!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 3. Фирменное наименование (фирма)

нах наблюдается сближение со странами англосаксонской системы, которые традиционно придерживаются принципа свободы фирмы.

Следует сказать, что из принципа истинности фирмы в континентальном праве предусмотрено важное изъятие. В силу принципа связанности фирмы с предприятием и допустимости передачи права на фирму только вместе с предприятием, в отношении которого она используется (см. п. 5 § 4 настоящей главы), закон устанавливает возможность сохранения приобретателем предприятия в неизменном виде фирменного наименования, потерявшего свойство истинности. Так, в случае смены владельца торгового дела, ведущегося индивидуально, изменения фамилии участника, вхождения в состав товарищества нового участника или выхода прежнего участника фирма, содержащая соответствующие имена, по общему правилу может использоваться, несмотря на произошедшие изменения (§ 21, 22, 24 ГТУ, § 21, 22, 24 АвПУ, ст. 948, 953, 954 ШОЗ, ст. 2565 ГК Италии).

В странах англо-американского права действует принцип свободы фирмы, и, соответственно, фирма может включать в себя любые слова и словосочетания, если иное не предусмотрено законом. Так, в силу положений ч. 41 Закона о компаниях 2006 г. при отсутствии специального разрешения не допускается, в частности, использование наименований, вызывающих впечатление о связи с Короной, правительством, органами публичной власти и местными органами. В наименовании компании требуется указывать тип компании и характер ответственности. Если речь идет о публичной компании, то в фирме должно быть указано public limited company или PLC, в противном случае компания считается частной. Также, если ответственность компании является ограниченной, то в фирменное наименование необходимо включить указание об ограничении ответственности (limited, ltd.).

Во всех странах не допускается включение в фирму слов и обозначений, дающих ложное представление об организационно-правовой форме осуществляемой деятельности, указывающих на несуществующие правоотношения, вводящие третьих лиц в заблуждение или нарушающие принципы морали и общественные интересы.

3. Основные принципы использования фирменного наименования. Под использованием фирменного наименования понимается его указание на вывеске помещений, где ведется деятельность коммерсанта, на товарных знаках и коммерческих обозначениях, на бланках, в деловых письмах, на оттиске печати, в рекламе товаров и услуг, заключаемых договорах, в односторонних сделках, в судебных документах и иной документации. Причем законодательство в последнее время не только

221

Глава 5. Коммерсанты

дает право, но зачастую и обязывает указывать фирменное наименование на вывесках помещений и в деловых письмах, исходящих от коммерсанта (к примеру, § 14 АвПУ, ст. 954а ШОЗ, ст. 1202 английского Закона о компаниях 2006 г.).

Неправильное написание фирменного наименования в деловой документации, вводящее оборот в заблуждение или содержащее указание на несуществующие правоотношения, может повлечь ответственность, вытекающую из создания видимости несуществующих правоотношений (ответственность из юридической видимости). К примеру, указание наименования общества с ограниченной ответственностью без добавления сведений об организационно-правовой форме может создать у участников оборота впечатление, что речь идет о полном товариществе, в результате чего на участников общества может быть возложена неограниченная и солидарная ответственность, как если бы это было полное товарищество.

Во всех странах фирменное наименование коммерсанта основывается на принципе исключительности. Оно должно обладать различительной силой и отличаться от фирменных наименований всех других коммерсантов, действующих в данной местности. При этом другие коммерсанты должны воздерживаться от использования тождественного или сходного до степени смешения фирменного наименования. Право на фирму носит абсолютный характер, правообладателю фирмы предоставляется абсолютная защита от использования данного на­ именования другими лицами. Неправомерное использование может заключаться во включении другим лицом в его фирму или товарный знак чужого наименования в целом либо его существенных отличительных элементов, вызывающих схожесть с первым до степени смешения, – например, когда данное лицо, занимающееся тем же или близким по характеру видом деятельности, что и правообладатель, чье право на фирму возникло ранее, начинает использовать фирменное наименование, которое, несмотря на внесенные в него незначительные изменения, продолжает ассоциироваться с деятельностью правообладателя, и тем самым другие участники оборота вводятся в заблуждение относительно того, кто в действительности является производителем продукции, работ, услуг либо каков уровень качества продукции или обслуживания может ожидаться от соответствующего коммерсанта.

