!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 1. Понятие коммерсанта

Таким образом, коммерческий статус индивидуальных предпринимателей, по общему правилу, возникает в силу самого факта ведения предпринимательской деятельности. А лица, деятельность которых не требует регистрации в торговом реестре, приобретают этот статус по желанию, при условии и с момента такой регистрации.

Полное и коммандитное товарищества по праву Швейцарии не обладают статусом юридического лица, но подлежат обязательной регистрации в торговом реестре. Из ст. 553 и 595 ШОЗ следует, что данные товарищества, приступившие к коммерческой деятельности до регистрации, считаются возникшими уже с момента начала деятельности. Акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью приобретают правоспособность только с момента регистрации в торговом реестре (ст. 643, 779 ШОЗ), как и в других странах.

Право Италии – страны, отменившей Торговый кодекс и перешедшей к единообразному частному праву в 1942 г., – сохранило специальный и систематизированный характер регулирования основных вопросов, связанных со статусом субъектов предпринимательской деятельности. ГК Италии 1942 г. не содержит единого понятия коммерсанта (предпринимателя), а раздельно рассматривает предпринимателя, под которым, как правило (хотя и не всегда), подразумевается индивидуальный субъект, и другую группу – товарищества как коллективные субъекты1. Несмотря на это, в качестве исходного понятия доктрина рассматривает предпринимательскую деятельность (impresa), которая может осуществляться как физическим лицом, так и коллективным образованием, и, отсюда, деятельность может быть индивидуальной и коллективной2.

ГК Италии предусматривает три понятия предпринимателя (imprenditore): коммерческий, мелкий и сельскохозяйственный. Коммерческим предпринимателем (imprenditore commerciale), являющимся основной формой индивидуальной деятельности в целях извлечения прибыли, признается тот, кто осуществляет организованную экономическую деятельность в целях производства или обмена товарами или услугами на профессиональной основе (ст. 2082). Сельскохозяйственным предпринимателем (imprenditore agricolo) является тот, кто осуществляет обработку земли, ведение лесного хозяйства, животноводство и связанные с ними виды деятельности (ст. 2135). Мелкими

1  См.: Torrente A., Schlesinger P. Manuale di diritto privato. 21 ed. Milano: Guiffrè Editore, 2013. P. 996–999.

2  Ibid. P. 933.

201

Глава 5. Коммерсанты

предпринимателями (piccolo imprenditore) являются земледельцы, ремесленники, мелкие коммерсанты и те, кто осуществляет профессиональную деятельность, основанную преимущественно на личном труде и труде членов своей семьи (ст. 2083).

Статус коммерческого предпринимателя возникает в силу фактического начала осуществления профессионально организованной экономической деятельности и не связан с выполнением формальностей по регистрации в предпринимательском реестре (registro delle imprese). Регистрация индивидуальных предпринимателей и объединений, действующих без образования юридического лица (товариществ), носит уведомительный (декларативный) характер, и заявление на регистрацию должно быть подано в течение 30 дней с момента начала ведения деятельности (ст. 2082, 2196 ГК Италии).

Сельскохозяйственные и мелкие предприниматели не подлежат регистрации в предпринимательском реестре, и к ним, по общему правилу, не применяются нормы, регулирующие статус и деятельность коммерческих предпринимателей (ст. 2136, 2202 ГК Италии).

Отдельную группу, как уже говорилось, составляют товарищества (общества), создаваемые для осуществления предпринимательской деятельности (societa), все они подлежат обязательной регистрации (ст. 2200, 2249 ГК Италии). При этом объединения лиц, если они приступили к коммерческой деятельности до регистрации, считаются существующими в форме простого товарищества. Объединения капиталов – акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, а также кооперативы являются юридическими лицами, и для них регистрация имеет правоустанавливающий характер.

В англо-американском праве, несмотря на отсутствие общего законодательного понятия коммерсанта, наблюдается по сути тот же подход, согласно которому в качестве коммерсанта рассматривается лицо, самостоятельно осуществляющее профессиональную предпринимательскую деятельность, и к такому лицу применяются нормы, устанавливающие специальные правила о заключении и исполнении совершаемых сделок и об ответственности по ним. Согласно ст. 2-104 ЕТК США «коммерсант – это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги

202

§ 1. Понятие коммерсанта

агента, брокера или личного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями или опытом». Данная статья хотя и расположена в разд. 2, посвященном регулированию отношений по купле-продаже, но по существу отражает общепринятое понимание термина «коммерсант».

Основными организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности в праве Англии и США являются индивидуальная предпринимательская деятельность (sole trader, individual proprietorship), аналоги товариществ, основанных на объединении лиц, – партнерства (partnerships), а также компании и корпорации

(companies, corporations).

