!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

Глава 5

КОММЕРСАНТЫ

Литература

Грибанов А.В. Предприятие как имущественный комплекс (объект права) по праву России и Германии. М.: Инфотропик Медиа, 2010.

Коммерческое (торговое) право зарубежных стран / Отв. ред. В.Ф. Попондопуло, О.А. Макарова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2014.

Регистрация субъектов предпринимательской деятельности: зарубежный опыт / Отв. ред. Р.А. Адельханян. М.: Статут; ФБУ ГРП при Минюсте России, 2012.

Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. Флейшиц Е.А. Торгово-промышленное предприятие в праве западноевро-

пейском и РСФСР. Л.: Academia, 1924.

Canaris C.-W. Handelsrecht. 24. Vollst. neu bearb. Aufl. München: Beck, 2006. Pédamon M., Kenfack H. Droit commercial. Commerçants et fonds de commerce.

Concurrence et contrats du commerce. 4e éd. Paris: Dalloz, 2015.

Roach L. Card and James Business Law. Oxford: Oxford University Press, 2014. Schmidt K. Handelsrecht. 6. Aufl. Carl Heymanns Verlag, 2014.

Torrente A., Schlesinger P. Manuale di diritto privato. 21st ed. Milano: Guiffrè Editore, 2013.

§ 1. Понятие коммерсанта. Возникновение и прекращение статуса коммерсанта

1. Основные подходы к регулированию статуса субъектов предпринимательской деятельности. Коммерсанты не являются самостоятельной группой субъектов гражданского и торгового права наряду с теми группами, которые нам известны (физические лица, юридические лица, неправоспособные объединения, публично-правовые образования). Термин «коммерсант» скорее используется для обозначения статуса тех участников имущественного оборота, которые входят в какую-либо из вышеперечисленных групп и основная цель деятельности которых заключается в производстве или продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг или в иной экономической деятельности, направленной на извлечение прибыли (предпринимательской деятельности).

191

Глава 5. Коммерсанты

Понятие коммерсанта как собирательной группы, объединяющей

всебе всех субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность в качестве основной или единственной своей деятельности, характерно в основном для стран с дуалистической системой частного права. Понятие коммерсанта в таких странах является основным понятием торгового права, поскольку именно к коммерсантам подлежат применению нормы данной отрасли, являющейся специальной по отношению к гражданскому праву. Характерной чертой для указанной группы стран является не только наличие основополагающих норм, определяющих понятие коммерсанта, порядок возникновения и прекращения его статуса, но и регулирование таких общих вопросов, как торговая регистрация, фирма, предприятие, торговые сделки, и других связанных с ними вопросов, возникающих как в отношении лиц, осуществляющих свою деятельность индивидуально (без образования торгового товарищества), так и в отношении лиц, действующих

вформе торгового товарищества или иного предпринимательского объединения. Регулированию вышеуказанных общих вопросов посвящается, как правило, первая книга (часть, раздел и т.д.) торгового кодекса, и это характерно для таких стран, как Франция, Бельгия, Испания, Португалия, Германия, Австрия, и государств в Азии, Латинской Америке, воспринявших правовые системы вышеуказанных стран романо-германской правовой семьи.

Понятие коммерсанта чаще всего не выделяется в отдельное понятие в странах с единой системой частного права, поскольку торговое право в них не существует в качестве отдельной отрасли, а соответственно, все вопросы, связанные с участием субъектов предпринимательской деятельности в гражданско-правовых отношениях, урегулированы нормами гражданского права. Несмотря на это, в странах, основанных на единообразном регулировании частноправовых отношений, не исключается наличие общего понятия коммерсанта или предпринимателя и системного регулирования связанных с ним основных вопросов. Так, например, наличие системного регулирования характерно для стран, которые когда-то имели дуалистическую систему частного права, а затем перешли к монистической системе (к примеру, Италия, где указанные положения были интегрированы

вГражданский кодекс 1942 г.). Более или менее системное регулирование наблюдается и в праве Швейцарии, даже несмотря на то, что там отсутствует законодательное понятие коммерсанта.

Для Англии, США и других стран англосаксонской системы, в которых, как известно, частное право исторически развивалось по пути

192

§ 1. Понятие коммерсанта

единства регулирования, системное регулирование вопросов, связанных со статусом субъектов предпринимательской деятельности,

впринципе, отсутствует, а нормы, регулирующие данные вопросы, рассредоточены по отдельным законам и иным нормативным актам.