Фирменное наименование также основывается на принципе публичности. Фирма подлежит регистрации в торговом реестре и тем самым становится общеизвестной. Регистрация фирмы осуществляется, как правило, с регистрацией коммерсанта – коллективного объединения

222

§ 3. Фирменное наименование (фирма)

или статуса коммерсанта для физического лица и служит средством публичного оповещения третьих лиц о правообладателе, предотвращает использование тождественного или сходного наименования, а в случае спора о праве на фирму, т.е. о том, чье право на соответствующее наименование возникло раньше, служит доказательством приоритета в использовании.

Преобладающее мнение склоняется к тому, что право на фирму возникает в силу фактического начала его использования в деловом обороте на территории отдельно взятой страны, а регистрация фирмы

вторговом реестре имеет декларативное значение (Франция, Германия). Тем не менее в законодательстве некоторых стран континентальной Европы имеется тенденция к признанию конститутивного характера регистрации фирмы. Так, согласно абз. 1 § 17 АвПУ фирма – это «зарегистрированное в фирменном реестре наименование предпринимателя…». Согласно ст. 946 ШОЗ фирма индивидуального коммерсанта не может использоваться владельцем другого предприятия в той же местности, если она внесена в торговый реестр. Англоамериканское право же в целом исходит из декларативного характера регистрации фирмы.

Право на фирму также является непередаваемым. Оно может быть уступлено другому лицу только вместе с предприятием, для которого фирма используется. В законодательстве многих стран содержится прямо выраженный запрет на отчуждение права на фирму отдельно от предприятия, с которым она связана (§ 23 ГТУ, § 23 АвПУ, ст. 2565 ГК Италии). В других же странах такой запрет, как правило, вытекает из сложившейся практики. Передача фирмы отдельно от предприятия означает передачу идентифицирующего признака имущественного комплекса, с которым оно неразрывно связано, без самого имущественного комплекса, и, таким образом, введение участников оборота

взаблуждение.

4.Право на фирму и его защита. Право на фирму выступает как один из элементов промышленной собственности. Являясь средством индивидуализации, дающим представление о деловой репутации коммерсанта и осуществляемой им деятельности, фактическом положении и известности его предприятия, право на фирму приобретает экономическую ценность. В случае продажи предприятия вместе с правом на фирму оно оценивается отдельно и подлежит оплате наряду с другими элементами, включенными в состав предприятия.

Право на фирму относится к исключительным правам ее владельца. Исключительно правообладателю принадлежит право использовать

223

Глава 5. Коммерсанты

фирму различными способами при осуществлении предпринимательской деятельности. В случае нарушения права на фирму путем использования тождественного или сходного до степени смешения фирменного наименования суд по требованию правообладателя может установить запрет на использование такого наименования другим лицом. Кроме того, правообладатель вправе требовать от нарушителя его права на фирму возмещения убытков, причиненных ему неправомерным использованием фирмы. Защита права на фирму на национальном уровне может осуществляться на основании как норм гражданского законодательства, так и норм законодательства о борьбе с недобросовестной конкуренцией. В особых случаях нарушитель может быть привлечен к административной или даже уголовной ответственности.

Право на фирму также признается одним из объектов охраны по нормам Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. На товар, незаконно снабженный фирменным наименованием, налагается арест при ввозе в страны, в которых это фирменное наименование имеет право на законную охрану. Если законодательство соответствующей страны не допускает наложения ареста при ввозе товара, арест заменяется запрещением ввоза, арестом внутри страны или иными мерами, которые закон данной страны применил бы в подобном случае для защиты прав собственных граждан.

Иностранные лица, не имеющие места жительства, места нахождения или предприятия в данной стране, как правило, лишены возможности зарегистрировать используемое ими для своей деятельности фирменное наименование, поскольку регистрация фирменного наименования обычно осуществляется одновременно с регистрацией коммерсанта в торговом реестре. Тем не менее в соответствии со ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности фирменное наименование охраняется во всех странах, участвующих в Конвенции, без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака. Таким образом, несмотря на отсутствие регистрации, иностранным лицам предоставляется защита исключительного права на фирму, фактически используемую в данной стране. При этом охрана фирмы, право на которую принадлежит иностранному лицу, основывается на предоставлении иностранному лицу национального режима, что означает предоставление ему такой же охраны права на фирму, какая предоставляется фирменным наименованиям коммерсантов данной страны.

