!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 2. Торговая регистрация

Принцип публичности торговой регистрации означает, что торговый реестр носит открытый характер и доступен до всеобщего сведения. Каждый вправе ознакомиться с содержащимися в нем сведениями о коммерсантах без необходимости обосновывать цель получения сведений. Лицо, желающее ознакомиться с зарегистрированными

вторговом реестре сведениями, вправе запрашивать выписки из него, справки о регистрации сведений или об отсутствии регистрации, а также копии документов, доступ к которым не ограничен. В случаях, предусмотренных законом, сведения, регистрируемые в торговом реестре, подлежат публикации в специальных периодических изданиях, что является дополнительным способом доведения зарегистрированных сведений и фактов до неопределенного круга лиц.

Принцип общеизвестности торговой регистрации означает, что зарегистрированные в торговом реестре сведения о коммерсантах считаются доведенными до всех участников имущественного оборота и никто не может ссылаться на незнание содержащихся в торговом реестре сведений. Исключения составляют случаи, когда заинтересованное лицо докажет, что оно не знало и не должно было знать о зарегистрированном факте, к примеру, если с момента регистрации факта не истек срок, в течение которого лицо могло полагаться на ранее зарегистрированные сведения в торговом реестре. Аналогичным образом, сам коммерсант по общему правилу не может ссылаться на связанный с ним факт, подлежащий регистрации, но не зарегистрированный, если только коммерсант не докажет, что третье лицо знало о данном факте, например, если оно было поставлено в известность о факте путем непосредственного извещения (см., к примеру, § 15 ГТУ).

Наконец, принцип достоверности торговой регистрации означает, что факты, зарегистрированные в торговом реестре, предполагаются правильными и достоверными. Данная презумпция правильности сведений торгового реестра является опровержимой. Однако оспаривание содержащихся в торговом реестре записей допускается только

всудебном порядке.

Вцелях обеспечения публичности и стабильности в сфере делового оборота правовому регулированию торговой регистрации придается важное значение. Как правило, основополагающие нормы о торговой регистрации находятся среди норм гражданских и торговых кодексов, содержащих основные положения о коммерсантах: разд. I «О Реестре коммерции и товариществ» гл. III титула II «О коммерсантах» кн. I ФТК; разд. II «Торговый реестр; Предпринимательский реестр» кн. 1 ГТУ; разд. 2 «Фирменный реестр» кн. 1 АвПУ; титул 30 «Торговый

211

Глава 5. Коммерсанты

реестр» разд. 4 ШОЗ; разд. 3 «Коммерческое предприятие и другие предприятия, подлежащие регистрации» титула 2 кн. 5 ГК Италии. Более подробные правила ведения торгового реестра содержатся в принятых на основе указанных кодексов законах и подзаконных актах – положениях, регламентах и т.д. (к примеру, Регламент торгового реестра Испании 1996 г.; Закон Германии о делах добровольной подсудности 1898 г. и принятое на его основе Постановление о торговом реестре 1937 г.; Закон Австрии о фирменном реестре 1991 г.; Положение о торговом реестре Швейцарии 2007 г.).

2. Торговый реестр как вид публичного реестра. Органы по ведению торгового реестра. Торговый реестр – это совокупность сведений о коммерсантах и основных фактах, связанных с существованием и деятельностью коммерсантов, которые имеют существенное значение для

участников оборота.

Торговый реестр представляет собой один из видов публичных реестров, ведущихся государственными органами, на которые законом возложена данная функция. Помимо торгового реестра, к публичным реестрам относятся также реестры различных некоммерческих организаций (объединений, ассоциаций, партнерств и т.д.), реестры недвижимости, реестры, содержащие сведения о правах на иное имущество, подлежащее регистрации или специальному учету. Такие реестры еще называются юридически значимыми реестрами, поскольку содержа­ щиеся в них сведения и последующие изменения данных сведений могут иметь правовое значение для самого субъекта права и для вступающих в гражданско-правовые отношения с ним третьих лиц. Торговый реестр является типичным видом юридически значимых реестров.

Следует отметить, что данный реестр может по-разному называться в отдельных странах. Так, помимо стран, где он известен под общепринятым названием «торговый реестр» (registro mercantil в Испании, Handelsregister в Германии, Швейцарии и др.), существуют страны, где он имеет иное название: «реестр коммерции и товариществ» (registre du commerce et des sociétés) во Франции, «фирменный реестр» (Firmenbuch) в Австрии, «предпринимательский реестр» (registro delle imprese) в Италии. Что касается стран англо-американского права, для которых характерно отсутствие торговой регистрации индивидуальных коммерсантов и партнерств, основанных на полной имущественной ответственности участников, то в этих странах данный реестр, как правило, существует под названием «реестр компаний» (companies register), поскольку в основном в него заносятся сведения о компаниях.