Все вышесказанное не означает, что в странах, где отсутствует законодательное понятие коммерсанта или отдельный блок норм, регулирующих порядок возникновения и прекращения статуса коммерсанта, не имеется специальных правил, регулирующих организационные вопросы деятельности участников оборота, осуществляющих промысел, а также особенности прав и обязанностей данных участников по сделкам, заключаемым ими в связи с такой деятельностью. Специальные правила, регулирующие данные отношения в указанных странах, содержатся в законах, регулирующих отдельные организа- ционно-правовые формы предпринимателей и предпринимательских объединений, в гражданских кодексах, а также в отдельных законах,

вкоторых устанавливаются особенности заключения, исполнения сделок и ответственности по сделкам для лиц, действующих в качестве профессиональных участников делового оборота.

2.Источники правового регулирования. Как уже говорилось, в странах, основанных на регулировании частноправовых отношений в предпринимательской сфере нормами торгового права, основополагающие вопросы, связанные с коммерсантами, регулируются: во Франции – кн. I «О торговле вообще» ФТК 2000 г., в Испании – кн. 1 «О коммерсантах и коммерции в целом» ТК Испании1885 г., в Германии – кн. 1 «Торговый статус» ГТУ 1897 г., в Австрии – кн. 1 «Общие положения» Австрийского предпринимательского уложения 2005 г. (далее – АвПУ).

В Швейцарии и Италии нормы о субъектах предпринимательской деятельности в основной своей массе сосредоточены в гражданских кодексах: ч. 4 «Торговый реестр, коммерческие наименования и ведение торговых книг» ШОЗ 1911 г., отдельные разделы кн. 5 «Регулирование трудовой деятельности» ГК Италии.

В Англии и США соответствующие нормы следует искать в законах, регулирующих отдельные виды коммерческих объединений, а именно: законы Англии о партнерствах 1890 г., об ограниченных партнерствах 1907 г., о партнерствах с ограниченной ответственностью (LLP) 2000 г., о компаниях 2006 г.; единообразные и модельные законы США о различных видах партнерств и корпораций, на основе которых приняты законы штатов. Специальные же правила, устанавливающие особенности прав и обязанностей участников делового оборота по заключаемым ими сделкам, находятся в законах, регулирующих те или

193

Глава 5. Коммерсанты

иные виды сделок (к примеру, Закон Англии о продаже товаров 1979 г. устанавливает особые правила для продавца, действующего в порядке ведения бизнеса).

Таким образом, независимо от того, на каких принципах основывается система частного права отдельно взятой страны, и несмотря на общую тенденцию сближения регулирования отношений в общегражданской сфере и в сфере ведения коммерции, для большинства стран продолжает оставаться характерным сохранение особых правил, действующих для коммерсантов, и специальной регламентации их деятельности.

3. Понятие коммерсанта и предпринимательской деятельности. Классификация коммерсантов. Коммерсант – это лицо, занимающееся

предпринимательской деятельностью на профессиональной основе. Это профессиональный участник делового оборота, для которого предпринимательская деятельность является основной, а зачастую единственной сферой деятельности. Поэтому понятие коммерсанта неразрывно связано с понятием предпринимательской деятельности и чаще всего раскрывается через последнее.

Под предпринимательской деятельностью понимается хозяйственная деятельность, осуществляемая лицом в целях систематического извлече-

ния прибыли, на профессиональной основе, самостоятельно, на свой страх и риск. Данная деятельность осуществляется лицом путем открытого вступления в правоотношения с третьими лицами, с использованием своих профессиональных знаний, навыков и опыта. Данная деятельность ведется коммерсантом от своего имени, и именно он несет риск наступления того или иного результата деятельности и отвечает перед третьими лицами по обязательствам, возникшим в ходе ее осуществления.

В силу вышеуказанных причин коммерсантом является именно владелец бизнеса (дела), в качестве которого рассматривается лицо, ведущее деятельность индивидуально (индивидуальный коммерсант), или коллективное образование (торговое товарищество, общество, компания, корпорация и т.д.), создаваемое для осуществления предпринимательской деятельности с участием, как правило, нескольких лиц. Не являются коммерсантами работающие в качестве наемных работников продавцы, работники склада, менеджеры, лица, действующие по доверенности или по прокуре, члены правления акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, поскольку все они совершают коммерческие сделки не от своего имени, а от имени владельца дела.