Индивидуальное предпринимательство является самой простой формой организации деятельности, поскольку не требует регистрации наподобие той, которая осуществляется в торговых реестрах стран континентальной Европы. Индивидуальные предприниматели обязаны лишь регистрироваться в качестве налогоплательщиков, становиться на учет в органах по контролю за соответствующими видами деятельности, а также, если это требуется, получать лицензии на соответствующие виды деятельности.

Партнерство, основанное на неограниченной личной ответственности всех участников, или общее партнерство (partnership, general partnership) – аналог полного товарищества в континентальном праве, – не является юридическим лицом и возникает как в силу договора, заключенного в письменной или устной форме, так и в силу фактического совместного ведения предпринимательской деятельности несколькими лицами (ст. 1, 2 английского Закона о партнерствах 1890 г., ст. 6 и 7 Единообразного закона о партнерствах США, ст. 102, 201, 202 Обновленного единообразного закона о партнерствах США)1. Оно не подлежит регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности, и, как уже говорилось, факт его наличия может быть выведен из характера действий участников совместной деятельности. Партнерство, в состав которого наряду с полными товарищами входят участники-вкладчики с ограниченной ответственностью, или ограниченное партнерство (limited partnership) – аналог коммандитного товарищества, также не является юридическим лицом, но в отличие от общего партнерства подлежит регистрации: в Англии – в регистра-

1  См.: Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный опыт / Отв. ред. Р.А. Адельханян. М.: Статут; ФБУ ГРП при Минюсте России, 2012. С. 81–82; Бернам У. Правовая система США. М.: Новая юстиция, 2006. С. 901–903.

203

Глава 5. Коммерсанты

ционной палате Companies House, в США – в компетентном органе (у должностного лица) штата.

Основным же субъектом предпринимательской деятельности, обладающим статусом юридического лица, является компания в Англии и корпорация в США. Статус английских компаний, порядок их возникновения и прекращения в настоящее время регулируются Законом о компаниях 2006 г., а корпораций США – законами штатов, базирующихся большей частью на Модельном законе о предпринимательских корпорациях США. Компании и корпорации возникают с момента их государственной регистрации и прекращаются в момент завершения ликвидации с регистрацией их прекращения (ст. 15, 16, 1000, 1003 Закона о компаниях 2006 г., ст. 1.40, 2.03, 14.03, 14.05 Модельного закона).

Статус особых организационно-правовых форм предпринимательской деятельности англо-американского права (партнерство с ограниченной ответственностью (LLP), компания с ограниченной ответственностью (LLC) и др.) регулируется отдельными, принятыми для каждой них законами.

5. Юридические последствия признания за участником оборота статуса коммерсанта. Признание за участником оборота статуса коммерсанта влечет для него важные юридические последствия. К такому участнику оборота применяются нормы торгового права, а в странах, где его нет, – специальные нормы гражданского права, регулирующие отношения в связи с осуществлением предпринимательской деятельности.

Признание участника оборота коммерсантом возлагает на него определенные обязанности, не свойственные обычным субъектам права. А именно, к специальному кругу обязанностей, возложенных на коммерсантов, относятся:

–регистрация коммерсанта и наиболее существенных фактов, связанных с его деятельностью, в торговом реестре (торговая регистрация), преследующая цель предоставить третьим лицам основные сведения о коммерсанте, которые могут затронуть права и законные интересы третьих лиц или повлиять на их права и интересы, а также осуществлять контроль за деятельностью коммерсантов со стороны государства, учитывать их для целей налогообложения;

–ведение торговых книг, в которых отражаются ход и результаты предпринимательской деятельности, что способствует осуществлению контроля за деятельностью коммерсанта, а также может оказать содействие в доказывании фактов совершения сделок и проведения хозяйственных операций с участием коммерсантов;

204

§ 1. Понятие коммерсанта

–представление специальной финансовой отчетности в целях налогообложения их деятельности;

–уведомление о начале деятельности, в некоторых случаях – приобретение патента или иного разрешения на осуществление деятельности, открытие банковских счетов для операций с денежными средствами, совершаемых в ходе предпринимательской деятельности.

В большинстве стран коммерсанты вправе, а зачастую обязаны действовать под определенным наименованием (фирмой), индивидуализирующим их в деловом обороте.