212

§ 2. Торговая регистрация

Ведение торгового реестра осуществляется органом, на который законом возложена данная функция. Органы по ведению торгового реестра в зарубежных странах можно условно разделить на те, которые специально созданы для его ведения, и те, для которых ведение торгового реестра является дополнительной функцией. В качестве органов, занимающихся только ведением торгового реестра, могут выступать лишь административные органы, в то время как органами, осуществляющими ведение торгового реестра в дополнение к своей основной деятельности, могут быть как административные, так и судебные органы.

Для стран континентальной Европы более характерным является наделение функцией по ведению торгового реестра именно судебных органов. Так, ведение торгового реестра во Франции осуществляется судами большой инстанции (tribunal de grande instance), в Германии – участковыми судами (Amtsgericht), в Австрии – судами первой инстанции (Gericht erster Instanz). Передача данной функции судебным органам характерна и для ряда стран Восточной Европы. Однако встречаются и страны, где данную функцию осуществляют специально созданные административные органы: в Швейцарии – ведомство по ведению торгового реестра (Handelsregisteramt), в Англии регистрацией компаний занимается специально созданная палата Companies House. В США регистрацию корпораций осуществляет орган, определяемый законодательством штатов, и чаще всего таким органом является регистратор

(State’s Registrar).

Как уже говорилось, для определенных сведений, регистрируемых

вторговом реестре (регистрация в качестве коммерсанта, прекращение деятельности, принятие решения о ликвидации товарищества (общества), возбуждение процедуры несостоятельности, начало и окончание конкурсного производства, завершение ликвидации и др.), закон обязывает помимо регистрации публиковать их в специальном периодическом издании, предназначенном для публикации сведений торгового реестра. К примеру, во Франции таким изданием является «Bulletin Officiel des Annonces Civiles et Commerciales», в Германии – «Bundesanzeiger», в Австрии – «Handelsblatt», в Швейцарии – «Schweizerisches Handelsamtsblatt» и т.д.

3.Порядок ведения торгового реестра. Ведение торгового реестра осуществляется путем внесения, изменения и аннулирования записей

внем на основании заявлений заинтересованных лиц или компетентных органов и должностных лиц, а также на основании судебных решений. Для осуществления регистрации представляются преду­

213

Глава 5. Коммерсанты

смотренные законом документы. К примеру, для регистрации коллективного образования в форме товарищества или общества необходимо представить подготовленный с соблюдением необходимых требований учредительный договор, устав или иной документ, на основе которого учреждается товарищество (общество).

Если с самого начала, как стал развиваться институт торговой регистрации, торговый реестр велся исключительно в документарной форме и по сути представлял собой картотеку сведений о коммерсантах, то в конце XX – начале XXI в. все больше стран стали переходить на электронную форму его ведения. Так, Законом Германии 2006 г. был осуществлен переход на электронную форму ведения торгового реестра, внесены соответствующие изменения в ГТУ, и в соответствии с данным Законом сведения, регистрируемые судами в торговом реестре (Handelsregister), передаются в единую базу данных о коммерсантах, называемую предпринимательским реестром (Unternehmensregister), ответственность за ведение которой возложена на Федеральное министерство юстиции Германии. В Швейцарии торговая регистрация осуществляется кантонами, откуда информация поступает в Федеральное управление торгового реестра, которое ведет централизованный реестр сведений, внесенных органами кантонов. Данные сведения содержатся

вобщедоступной базе данных Zefix. В Италии с 2010 г. предусмотрено осуществление регистрации онлайн путем направления единого уведомления в предпринимательский реестр. Законодательством многих стран предусмотрена система получения выписок из торгового реестра

вэлектронном виде через официальный сайт в сети «Интернет».

4.Обязательная и факультативная регистрация. Как уже говорилось, обязательность регистрации коммерсантов в торговом реестре зависит от правил, действующих в отдельно взятой стране. Существуют случаи, когда регистрация обязательна, случаи, когда регистрация может быть произведена по желанию лица, и случаи, когда регистрация не преду­ смотрена.

В большинстве стран континентальной Европы регистрация коммерсантов, как правило, является обязательной. За ее невыполнение закон предусматривает возможность наложения штрафа и (или) вынесение судебного решения, обязывающего коммерсанта произвести регистрацию (ст. L123-3, L123-4 ФТК, ст. 943 ШОЗ, ст. 2190 ГК Италии). Также предусматривается ответственность за подачу заявления на регистрацию с нарушением установленного срока.

