!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 4. Предприятие

развиваться в более поздний период времени, ближе к концу XIX в.,

иоформилось в известное современному французскому праву понятие «торговый фонд» (fonds de commerce).

ФТК 1807 г. упоминал термин «предприятие» (entreprise) в ст. 632

и633, в которых перечислялись виды возможных торговых сделок, дающих основания квалифицировать деятельность лица в качестве коммерческой деятельности. Указанное понятие упоминается там лишь как организационная единица, направленная на совершение соответствующих сделок, с тем чтобы такие сделки можно было считать торговыми. Само понятие entreprise в тексте ФТК не раскрывалось. Торговый фонд, понимаемый как комплекс элементов движимого имущества и нематериальных активов, организованных коммерсантом в единое целое для осуществления предпринимательской деятельности, было выработано во французском праве и получило развитие благодаря нотариальной и судебной практике. Споры о правовой природе торгового фонда начались еще в XIX в., при этом торговый фонд однозначно рассматривался как объект права, который может быть предметом договоров купли-продажи, залога и иных сделок. Законодательное регулирование институт торгового фонда получил лишь в начале XX в., с принятием законов от 17 марта 1909 г. «О продаже и залоге торговых фондов», от 29 июня 1935 г. «О регулировании продажной цены торговых фондов» и др. А в настоящее время нормы о торговом фонде являются составной частью ФТК 2000 г.

Определенным своеобразием отличается концепция предприятия – имущественного комплекса в странах англо-американского права. Дело в том, что такой важный неосязаемый элемент предприятия, как goodwill, стоимость которого уплачивается сверх входящего в его состав материального имущества, иными словами, шансы на дальнейшее извлечение прибыли, стал известен английскому праву еще в Средние века, примерно в XV в., а право на goodwill было признано английским судом в конце XIX в. С развитием концепции предприятия в европейских государствах ими было заимствовано понятие goodwill, которое стало рассматриваться как ключевое звено в сделках по передаче предприятия как единого целого.

Несмотря на это, концепция предприятия – объекта права в странах англо-американского права не получила сильного развития, не прижилась там так, как это произошло в Германии, Франции

идругих странах континентального права. Передача бизнеса (business, enterprise) в Англии и США осуществляется, как правило, в форме реорганизации или путем передачи прав на акции или доли участия,

231

Глава 5. Коммерсанты

исогласование правил такого отчуждения целиком предоставлено сторонам конкретной сделки, которые несут все риски ее неполноты

инесовершенства. Сказанное, однако, не означает, что праву стран англосаксонской системы в принципе не известно такое понятие, как предприятие – имущественный комплекс, выступающий объектом прав предпринимателя, и что по праву этих стран невозможно совершать сделки по отчуждению предприятия без использования корпоративно-правовых механизмов. Сделки по отчуждению предприятия (бизнеса) как совокупности разнородных элементов, т.е. так, как это делается в странах континентальной Европы, осуществляются в Англии и США по желанию сторон на основе общих норм гражданского права, а отдельные вопросы, непосредственно связанные со сделками с таким специфическим объектом, регулируются судебными прецедентами.

Спереходом России во второй половине XIX в. от феодальных отношений к капиталистическим понятие предприятия как совокупности личных и имущественных средств, соединенных для достижения определенной хозяйственной цели, появилось и в российском праве. Основой для регулирования данного института стали нормы Свода законов Российской империи о вотчинах, поместьях, к которым впоследствии были добавлены такие объекты, как заводы, фабрики и т.д., признаваемые недвижимым имуществом. В то же время известные российские ученые дореволюционного периода опирались в своих трудах не на понимание предприятия как объекта вещного права, а на понятие предприятия, используемое в доктрине европейских государств – Германии, Австрии, Швейцарии, Франции, Италии и т.д., где предприятие представляется не как вещно-правовая конструкция, а как объект права, в основе которого лежит сама предпринимательская деятельность, осуществляемая с помощью служащих ей вещных, материальных, нематериальных, персональных и других элементов.

После возрождения в России рыночных отношений в начале 90-х годов XX в. понятие предприятия – имущественного комплекса было восстановлено после его долгого отсутствия в течение советского периода. В принятой в конце 1994 г. части первой ГК РФ была предусмотрена ст. 132, которая определила предприятие как имущественный комплекс, который используется для осуществления предпринимательской деятельности и может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением

ипрекращением вещных прав. При этом предприятие в целом как

232

§ 4. Предприятие

имущественный комплекс было признано недвижимостью и на него были распространены правила, предусмотренные для регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (см. п. 10 настоящего параграфа).