Наиболее важное с точки зрения делового оборота последствие отнесения лица к категории коммерсантов – это признание сделок, совершаемых ими в процессе ведения предпринимательской деятельности, в качестве торговых сделок, а в странах, где отсутствует торговое право, распространение на совершаемые ими сделки действия специальных норм гражданского права, регулирующих отношения

всфере предпринимательской деятельности. Для сделок, совершаемых коммерсантами, предусмотрены, с одной стороны, специальные правила их заключения и исполнения, направленные на снижение формальных требований и обеспечение их оперативности, с другой стороны, положения, устанавливающие более высокие требования к действиям участников делового оборота по исполнению сделок, повышенную ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, которая основывается, как правило, на принципе ответственности без вины.

Лица, обладающие статусом коммерсанта, кроме того, подчинены специальным нормам процессуального права по рассмотрению споров, связанных с их деятельностью. Такие споры, как правило, рассматриваются в специальных коммерческих (торговых) судах либо

вспециальных подразделениях (палатах по торговым спорам) судов общей юрисдикции. К процедуре рассмотрения таких споров обычно применяются процессуальные правила, направленные на упрощение судебного процесса и более ускоренное рассмотрение дел.

Вышеперечисленные юридические последствия наступают для индивидуального коммерсанта в тот момент, когда физическое лицо приобретает статус коммерсанта (начало фактического осуществления предпринимательской деятельности, торговая регистрация), и прекращаются с момента утраты им статуса коммерсанта.

Для коллективных коммерсантов, которые, как уже говорилось, являются коммерсантами в силу организационно-правовой формы и существуют не иначе как в статусе коммерсанта, вышеуказанные

205

Глава 5. Коммерсанты

правовые последствия наступают автоматически с того момента, когда товарищество (общество, компания, корпорация) считается учрежденным, и прекращаются в тот момент, когда товарищество прекращает свое существование (считается ликвидированным).

6. Статус субъектов предпринимательской деятельности в российском праве. Российское законодательство, предусматривая виды хозяйствующих субъектов, а также порядок их возникновения и прекращения, изначально дает общее понятие предпринимательской деятельности, применимое к любым субъектам, осуществляющим ее. А именно, в качестве предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ).

Закрепляя статус физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальных предпринимателей), закон устанавливает, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ). При этом, согласно п. 3 ст. 23 ГК РФ, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила Гражданского кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Относительно коллективных субъектов предпринимательской дея­ тельности – юридических лиц закон предусматривает, что юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационноправовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных

206

§ 1. Понятие коммерсанта

кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 50 ГК РФ).

Общим для всех российских хозяйствующих субъектов основанием возникновения их статуса, как предусматривал ГК РФ до последнего времени, является государственная регистрация в установленном порядке, т.е. регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя или коллективного образования в качестве юридического лица соответствующей организационно-правовой формы соответственно в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (далее – ЕГРИП) и Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ). Гражданин приобретает право заниматься предпринимательской деятельностью с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ); государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу после внесения в ЕГРИП записи о прекращении предпринимательской деятельности. Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных Гражданским кодексом (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

В российском праве в основу определения и возникновения статуса субъекта предпринимательской деятельности был положен главным образом формальный критерий – государственная регистрация, а объективный критерий – характер осуществляемой деятельности – имеет подчиненное значение. Регистрация до последнего времени являлась единственным основанием возникновения статуса предпринимателя, что было причиной большого количества споров в правоприменительной практике, в том числе о законности осуществления лицом деятельности без регистрации, когда она не отвечала объективным признакам коммерческой деятельности.

С учетом потребностей гражданского и делового оборота, а также принимая во внимание вышеуказанные тенденции, в начале 2017 г. в Государственную Думу был внесен проект федерального закона № 87981-7 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», направленный на определение правового статуса физических лиц, оказывающих на индивидуальной основе по найму некоторые виды услуг физическим лицам без регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. Целями данного законопроекта,

207

Глава 5. Коммерсанты

как следовало из пояснительной записки к нему, являлось освобождение граждан, осуществляющих некоторые виды приносящей доход деятельности, от необходимости несения зачастую обременительных обязанностей, установленных для индивидуальных предпринимателей. Принятие данных изменений должно было исключить любые возможности признания деятельности самозанятых граждан незаконным предпринимательством. В Гражданский кодекс РФ было предложено внести изменения, позволяющие в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности определить условия, при которых граждане могут осуществлять такую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей.

Изменения, о которых говорилось выше, были приняты Федеральным законом от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 23 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»1, и согласно им абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ был сформулирован таким образом, что лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей в установленном законом порядке, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. При этом правило п. 1 ст. 23 ГК РФ было дополнено положением о том, что гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением предусмотренных законом случаев. В отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Федеральный закон вступил в силу с 6 августа 2017 г.

Данное нововведение следует считать положительным шагом на пути сближения российского законодательства с подходами к регулированию статуса субъектов предпринимательской деятельности за рубежом и на пути создания более благоприятных условий ведения предпринимательской деятельности для деловой среды.