Регистрация лиц, занимающихся деятельностью в сфере сельского и лесного хозяйства, мелкопредпринимательской деятельностью,

214

§ 2. Торговая регистрация

творческими и художественными промыслами и иными видами деятельности, характерными для лиц свободных профессий, во многих странах производится по желанию соответствующего лица (§ 3 ГТУ, § 4 АвПУ). Кроме того, по праву Испании регистрация индивидуальных коммерсантов, не являющихся владельцами морских судов, также является факультативной.

В англо-американском праве торговая регистрация индивидуальных предпринимателей и общих партнерств не предусмотрена в принципе, для занятия коммерческой деятельностью необходимо встать на учет в налоговом органе и, если это требуется, получить лицензию на соответствующий вид деятельности. В то же время ограниченное партнерство (limited partnership) подлежит регистрации, в противном случае для третьих лиц оно будет рассматриваться как общее партнерство (general partnership) и все его участники – как полные товарищи, так и коммандитисты – будут отвечать перед третьими лицами неограниченно и солидарно.

Во всех странах торговая регистрация является обязательной для обществ, основанных на объединении капиталов, т.е. для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в континентальной системе права, а также для компаний и корпораций в странах англо-американского права.

5.Декларативное и конститутивное значение торговой регистрации.

Взависимости от того значения, какое имеет торговая регистрация для признания за лицом статуса коммерсанта, а также для иных фактов и сведений о коммерсанте, регистрируемых в торговом реестре, различают декларативное и конститутивное значение торговой регистрации.

Торговая регистрация имеет декларативное (подтверждающее) значение, если запись в торговом реестре лишь подтверждает возникший или могущий возникнуть факт. При этом закон связывает возникновение факта не с регистрацией, а с иными обстоятельствами, например, с началом коммерческой деятельности, с принятием решения органом управления товарищества (общества), с заключением договора на передачу доли в товариществе (обществе) и т.д.

Торговая регистрация имеет конститутивное (правоустанавливающее) значение, если запись в торговом реестре носит правообразующий характер и до регистрации факт считается юридически не существующим. Иными словами, конститутивное значение торговой регистрации, в отличие от декларативного, означает, что именно регистрация является основанием для возникновения факта (к примеру, возникновения товарищества или общества).

215

Глава 5. Коммерсанты

Регистрация индивидуальных коммерсантов и товариществ, основанных на объединении лиц, как правило, носит декларативный характер, поскольку возникновение статуса индивидуального коммерсанта, полного товарищества и коммандитного товарищества, фактически приступившего к коммерческой деятельности до регистрации, связывается с началом коммерческой деятельности, а не с регистрацией. Обязательность регистрации, предусмотренная законом, сама по себе не означает, что статус коммерсанта или иной юридически значимый факт возникает только с момента ее осуществления.

Исключение составляют страны, где все товарищества, включая основанные на объединении лиц, являются юридическими лицами (Франция, Испания и др.). В этом случае регистрация носит конститутивный характер. Конститутивное значение для возникновения статуса коммерсанта регистрация имеет и в тех случаях, когда осуществляемая деятельность сама по себе не является коммерческой (мелкопредпринимательская, творческая и т.п.), и тогда для возникновения статуса коммерсанта требуется регистрация, с момента осуществления которой он возникает.

Конститутивное значение регистрация имеет во всех странах для обществ, основанных на объединении капиталов (акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью в праве континентальной Европы, компании и корпорации в англо-американском праве).

При решении вопроса о том, какое значение – декларативное или конститутивное – имеет регистрация для конкретного факта, необходимо в каждом отдельном случае выяснять, является ли основанием для возникновения факта регистрация или иное обстоятельство. Случаи, когда регистрация носит конститутивное значение, как правило, прямо указываются в законе либо вытекают из его толкования (например, в § 41 Акционерного закона и § 11 Закона об ООО

Германии прямо указано, что до регистрации общество как таковое не существует).

Для большинства же случаев закон связывает возникновение факта с иными основаниями. Следовательно, наиболее распространенным правилом является презумпция декларативного значения торговой регистрации. Так, например, декларативное значение имеет регистрация новых участников товарищества (общества) вместо выбывших, а также изменение состава правления товарищества (общества), поскольку в первом случае основанием для возникновения факта является заявление прежнего участника о выбытии или договор на передачу доли участия, заключенный между прежним и новым участниками, во вто-

216

§ 2. Торговая регистрация

ром случае – решение общего собрания участников (акционеров) об избрании членов правления.