194

§ 1. Понятие коммерсанта

Коммерсанты бывают индивидуальные и коллективные.

К индивидуальным коммерсантам (индивидуальным предпринимателям) относятся физические лица, которые осуществляют свою деятельность в качестве единоличного владельца предприятия, без объединения с другими лицами в торговое товарищество или общество. Статус индивидуального коммерсанта приобретается в установленном порядке – либо путем фактического начала предпринимательской деятельности, либо посредством регистрации в торговом реестре (торговой регистрации) (см. § 2 настоящей главы).

Коллективные коммерсанты – это разного рода объединения, создаваемые в организационно-правовых формах, предусмотренных для осуществления предпринимательской деятельности. К ним относятся:

вконтинентальном праве – основные виды торговых товариществ и обществ (полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество) и их разновидности, производственные кооперативы, новые и особые формы предпринимательских объединений; в англо-американском праве – партнерства, компании и корпорации, создаваемые для осуществления предпринимательской деятельности.

Коллективные коммерсанты, прежде всего те, которые основаны на объединении капиталов (общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, компании, корпорации), обладают статусом юридического лица. Коллективные образования, основанные на объединении лиц (полные товарищества, коммандитные товарищества), во многих странах не являются юридическими лицами и рассматриваются как неправоспособные объединения, хотя и действующие под собственным именем (фирмой).

Вкачестве коммерсанта может рассматриваться и государство, хотя

вбольшинстве стран государство не признается коммерсантом, что, однако, не исключает применения к нему норм права, предназначенных для коммерсантов, когда государство выступает стороной сделок, имеющих коммерческий характер.

Основанием возникновения статуса коммерсанта не всегда является регистрация в торговом реестре. Во многих странах за физическим лицом, приступившим к коммерческой деятельности, или за несколькими лицами, начавшими совместное осуществление такой деятельности, статус коммерсанта – соответственно в форме индивидуального предприятия или товарищества, основанного на объединении лиц, – может быть признан и при отсутствии такой регистрации или до подачи заявления на регистрацию. Решение данного вопроса

195

Глава 5. Коммерсанты

зависит от соотношения используемых в законодательстве отдельно взятой страны объективного и субъективного критериев признания за лицом статуса коммерсанта.

4. Возникновение и прекращение статуса коммерсанта по праву отдельных стран. По праву Франции в соответствии со ст. L121-1 ФТК коммерсантами (commerçants) являются лица, которые осуществляют торговые сделки в порядке осуществления своей обычной профессии. Для признания лица коммерсантом по общему правилу необходимо соблюдение двух условий: совершение сделок, отвечающих признакам торговых сделок, и их совершение в порядке обычной профессии, т.е. систематически и на постоянной основе1. Перечень торговых сделок предусмотрен ст. L110-1 и L110-2 ФТК и включает в себя, в частности, сделки по приобретению движимых и недвижимых вещей с целью перепродажи, посреднические операции, куплю-продажу зданий, предприятий, долей участия в товариществах (обществах), банковские и брокерские операции, сделки с ценными бумагами, а также операции по строительству, продажу и перепродажу судов, экспедиционные услуги на морском транспорте, сделки по страхованию и иные сделки, связанные с торговым мореплаванием. Несмотря на относительно небольшое перечисление возможных видов торговых сделок, при раскрытии понятия торговой сделки выявляется ее настолько широкое толкование, что, по существу, критерий совершения торговых сделок становится равнозначным осуществлению предпринимательской деятельности.

В основу определения лица в качестве коммерсанта изначально положен объективный критерий – природа заключаемых им сделок. Однако указанный объективный принцип не выдерживается полностью, а дополняется рядом субъективных критериев. В частности, для признания лица коммерсантом нужно, чтобы лицо обладало необходимой для этого дееспособностью, действовало от своего имени, а не в качестве наемного работника и, кроме того, выполнило требования закона, необходимые для признания его коммерсантом в отношениях с третьими лицами2.

1  См.: Manuel de droit commercial / Par Ch. Lyon-Caen, L. Renault. 10 éd. Paris: Librairie Générale de Droit & de Jurisprudence, 1910. P. 53–54; Pédamon M., Kenfack H. Droit commercial. Commerçants et entreprises commerciales. Concurrence et contrats du commerce. Paris: Dalloz, 1990. P. 92–99.