Предоставление охраны права на фирму, принадлежащую иностранному лицу и не имеющую регистрации, не исключает предъявле-

224

§ 3. Фирменное наименование (фирма)

ния законодательством страны требования о ее известности в данной стране и доказательств ее использования. Наличие данных условий

вслучае спора определяется судом.

5.Фирма – имя коммерсанта или имя предприятия? Вопрос о том, кто или что индивидуализируется фирменным наименованием – коммерсант или его предприятие, является достаточно давним и до сих пор остается дискуссионным среди юристов. С одной стороны, законодательство, как это видно из приведенных выше источников, определяет фирму как торговое имя коммерсанта, а не предприятия. С другой стороны, регулирование связанных с фирмой вопросов все больше отдаляет ее от коммерсанта, ведущего дело, и привязывает ее к предприятию – имущественному комплексу, для которого она используется.

Зарубежные юристы, придерживающиеся традиционного мнения, основанного на тексте торговых кодексов и законов, утверждают, что фирма – это имя коммерсанта, а не предприятия, поскольку фирма рассматривается как субъективное право, носителем которого может быть только ее владелец1. В то же время сторонники относительно нового подхода полагают, что та связанность фирмы с предприятием, которая обнаруживается в различных вопросах перехода предприятия к новому владельцу с предоставлением ему возможности использовать прежнюю фирму, дает основания утверждать, что в практическом отношении фирма более тесно связана с предприятием, нежели с лицом, по имени которого она образована2. В частности, прежняя фирма может продолжаться новым владельцем, который приобрел предприятие по сделке или по наследству; законом установлен запрет отчуждения права на фирму отдельно от предприятия; в случае отчуждения предприятия с включением в него права на фирму закон отступает от принципа истинности фирмы и, за редкими исключениями, позволяет использовать фирму, потерявшую свойство истинности. Связь предприятия с фирмой особенно проявляется

вгерманском праве, где переход связанных с предприятием прав требования и долгов при отчуждении предприятия поставлен прежде всего в зависимость от того, передается ли предприятие с фирмой или без нее.

1  Canaris C.-W. Op. cit. S. 182–184; Brox H. Handelsrecht und Wertpapierrecht. 12. Aufl. München: Beck, 1996. S. 67.

2  Schmidt K. Handelsrecht. 5. Aufl. Köln: Heymanns, 1999. S. 338–340, 347–352; Roth G.H. Handelsund Gesellschaftsrecht. Das Recht des kaufmännischen Unternehmens. 4. Aufl. München: Vahlen, 1994. S. 261.

225

Глава 5. Коммерсанты

Вопрос, о котором здесь идет речь, обсуждался и дореволюционными российскими юристами. Так, именно в качестве имени предприятия рассматривали фирму А.Х. Гольмстен, В.В. Розенберг, Е.А. Флейшиц1, в качестве имени владельца предприятия – В.А. Удинцев, А.И. Каминка2. В то же время П.П. Цитович говорил

офирме как об имени «торговца и его торговли»3.

Всвязи с вышесказанным необходимо отметить следующее. Фирма, несмотря на то, что права на нее принадлежат коммерсанту, действительно имеет тесную связь с предприятием, для которого она используется. Осуществляя производство товаров, выполнение работ или оказание услуг, хозяйствующий субъект приобретает определенную репутацию, которая ассоциируется прежде всего с его фирмой. По утверждению Г.Ф. Шершеневича, «экономическое значение фирмы заключается в той ценности, какую имеет хорошо поставленное предприятие благодаря своей известности среди публики»4. В любом случае с «именем» коммерсанта третьи лица связывают его деятельность, и при смене владельца дела с сохранением фирмы они будут полагаться на ту же репутацию предприятия, тот же уровень добросовестности, те же гарантии надлежащего исполнения обязательств, на какие они рассчитывали при заключении сделок с прежним владельцем предприятия. Данное обстоятельство поэтому не могло остаться без внимания законодателя и юристов.

6. Фирменное наименование в российском праве. Несмотря на то, что концептуальный подход к фирменному наименованию в праве России имеет много общего с подходами, наблюдающимися в праве зарубежных стран, и фирменное наименование рассматривается как наименование хозяйствующего субъекта, который имеет исключительное право его использования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации и т.д. (ст. 1473, 1474 ГК РФ), тем не менее регулирование многих вопросов, связанных с данным институтом, в российском праве имеет существенные отличия.