Однако следует учитывать, что если третье лицо не узнало о произошедшем факте вследствие отсутствия регистрации в торговом реестре, коммерсант, по общему правилу, не сможет противопоставить данный факт третьему лицу (см. п. 1 настоящего параграфа).

6. Регистрация субъектов предпринимательской деятельности в российском праве. С переходом России к рыночной экономике российским гражданским правом в целом была воспринята система регистрации субъектов предпринимательской деятельности в том виде, в каком она существует в зарубежных странах.

Изначально регистрацией индивидуальных предпринимателей, хозяйственных товариществ, обществ и коммерческих организаций в иных организационно-правовых формах занимались администрации субъектов Российской Федерации либо создаваемые ими органы (к примеру, в г. Москве коммерческие организации регистрировались Московской регистрационной палатой).

С принятием Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» были созданы единая система регистрации субъектов предпринимательской деятельности, Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), ведение которых было поручено Федеральной налоговой службе – органу исполнительной власти, для которого данная функция является дополнительной по отношению к его основной функции – взиманию налогов и сборов.

Следует отметить, что имеющая место во многих зарубежных странах передача торгового реестра в компетенцию судов или административных органов, не являющихся органами управления определенной отраслью, представляется более оправданной, поскольку в этом случае регистрирующий орган при совершении регистрационных действий не имеет своего ведомственного интереса

ивыступает как независимый орган, принимающий решения о регистрации или об отказе в регистрации исключительно по формальным основаниям.

Следуя тенденции ведущих зарубежных стран, в настоящее время законодательство Российской Федерации предусматривает ведение государственных реестров на бумажных и (или) электронных носителях

ипредоставление сведений из реестров в электронной форме.

217

Глава 5. Коммерсанты

§3. Фирменное наименование (фирма)

1.Общие положения о фирменном наименовании (фирме). В общеупотребительном смысле термин «фирма» ассоциируется с коммерческой организацией, компанией или предприятием. Однако юридическое понятие «фирма», используемое в торговом праве или в нормах специального регулирования деятельности субъектов предпринимательства, является совершенно иным. Под фирмой (nom commercial, Firma, business name) понимается «торговое имя» коммерсанта, т.е. наименование, под которым коммерсант выступает в деловом обороте, заключает сделки, ставит свою подпись, выступает стороной в судебных спорах. Помимо или вместо понятия «фирма» в некоторых странах используются понятия «фирменное наименование», «деловое имя» и иные подобные словосочетания, но все они имеют одно и то же значение и предназначены для индивидуализации коммерсанта и осуществляемой им деятельности в национальном и международном коммерческом обороте.

Характерной чертой права зарубежных стран является то, что носителями фирмы являются как коллективные, так и индивидуальные коммерсанты.

У коллективных коммерсантов фирма является единственным наименованием, которое идентифицирует их в отношениях с другими участниками имущественного оборота. Коллективный коммерсант не может использовать более одной фирмы даже в том случае, если он ведет деятельность через несколько предприятий либо, имея свое предприятие, приобретает у другого коммерсанта предприятие с правом на фирму (см. п. 4 § 4 настоящей главы). Что касается индивидуальных коммерсантов, то фирма используется ими только в сфере предпринимательской деятельности. Фирма индивидуального коммерсанта

взависимости от законодательства отдельно взятой страны может совпадать или не совпадать с его гражданским именем. Также возможна ситуация, когда индивидуальный коммерсант, имеющий несколько предприятий – имущественных комплексов (см. п. 4 § 4 настоящей главы), использует для каждого из них свое фирменное наименование. В отношениях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, т.е. в своей обычной жизни, индивидуальный коммерсант действует под своим гражданским именем.

Источниками правового регулирования вопросов, связанных с фирмой, являются: в Германии – разд. 3 «Торговая фирма» (§ 17–37а) кн. 1 ГТУ; в Австрии – разд. 3 «Фирма» (§ 17–37) кн. 1 АвПУ; в Швейцарии – разд. 31 «Фирменные наименования» (§ 944–956) ч. IV ШОЗ;

218

§ 3. Фирменное наименование (фирма)

вИталии – разд. 2 «Фирма и коммерческое обозначение» (ст. 2563– 2568) титула 8 кн. 5 ГК Италии. Нормы о фирменных наименованиях,

вчастности, предъявляемых к ним требованиях, могут содержаться и в отдельных законах, посвященных регулированию соответствующих торговых товариществ и обществ (к примеру, § 4 Закона об ООО и § 4 Акционерного закона Германии).