3.Источники правового регулирования. Основополагающие вопросы, связанные с предприятием – объектом прав коммерсанта, возникающие главным образом в связи с его переходом к другим лицам по сделкам и иным основаниям, особенности заключения сделок с предприятием, особенности прав и обязанностей сторон и их ответственности перед третьими лицами по таким сделкам урегулированы в торговых кодексах, а в странах, где они отсутствуют, – в гражданских кодексах или специальных законах.

Источниками правового регулирования вышеуказанных во­про­сов являются: во Франции – титул IV «О торговом фонде» (ст. L141-1– L146-4) кн. I ФТК 2000 г.; в Германии – § 22–28 разд. «Торговая фирма» кн. 1 ГТУ; в Австрии – § 22–24 разд. 3 «Фирма» и весь разд. 4 «Передача предприятия» (§ 38–40) кн. 1 АвПУ; в Швейцарии – гл. 5 «Передача имущества» (§ 69–77) Федерального закона о слияниях, разделениях, преобразованиях и передаче имущества от 3 октября 2003 г.; в Италии – ст. 2555–2562, 2565 и другие отдельные нормы титула 8 «Предприятие» кн. 5 ГК Италии.

В соответствующей части к отношениям сторон договоров, по которым передается предприятие, применяются нормы гражданского права, регулирующие отдельные виды договоров (договоры купли-про- дажи, аренды и иные), по которым передаются традиционные вещи, если только их применение не противоречит сущности предприятия как особого объекта (см. п. 6 настоящего параграфа).

Что касается англо-американского права, то в Англии, как уже говорилось, не существует отдельных норм о предприятии, а регулирование связанных с ним вопросов осуществляется нормами законов, регулирующих общие вопросы гражданского права, а также судебными прецедентами. То же самое характерно и для права США, с тем добавлением, что для данного правового института в ЕТК США имеется специальный разд. 6 «Комплексные продажи», который, однако, регулирует лишь узкий вопрос, возникающий в связи с отчуждением предприятия, – защиту интересов кредиторов (см. п. 8 настоящего параграфа).

4.Понятие предприятия – имущественного комплекса. Нормативное определение предприятия в законах зарубежных стран, как правило, не содержится. Оно является в большей степени доктринальным, неже-

233

Глава 5. Коммерсанты

ли законодательным. Так, например, в праве Австрии, согласно абз. 2 § 1 АвПУ, под предприятием понимается «любая ориентированная на продолжительное время и организованная самостоятельная экономическая деятельность, независимо от ее направленности на извлечение прибыли». Однако, как уже говорилось, «предприятие», которое хотя и обозначается уже известным нам германским юридическим термином Unternehmen, в данном случае употребляется как аналог понятия «предпринимательская деятельность» (см. п. 1 настоящего параграфа), в то время как понятие предприятия – объекта права следует выводить из контекста соответствующих норм, регулирующих его на основе принципов, выработанных в германском праве. Содержащееся в праве Италии определение предприятия (azienda), согласно которому оно представляет собой «совокупность вещей, используемых предпринимателем организованным способом для целей осуществления предпринимательской деятельности», не привносит ничего нового, а является лишь отражением общепринятого подхода к предприятию в рассматриваемом смысле.

Многочисленные попытки юристов вывести определение, наиболее четко раскрывающее его сущность и правовую природу, не привели к какому-либо конкретному результату, а сводились лишь к констатации наличия определенных признаков предприятия, отличающих его от других объектов частноправового регулирования. Общим для всех стран, однако, является то обстоятельство, что, в отличие от отдельных элементов, из которых состоит предприятие и которые могут существовать изолированно друг от друга (вещи, права, нематериальные блага, иные экономические ценности), ключевым элементом

впредприятии является сама надлежащим образом организованная деятельность, осуществляемая с помощью входящих в его состав элементов, и возможность ее продолжения в будущем. Когда предметом сделки является предприятие, получение конкретных вещей, прав, иных имущественных ценностей для приобретателя обычно играет второстепенную роль, если при этом не достигается главная цель – возможность продолжать деятельность предприятия с наибольшей экономической отдачей.