1  См.: Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. СПб., 1895. C. 48; Розенберг В.В. Фирма (догматический очерк). СПб., 1914. С. 21–29; Флейшиц Е.А. Предприятие в праве западноевропейском и РСФСР. Л., 1924. С. 10–11.

2  См.: Удинцев В. Русское торгово-промышленное право. Киев, 1907. С. 228; Каминка А.И. Очерки торгового права. СПб., 1912. С. 154.

3  Цитович П. Очерк основных понятий торгового права. Киев, 1886. С. 42. 4  Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 76.

226

§ 4. Предприятие

Во-первых, как в действовавшем до вступления в силу части четвертой ГК РФ, так и в ныне действующем российском законодательстве использование фирменного наименования является прерогативой только юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 1 ст. 1473 ГК РФ). Индивидуальные предприниматели устранены от использования фирменного наименования и выступают в обороте только под своим гражданским именем.

Во-вторых, если согласно ранее действовавшему законодательству, как и в зарубежном праве, право на фирму рассматривалось как составная часть предприятия – имущественного комплекса и могло переходить в составе предприятия к его новому владельцу, в частности, по договорам купли-продажи и аренды предприятия (ст. 132, 561, 656 ГК РФ в ранее действовавшей редакции), то существенной новеллой законодательства, действующего с момента вступления в силу части четвертой ГК РФ, т.е. с 1 января 2008 г., является правило, согласно которому исключительное право на фирменное наименование ни при каких обстоятельствах не подлежит передаче другому лицу: распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК РФ). Вместо этого закон предусмотрел специальное средство индивидуализации предприятия – коммерческое обозначение (ст. 1538–1541 ГК РФ), являющееся нерегистрируемым объектом интеллектуальной собственности, право на которое возникает в силу его фактического использования.

Таким образом, российское право не пошло по пути укрепления связи фирмы с предприятием, как это имеет место в праве зарубежных стран, а выбрало противоположное направление, четко разделив функции индивидуализации между фирменным наименованием и коммерческим обозначением: фирменное наименование теперь является только средством индивидуализации субъекта предпринимательской деятельности, а коммерческое обозначение – только средством индивидуализации предприятия.

§ 4. Предприятие

Предприятие как экономическая и юридическая категория. Возникшие на определенном этапе развития цивилизации разделение труда, переход от натурального хозяйства, направленного на собственное потребление, к производственным отношениям, рассчитанным на то-

227

Глава 5. Коммерсанты

варообмен, привели к необходимости организации производственной деятельности в форме дела, позволяющего эту деятельность осуществлять, или предприятия. Изначально понятие «предприятие» возникло как экономическая категория, как обособленная в хозяйственном отношении единица, предназначенная для производства различных благ (товаров и услуг) и способная к обеспечению и продолжению своего жизненного цикла. В западной экономической науке предприятие характеризуется как экономическое единство, в котором объединяются и координируются человеческие и материальные факторы хозяйственной деятельности.

В действительности, выступающие в деловом обороте в качестве самостоятельных субъектов права индивидуальные и коллективные коммерсанты осуществляют предпринимательскую (или промысловую) деятельность с помощью одного или нескольких производственных или коммерческих объектов в виде заводов, фабрик, магазинов, контор, складов и т.д., что послужило основой для закрепления понятия предприятия в сфере частноправового регулирования.

Развитие правового понятия предприятия прошло длительную историю, сопровождавшуюся сменой общественного строя, углублением и расширением отношений в сфере производства и торговли. Тем не менее юридическое понятие «предприятие» стало использоваться в законодательстве, доктрине и судебной практике зарубежных стран в различных значениях. В одних случаях оно обозначает субъекта предпринимательской деятельности (субъекта права) и в этом отношении соответствует по смыслу терминам «общество», «товарищество», «компания» и т.д. В таком смысле оно встречается, как правило, в административном, финансовом, трудовом, социальном законодательстве, в международных договорах, регулирующих отношения в предпринимательской деятельности. Употребляется оно в таком значении также в кодексах и законах гражданского и торгового права, когда необходимо подчеркнуть, что речь идет о субъекте права, осуществляющем предпринимательскую деятельность. В других случаях, как правило, при рассмотрении основополагающих вопросов, связанных со статусом коммерсанта, оно обозначает объект права – принадлежащий индивидуальному или коллективному коммерсанту имущественный комплекс, представляющий собой совокупность материальных, нематериальных и персональных элементов, надлежащим образом организованных для достижения определенных экономических целей (производства товаров, выполнения работ, оказания услуг). Данный объект, о котором далее пойдет речь, может

228

§ 4. Предприятие

не только создаваться в процессе предпринимательской деятельности коммерсанта и принадлежать ему, но также он может переходить от одного лица к другому как единое целое, как объект «на ходу»,

ссохранением непрерывности его производственного цикла и функционального назначения. Наконец, третье понятие «предприятие», также встречающееся в законодательстве, хотя и не так часто, обозначает саму предпринимательскую деятельность, основной процесс деятельности коммерсанта (см., например, § 1 АвПУ).

