоторой отдельные вещи связаны не материально, а функционально, с учетом их общей цели; нематериальный объект; общность права (universitas iuris). Наконец, в итальянской доктрине существует и уже встречающееся в доктрине других стран мнение о предприятии как объекте sui generis 2.

Таким образом, предприятие в силу его особенностей рассматривается как объект, имеющий только некоторые признаки вещей, прав, нематериальных ценностей, и признается в большей степени объектом sui generis, что находит соответствующее отражение в нормах права, регулирующих связанные с ним отношения.

10.Предприятие в зарубежном и российском праве. Введенное

вроссийское гражданское законодательство понятие предприятия как имущественного комплекса в целом соответствует тому, как

1  См.: Houin R., Pedamon M. Droit commercial: commerçants et entreprises commerciales. Concurrence et contrats de commerce. Paris: Dalloz, 1990. P. 273–278.

2  См.: Torrente A., Schlesinger P. Op. cit. P. 187–188.

248

§ 4. Предприятие

оно понимается в праве зарубежных стран. В то же время предприятие в силу ч. 1 ст. 132 ГК РФ отнесено законом к категории недвижимого имущества. Как видно из правового регулирования вышерассмотренных стран, предприятие нигде не рассматривается как недвижимость, поскольку это противоречит его природе как объекта «на ходу», объекта, состав которого находится в процессе постоянного изменения.

Несмотря на то, что в силу российского дореволюционного законодательства заводы, фабрики, лавки, всякие строения и пустые дворовые места относились к недвижимому имуществу (ст. 384 Свода законов Российской империи), следует признать, что режим недвижимости распространялся на них только как на материальные объекты, а не как на организованную на их основе предпринимательскую деятельность. Если провести аналогию с французской доктриной fonds de commerce, то современный российский законодатель признал недвижимостью не материальную основу деятельности предприятия (maison de commerce), а ее нематериальную составляющую (fonds de commerce), т.е. саму предпринимательскую деятельность, в то время как для передачи такого динамического объекта, как предприятие, с сохранением его функционального назначения, с тем чтобы в ходе его передачи не был остановлен ход деятельности, необходим гибкий

иоперативный правовой механизм его передачи, которому более всего соответствует режим, применяемый в зарубежных странах для передачи прав на движимые вещи.

Следует отметить, что проектом федерального закона «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации», подготовленным в начале 2017 г., предполагается исключить из ст. 132 ГК РФ

идругих положений Гражданского кодекса указание на то, что предприятие как имущественный комплекс является недвижимостью.

11.Персонификация предприятия. Как видно из вышеизложенного, предприятие в определенной степени отделено от владеющего им субъекта права и обнаруживает признаки обособленного образования. Каждое из предприятий одного и того же коммерсанта «живет» самостоятельной жизнью. С каждым предприятием связаны свои права требования и обязательства. В связи с этим возникает логический интерес коммерсанта ограничить свою ответственность перед кредиторами только пределами того предприятия, с которым связаны соответствующие обязательства.

В связи с этим некоторые юристы ставят вопрос о целесообразности признания предприятия субъектом права, наделения его свойством

249

Глава 5. Коммерсанты

юридического лица. Теории, предметом которых является выделение признаков самостоятельности предприятия и в которых обосновывается идея ее юридического закрепления, в настоящее время известны как теории «персонификации» предприятия.

Однако, как уже говорилось, законодательство и судебная практика зарубежных стран по этому пути не пошли, и вряд ли в обозримом будущем от них следует ожидать какого-либо поворота в эту сторону. Являясь лицом, «стоящим» за предприятием (предприятиями), коммерсант выступает гарантом перед кредиторами за финансовые результаты деятельности, которую он осуществляет. Признание предприятия юридическим лицом и ограничение ответственности только имуществом последнего на практике могли бы создать почву для злоупотреблений, создания механизмов для ухода от ответственности, и такое положение дел нанесло бы ущерб интересам кредиторов, главным образом банков и иных финансовых организаций.

Более того, современное законодательство предоставляет возможности для ограничения ответственности пределами конкретного имущественного комплекса. Так, ничто не мешает коммерсанту, приобретшему предприятие у другого лица, воспользоваться преимуществами корпоративного права и создать на базе приобретенного предприятия новое юридическое лицо (общество), ответственность которого будет ограничиваться имуществом последнего. И если до определенного времени коммерсант, действовавший единолично, был лишен такой возможности, так как ранее не допускалось учреждение корпоративных субъектов одним лицом, то теперь такая возможность существует в большинстве развитых стран. А это значит, что имеющие и без того шаткие позиции «персонификационные» теории будут находить в научной среде еще меньшую поддержку.

§5. Торговые сделки

1.Понятие торговой сделки. Презумпция торгового характера сделки. Важным последствием приобретения лицом или признания за ним статуса коммерсанта является то, что все сделки, заключаемые коммерсантом в ходе осуществления своей предпринимательской деятельности, подпадают под особый правовой режим, который, как уже говорилось, характеризуется установлением специальных правил, связанных с заключением, исполнением сделок, особенностей прав и обязанностей сторон, особых правил об ответственности за их

250