Предприятие в рассматриваемом смысле по-разному называется

внациональных правовых системах. В германской литературе оно обозначается термином Unternehmen (предприятие), хотя в тексте ГТУ

вэтом значении главным образом употребляется понятие Handelsgeschäft (торговое дело). Некоторые юристы проводят между ними различие, считая Unternehmen более широким понятием, охватывающим

234

§ 4. Предприятие

любые предприятия, в том числе лиц, не являющихся коммерсантами согласно ГТУ, но на которые судебная практика в порядке аналогии распространяет некоторые нормы торгового права (так называемые лица свободных профессий – врачи, адвокаты, налоговые консультанты и др.), а Handelsgeschäft – более узким понятием, подразумевающим исключительно предприятия в сфере торгового промысла, на которые нормы ГТУ распространяются в полной мере. Однако подавляющее большинство считает такое деление условным.

Французский законодатель разработал специальное понятие – конструкцию особой имущественной общности fonds de commerce (торговый фонд), которая охватывает собой, прежде всего, нематериальные составляющие предприятия, а именно: средства индивидуализации (фирма и вывеска), шансы на дальнейшее извлечение прибыли (клиентела и др.), права на объекты промышленной собственности, на объекты авторского права, а также материалы, оборудование и товары, непосредственно задействованные в осуществляемой деятельности. В торговый фонд не включаются недвижимость, права требования

идолги, связанные с предприятием.

Воснову французской концепции «торгового фонда» было положено проводимое юристами строгое разграничение между вышеуказанным комплексом элементов, в основном нематериальных, которые образуют собой деятельность «на ходу», и материальным составом – «торговым домом» (maison de commerce), который представляет собой лишь материальную, т.е. статическую, основу для деятельности предприятия.

ВИталии данный имущественный комплекс известен под наименованием «предприятие» (azienda), под которым понимается «совокупность имущества, предоставленного предпринимателем для обеспечения деятельности предприятия» (ст. 2555 ГК Италии). Данный имущественный комплекс также может передаваться от одного лица к другому как единое целое.

ВАнглии и США предприятие в данном значении обычно обозначается как enterprise или business. И, как уже говорилось, основу данного имущественного комплекса при его переходе от одного лица к другому составляет его нематериальный элемент goodwill, от которого зависят возможности по продолжению деятельности, осуществлявшейся лицом, передавшим предприятие.

Говоря в целом, под предприятием понимается имущественный комплекс, с помощью которого коммерсант осуществляет свою предпринимательскую деятельность (торговый промысел).

235

Глава 5. Коммерсанты

Предприятие является имущественным комплексом, обособленным только в экономическом отношении. Если коммерсанту принадлежит несколько предприятий, то каждое из них может находиться в отдельном месте, быть самостоятельным объектом управления и использования со стороны коммерсанта. Каждое из них может вести самостоятельную деятельность, иметь свой производственный цикл, рыночные связи и т.д. К примеру, один и тот же коммерсант (индивидуальный или товарищество) может иметь несколько магазинов, офисов, бюро, контор или же одновременно осуществлять несколько разнородных видов деятельности, в частности, иметь завод по производству товаров, магазин для розничной торговли и заведение в сфере услуг. С органи- зационно-экономической точки зрения данные предприятия представляют собой самостоятельные объекты, каждый из которых ведет свою деятельность. Но с правовой точки зрения они не обособляются друг от друга, потому что они не обладают собственной правосубъектностью, а представляют собой комплексы имущества, выделенного коммерсантом для осуществления тех или иных видов деятельности и организованного им соответствующим образом. Они подчинены коммерсанту в правовом отношении.

Когда индивидуальный коммерсант имеет несколько деловых заведений и для каждого из них использует свою фирму, что допускается законодательством ряда зарубежных стран, то говорят о наличии у коммерсанта нескольких предприятий. Более сложная ситуация имеет место в отношении торговых товариществ и обществ, поскольку последние лишены возможности использовать более одной фирмы. Даже если товарищество (общество) приобретает у другого лица предприятие с правом на фирму, оно (товарищество) не может использовать последнюю наряду со своей фирмой и должно сделать выбор, использовать ли в дальнейшем свою прежнюю фирму или изменить ее на новую1. Поэтому в этом вопросе мнения юристов разделились. Как считают одни, товарищество (общество) по вышеуказанной причине не может иметь одновременно более одного предприятия. Даже если оно осуществляет несколько относительно самостоятельных видов деятельности, не связанных между собой, на обособленных объектах, с самостоятельным ведением дел, то все

1  Попытка товариществ (обществ) в Германии добиться права использовать фирму приобретенного предприятия наряду с их первоначальной фирмой, следуя буквальному смыслу § 22 ГТУ, наподобие того, как это делается индивидуальными коммерсантами, потерпела неудачу: решение Федерального Верховного суда Германии от 21 сентября 1976 г. (BGHZ 67, 166–171).