2.Концепции предприятия – имущественного комплекса (объекта права). В основу такого понимания предприятия, которое получило широкое признание и распространение в законодательстве и практике различных стран, прежде всего в нормах торгового права стран

сдуализмом частного права или в специальных нормах, посвященных статусу субъектов предпринимательской деятельности в странах с единообразным частным правом, легла разработанная немецкой правовой доктриной концепция предприятия – объекта права (Unternehmen als Rechtsobjekt). Согласно этой концепции предприятие выступает как средство, с помощью которого коммерсант осуществляет свою деятельность и которое подчинено ему в правовом отношении. Предприятие в таком значении может представлять собой самостоятельный объект в организационно-экономическом отношении, но характер юридически обособленного образования и свойство юридического лица за ним не признаются. По обязательствам, вытекающим из деятельности предприятия, ответственность несет коммерсант. Даже если его деятельность ведется через несколько имущественных комплексов, находящихся в разных местах, с правовой точки зрения они составляют единую имущественную массу, на которую может быть обращено взыскание по долгам коммерсанта независимо от того, с каким из его предприятий фактически связан долг.

Начало развитию института предприятия – объекта права было положено в римском праве, которому уже было известно понятие «объединенные хозяйственным назначением целые имущественные комплексы»1. Хотя, безусловно, данное понятие можно считать только прообразом предприятия в вышеуказанном современном понимании, и состав данного имущественного комплекса, объединенного единым хозяйственным назначением, существенно отличался от состава предприятия, которым в настоящее время владеет коммерсант.

1  Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1994. С. 154–155.

229

Глава 5. Коммерсанты

Развитие концепции предприятия – имущественного комплекса

иее закрепление в праве стран Западной Европы пришлись главным образом на период перехода от феодальных отношений к капиталистическим, эпоху промышленного подъема, активизации товарноденежных отношений, т.е. на период конца XVIII – начала XIX в.1

Вданный период на территории разрозненных германских земель в условиях развивавшегося торгового права предприятие, понятием которого охватывались его деятельность, относящееся к нему имущество, его внутренняя организация, а также сама хозяйственная единица, стало пониматься как единое целое, которое может существовать в качестве совокупности составляющих его элементов. В ведéнии торговых книг, по мнению юристов, просматривалось не что иное, как признак юридического обособления предприятия. В пользу такого подхода также свидетельствовала обособленность имущества предприятия. Стала признаваться возможность обращения взыскания по требованию кредиторов на предприятие в целом. Хотя законодательство того периода не содержало регулирования перехода предприятия к другим лицам, практикой признавались отчуждаемость предприятия и возможность его перехода по наследству.

В20-х – 50-х годах XIX столетия стало наблюдаться стремление к юридическому обособлению предприятия, признанию за ним свойства юридического лица, в частности в связи с тем, что предприятие ведется под определенной фирмой, под которой приобретаются права

иобязанности. Однако такие представления о предприятии не получили поддержку в научной среде и в конечном счете были отвергнуты судебной практикой.

Учения о предприятии, выработанные в основном германскими

иавстрийскими юристами и закрепленные в нормах ГТУ, достаточно быстро распространились на территории близлежащих европейских стран, на которые правовая система Германии оказала достаточно сильное влияние (Австрия, Венгрия, Швейцария, Нидерланды). Большой вклад в уяснение понятия предприятия в рассматриваемом смысле в науке германского торгового права XX в. внесли Ю. фон Гирке, К.-В. Канарис, К. Шмидт.

Вотличие от германского права в торговом праве Франции предприятие как правовая категория в период конца XVIII – начала и середины XIX в. не получило должного доктринального развития, а стало

1  См.: Грибанов А.В. Обзор исторического развития понятия предприятия – имущественного комплекса // Вестник гражданского права. 2011. № 1.

230