Согласно § 17 ГТУ и § 17 АвПУ фирма коммерсанта – это имя, под которым он ведет свои дела и ставит свою подпись, а также выступает истцом и ответчиком. В праве Швейцарии и Италии понятие фирмы не определяется, но содержатся многие положения по отдельным вопросам, связанным с фирмой, схожие с нормами права Германии и Австрии. В праве Франции фирме не отведен отдельный блок норм, а связанные с ней вопросы регулируются отдельными статьями титула IV ФТК, посвященного продаже и залогу предприятия как имущественного комплекса (торгового фонда). При этом предусмотрено, что право на фирму может передаваться при продаже и залоге предприятия в составе его имущества и подлежит отдельной оценке наряду с другими составляющими имущественного комплекса (ст. L141-5, L142-2 ФТК).

Ванглийском праве не существует какого-либо единого регулирования вопросов, связанных с фирменными наименованиями. Так, для компаний, создаваемых согласно Закону о компаниях 2006 г., предусмотрены немногочисленные нормы ч. 41 «Деловые наименования» (ст. 1192–1208) данного Закона. Физические лица – владельцы единоличных предприятий (sole proprietorship) свободны в использовании деловых имен (business name), которые могут как совпадать, так и не совпадать с их гражданскими именами. При этом данные физические лица должны соблюдать ограничения, установленные названной частью Закона о компаниях1.

2. Требования к фирме по праву отдельных стран. Принцип истинности

фирмы в континентальном праве и принцип свободы фирмы в англосаксонском праве. Чтобы наименование могло быть использовано в качестве фирмы, оно должно отвечать установленным законом требованиям

кструктуре и содержанию наименования.

Вструктуре фирмы, как правило, выделяют ее основу, в которой заложена ее смысловая, содержательная часть, позволяющая индивидуализировать данного коммерсанта среди остальных субъектов предпринимательской деятельности («Philips», «Siemens», «Mercedes»

1  Roach L. Card and James’ Business Law. Oxford: Oxford University Press, 2014. P. 502.

219

Глава 5. Коммерсанты

и т.д.), и добавления, в которых, как правило, содержится необходимая, требуемая в силу закона, правовая информация, указывающая на ор- ганизационно-правовую форму субъекта или иные правоотношения (S.A.R.L., S.A., GmbH, AG, Co. Ltd., PLC, Corp., Inc. и т.д.).

С точки зрения содержательной части (основы) фирма может быть представлена в виде наименования, содержащего имя и фамилию, только фамилию либо фамилию и инициалы владельца или владельцев коммерческого дела (Anton Braun AG). Либо фирма может содержать указание на предмет деятельности, который под ней осуществляется (Electronic Machines Corp.). Фирма также может представлять собой вымышленное, уникальное наименование (Suprimex GmbH). А возможно также и сочетание в одной фирме двух или более из вышеперечисленных элементов (Peter Smith Investment Co. Ltd.).

Более строгие формальные требования к фирменному наименованию предъявляются в странах континентального права, которое традиционно придерживалось принципа истинности фирмы. Так, фирма индивидуального коммерсанта в указанных странах, как правило, должна содержать указание на гражданское имя (фамилию) владельца дела, а фирма полного или коммандитного товарищества – имя (фамилию) одного или нескольких полных товарищей с указанием на наличие товарищества (ст. 945, 947 ШОЗ, ст. 2563, 2292, 2314 ГК Италии). Указание на наличие товарищества может выглядеть, к примеру, так: Peter Smith & Co. Что касается обществ, основанных на объединении капиталов, то к ним особых требований касательно содержания фирменного наименования не предъявляется, и они могут выбирать себе любое не противоречащее закону наименование с указанием на форму общества (S.A.R.L., S.A., GmbH, AG).

Аналогичные требования к фирме ранее предъявляло право Германии и Австрии, но в результате реформ торгового права соответственно 1998 и 2005 гг. нормы, предусматривающие обязательное включение в фирму индивидуальных коммерсантов, полных и коммандитных товариществ имени (имен) участников, были отменены, и, таким образом, в настоящее время их фирменные наименования могут формулироваться по любому принципу, в том числе содержать указание на предмет деятельности или представлять собой вымышленное обозначение. Однако во избежание введения третьих лиц в заблуждение законом были предусмотрены добавления, указывающие на организационно-правовую форму индивидуального коммерсанта (e.Kfm., e.U.), полного товарищества (oHG, OG) и коммандитного товарищества (KG). Таким образом, в этом вопросе в указанных стра-

220