§ 2. Торговая регистрация

Понятие, принципы и источники правового регулирования торговой регистрации. Стабильность и открытость отношений, возникаю-

1  СЗ РФ. 2017. № 31 (ч. 1). Ст. 4748.

208

§ 2. Торговая регистрация

щих между лицами, профессионально осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, не могут быть обеспечены при отсутствии системы регистрации наиболее важных сведений о них, которые могут затронуть права и законные интересы третьих лиц в сфере гражданского и торгового оборота. Торговая регистрация служит правильным и надежным средством выяснения важнейших сведений о действительном положении коммерсантов и, придавая этим сведениям значение бесспорности и достоверности, тем самым обеспечивает интересы третьих лиц, вступающих в правоотношения с коммерсантом1.

Появившись изначально в средневековой Италии под названием «торговая запись» в целях отражения наиболее важных сведений среди лиц купеческого сословия, институт торговой регистрации в XVIII– XIX вв. получил закрепление в качестве частноправового института, тесно связанного со статусом субъекта предпринимательской деятельности2.

Под торговой регистрацией понимается регистрация наиболее важных сведений (фактов), связанных с существованием и деятельностью

коммерсантов.

Торговая регистрация в настоящее время существует во всех государствах, основанных на рыночной экономике. В каждой отдельно взятой стране имеется система регистрации сведений о коммерсантах, специальный реестр, в который вносятся данные сведения (торговый реестр), орган, который осуществляет регистрацию, а также правила ведения торгового реестра.

Функции торговой регистрации не ограничиваются защитой частных интересов участников имущественного оборота, но также, обеспечивая публичность предпринимательской деятельности, находятся в плоскости удовлетворения публичных интересов: с помощью торговой регистрации осуществляется государственный контроль за субъектами предпринимательской деятельности, проводится их статистический учет. Кроме того, торговая регистрация способствует осуществлению налогообложения. К примеру, на основании сведений торговой регистрации может быть установлено место нахождения коммерсанта, его филиалов и иных обособленных подразделений, а следовательно, место, где осуществляется его деятельность и (или) где находится его имущество.

1  См.: Миттермайер К. Свод иностранных законодательств о торговой записи и о фирмах. СПб., 1893. С. I.

2  См.: Удинцев В.А. История обособления торгового права. Киев, 1900. С. 138.

209

Глава 5. Коммерсанты

Торговой регистрации придается важное значение, поскольку с регистрацией фактов в торговом реестре могут быть связаны серьезные правовые последствия как для самого коммерсанта, так и для третьих лиц, вступающих с ним в договорные или иные правоотношения. Безусловно, торговая регистрация не может охватить собой все факты и события, происходящие в деятельности коммерсанта (к примеру, сделки, заключаемые им в процессе обычной хозяйственной деятельности, движение денежных средств, приобретение и сбыт товаров и т.д.). Поэтому под важнейшими фактами, подлежащими регистрации, подразумеваются, как правило, только те, которые имеют существенное значение для участников делового оборота в целом и с которыми связываются определенные юридические последствия.

Так, в силу регистрации может возникать или подтверждаться статус коммерсанта в определенных организационно-правовых формах предпринимательской деятельности. Законодательство каждой страны определяет, приобретается ли статус индивидуального коммерсанта или торгового товарищества с момента регистрации или в силу иного обстоятельства, например фактического начала коммерческой деятельности (см. п. 5 настоящего параграфа). Помимо возникновения и прекращения статуса коммерсанта, важнейшими фактами, подлежащими регистрации, являются, как правило, изменение фирмы (фирменного наименования), места нахождения коммерсанта, создание и прекращение филиалов и иных обособленных подразделений, применение процедур несостоятельности, а для коллективных коммерсантов такими существенными событиями являются также реорганизация и ликвидация, изменение состава участников, изменение состава лиц, имеющих право действовать от имени товарищества (общества, компании) в силу закона, изменение размера уставного (складочного, паевого) капитала и другие факты.

В силу специфики регулирования отношений с участием коммерсантов в отдельных странах могут подлежать регистрации некоторые факты, которые обычно не вносятся в торговый реестр в других странах. Так, в странах, где существует институт прокуры (Германия, Австрия, Швейцария), в торговом реестре регистрируются выдача и отзыв прокуры. В отдельных странах (Германия, Швейцария, Италия и др.) подлежат регистрации в торговом реестре факты, связанные с передачей предприятия как имущественного комплекса.

Торговая регистрация основывается на принципах публичности, общеизвестности и достоверности зарегистрированных в торговом реестре сведений и фактов.

210