236

§ 4. Предприятие

равно речь идет об одном предприятии, а данные обособленные объекты являются лишь его составными частями. При приобретении предприятия у другого лица приобретенное дело включается в состав предприятия приобретателя, «растворяясь» в его имущественной массе. В пользу такой точки зрения говорит также то обстоятельство, что фирма товарищества (общества) в равной степени индивидуализирует все виды деятельности, осуществляемые товариществом (обществом). Другая точка зрения состоит в том, что коллективный коммерсант также может считаться имеющим несколько предприятий, признаками отграничения которых являются обособленность друг от друга

впространственном отношении, наличие самостоятельного баланса, банковских счетов и т.д. Данная точка зрения основана в большей степени на экономическом подходе. Следует также иметь в виду, что совершаемые в коммерческой практике сделки по передаче бизнеса, как правило, подразумевают переход предприятия под конкретной фирмой «в общем и целом».

Применительно к ответственности коммерсанта за деятельность его предприятий вопрос об отграничении одного предприятия от другого, о связанности имущества с тем или иным предприятием не имеет практического значения. Руководитель предприятия, действующий

вкачестве представителя коммерсанта, вступает в гражданско-право- вые сделки и другие правоотношения от имени коммерсанта. Права и обязанности по ним возникают не у предприятия, которое является лишь имущественной совокупностью, а у коммерсанта, который становится кредитором или должником по обязательствам. Коммерсант по обязательствам, связанным с деятельностью любого из принадлежащих ему предприятий, несет ответственность всем своим имуществом. Так, требование кредитора, связанное с одним предприятием, может быть удовлетворено за счет имущества другого предприятия того же коммерсанта. Если речь идет об индивидуальном коммерсанте, то взыскание может быть обращено и на его личное имущество. И наоборот, личные долги индивидуального коммерсанта могут быть удовлетворены за счет имущества его предприятий.

5.Состав предприятия, шансы и фирма. В составе предприятия выделяются две основные группы элементов – материальные и нематериальные.

К материальным (вещественным) элементам имущественного комплекса относятся недвижимые и движимые вещи (здания, помещения, сооружения, машины и оборудование, сырье, полуфабрикаты, готовая продукция и т.д.), а также наличные денежные средства.

237

Глава 5. Коммерсанты

К нематериальному (так называемому идеальному) имуществу относятся права требования и обязательства, вытекающие из заключенных договоров и возникшие по другим основаниям, исключительные права на объекты промышленной собственности (патенты, промышленные образцы, товарные знаки, ноу-хау и др.), авторские права, право на фирму, права на коммерческие обозначения, а также фактическое положение предприятия на рынке («шансы предприятия»).

Иногда в литературе встречается выделение третьей группы – персональных элементов, т.е. рабочей силы, которая является необходимым условием функционирования любого предприятия. Однако права и обязанности, вытекающие из трудовых отношений, другими словами, основанные на заключаемых договорах, обычно также относят к числу нематериальных элементов. Более того, наличие на предприятии квалифицированных специалистов представляет собой не что иное, как одно из составляющих шансов предприятия.

Шансы предприятия (Chancen, achallandage, avviamento, goodwill), которые в западной юриспруденции также известны как клиентела, включают фактическое положение предприятия на рынке, его репутацию, деловые связи, наработанную клиентуру и возможность иметь клиентуру в будущем.

Шансы являются важнейшим элементом любого предприятия,

иименно они влияют на экономическую ценность предприятия. Когда речь идет о передаче предприятия, интерес приобретателя состоит не в приобретении прав на отдельные вещи, права и иные составляющие его ценности, а в самой возможности с помощью этих же материальных и нематериальных средств осуществлять предпринимательскую деятельность с максимально возможным экономическим результатом. От того, насколько эффективной будет являться эта деятельность, настолько высоко будет оцениваться этот фактор в денежном выражении и добавляться к стоимости других передаваемых элементов предприятия. Если речь идет о заведении, находящемся в течение многих лет в определенном месте и имеющем широкую известность среди публики, то стоимость шансов при продаже такого заведения может многократно превысить стоимость предметов его обстановки

идругого материального имущества, которое само по себе может и не представлять ценности для приобретателя предприятия.

Таким образом, шансы предприятия – это оцененные в денежном

выражении перспективы предприятия на дальнейшее ведение предпринимательской деятельности и извлечение прибыли. Стоимость шансов как составного элемента предприятия представляет собой разницу

238

§ 4. Предприятие

между ценой предприятия и общей стоимостью всех его остальных составляющих.

Особенность шансов по сравнению с иными элементами предприятия заключается в том, что если переход к приобретателю всех остальных элементов предприятия так или иначе зависит от соглашения сторон, то шансы в любом случае переходят к приобретателю

втом или ином объеме, даже если стороны их прямо не отразили

вдоговоре, если, конечно, стороны имеют в виду передачу предприятия как имущественного комплекса, а не отдельных имущественных элементов1.

Шансы переходят к приобретателю и в том случае, если в конкретном предприятии они играют незначительную или вовсе нулевую роль. В связи с этим следует различать положительные шансы, выражающиеся в сумме, уплачиваемой приобретателем в дополнение к стоимости полученного имущества, и отрицательные шансы, выражающиеся

всумме, на которую снижается стоимость полученного приобретателем имущества, образующего предприятие. При нулевых шансах имущество предприятия передается за его действительную стоимость, но это не означает, что в его составе шансы отсутствуют: нулевые шансы означают потенциальную возможность для приобретателя изменить эти шансы в положительную или отрицательную сторону в зависимости от того, насколько эффективно этим новым владельцем будет использоваться предприятие.

Отдельного рассмотрения заслуживает вопрос о роли фирмы в предприятии. С одной стороны, практически в законодательстве всех стран, основанных на рыночной экономике, под ней понимается торговое имя коммерсанта, который, действуя под фирмой, приобретает права и обязанности, ставит свою подпись, выступает в суде и т.д. Однако, с другой стороны, именно деятельность последнего, осуществляемая с использованием имущественного комплекса, понимаемого как предприятие, ассоциируется в восприятии оборота с конкретным фирменным наименованием. Третьи лица могут и не знать личность его владельца.

Будучи включенным в состав имущественного комплекса, право на фирму имеет отдельную стоимостную оценку, которая зависит от известности фирмы в деловых кругах и от фактического положения

1  Направленность воли сторон на передачу шансов в германской судебной практике имеет существенное значение для квалификации сделки в качестве сделки по передаче предприятия, см., например, решения Федерального Верховного суда Германии от 2 марта 1988 г. (BB 19, 1275–1276) и от 14 июня 1989 г. (NJW 1990, 44–45).

239

Глава 5. Коммерсанты

предприятия на рынке, в связи с чем она неизбежно влияет на шансы предприятия.

В законодательстве многих стран содержится прямо выраженный запрет на отчуждение права на фирму отдельно от предприятия, с которым она связана (§ 23 ГТУ, § 23 АвПУ, ст. 2565 ГК Италии).

Ив то же время в случае передачи предприятия от одного лица

кдругому, в том числе между индивидуальными коммерсантами, фирма, потерявшая свойство истинности, к примеру, содержащая фамилию прежнего владельца, несмотря на это, может быть продолжена приобретателем (§ 22 ГТУ, § 22 АвПУ, ст. 2565 ГК Италии, судебная практика Франции).

Поэтому многие современные юристы признают, что фирма, хотя ее носителем и лицом, управомоченным на ее использование, является коммерсант, в практическом отношении выступает как «имя предприятия». На этом основании также делается вывод о том, что торговое товарищество (общество) или иной субъект права, не управомоченный на использование более одной фирмы, не может считаться имеющим более одного предприятия, поскольку фирма в данном случае индивидуализирует все составные части организованной деятельности данного субъекта1.

6. Сделки с предприятием. По всем правовым системам предприятие может быть предметом различного рода сделок. Наиболее распространенным видом сделок с предприятием является купля-продажа, которая может происходить как в ходе обычной экономической деятельности, так и при применении процедур несостоятельности. Помимо купли-продажи в отношении предприятия могут совершаться и иные виды сделок: аренда, пользование, доверительное управление, залог и др. Следует, однако, оговориться, что не все из указанных видов сделок признаются допустимыми в рассматриваемых странах. Так, судебная практика Германии исходит из недопустимости залога предприятия как единого объекта. В то же время такая возможность в отношении предприятия (торгового фонда) прямо предусмотрена правом Франции (гл. II «О залоге коммерческого комплекса» (ст. L142-1–L142-5) титула IV ФТК).

Указанные сделки, предметом которых является предприятие как совокупность имущественных элементов, получили в западной правовой доктрине название asset deal. При их совершении фактически происходит передача имущества. Так, отказываясь от предприятия,

1  См.: Schmidt K. Op. cit. S. 356–358.

240