2  См.: Manuel de droit commercial / Par Ch. Lyon-Caen, L. Renault. P. 54–56; Pédamon M., Kenfack H. Droit commercial. Commerçants et entreprises commerciales. Concurrence et contrats du commerce. P. 99.

196

§ 1. Понятие коммерсанта

Согласно ст. L123-1 ФТК физические лица, осуществляющие коммерческую деятельность, подлежат регистрации в реестре коммерции и товариществ (registre du commerce et des sociétés). При этом, если подлежащее регистрации лицо не подало заявление на регистрацию

втечение 15 дней с момента начала своей деятельности, оно не может ссылаться до выполнения этой формальности на статус коммерсанта в отношении третьих лиц и государственных органов. Однако это лицо не вправе ссылаться на факт отсутствия своей регистрации

вреестре в целях уклонения от ответственности и от обязанностей, которые предусмотрены для коммерсантов (ст. L123-8 ФТК). Таким образом, для того чтобы лицо имело полноправный статус коммерсанта во внешних отношениях, указанная регистрация является необходимой. Cуд может применить к лицу, фактически осуществляющему коммерческую деятельность, меры по принуждению его к регистрации (ст. L123-3 ФТК).

Отступление от объективного критерия определения статуса коммерсанта также наблюдается по отношению к коллективным коммерсантам, в качестве которых французское право признает полное товарищество, простое коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, акционерное коммандитное товарищество, упрощенное акционерное общество. Данные торговые товарищества и общества признаются коммерсантами ввиду самой организационно-правовой формы и независимо от совершения ими торговых сделок. Все они подлежат регистрации

вторговом реестре и признаются юридическими лицами со дня такой регистрации (ст. L123-1, L210-6 ФТК).

Тем не менее роль объективного критерия фактического осуществления предпринимательской деятельности в возникновении статуса коммерсанта во Франции существенна. Регистрация в торговом реестре не является неоспоримым доказательством статуса коммерсанта, а образует лишь презумпцию обладания данным статусом. Если лицо не отвечает объективным признакам коммерсанта, то оно не подлежит регистрации в таком качестве. Если же регистрация произведена, то она может быть аннулирована по требованию заинтересованного лица (ст. L123-2, L123-7 ФТК).

Право Испании, основанное в большей степени на французском праве, в ст. 1 Торгового кодекса признает в качестве коммерсантов (comerciantes) тех, для кого коммерция, при наличии дееспособности на ее осуществление, является обычным занятием: индивидуальные предприниматели (empresarios individuales), а также торговые и про-

197

Глава 5. Коммерсанты

мышленные компании (compañías mercantiles o industriales), создаваемые в соответствии с данным Кодексом.

Согласно ст. 16 и 19 Торгового кодекса Испании торговый реестр (registro mercantil) предназначен для регистрации индивидуальных предпринимателей, торговых товариществ (обществ) и других объединений. При этом регистрация в торговом реестре для индивидуальных предпринимателей является факультативной, за исключением судовладельцев. В последнем случае, а также для коллективных коммерсантов регистрация является обязательной.

Все коллективные коммерсанты – как товарищества, основанные на объединении лиц, так и общества, основанные на объединении капиталов, – являются юридическими лицами и приобретают коммерческий статус с момента регистрации.

По праву Германии коммерсантом (Kaufmann) в соответствии с § 1 ГТУ является тот, кто осуществляет торговый промысел (Handelsgewerbe). При этом под торговым промыслом понимается любая промысловая деятельность, за исключением случаев, когда она по виду и объему не требует коммерческим образом обустроенного заведения. Понятие коммерсанта также является общим как для индивидуальных, так и для коллективных субъектов предпринимательской деятельности.

В отличие от французского и испанского права по праву Германии для лица, начавшего коммерческую деятельность до регистрации, статус коммерсанта, несмотря на обязательность требования регистрации в торговом реестре (Handelsregister), возникает уже в силу самого факта осуществления предпринимательской деятельности, если иное не предусмотрено законом. Лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность, требующую надлежащим образом организованного коммерческого заведения, является коммерсантом ipso iure. Поэтому статус коммерсанта для такого лица возникает независимо от его регистрации в торговом реестре, и данная регистрация имеет лишь декларативное (подтверждающее) значение1. Лицо, подпадающее под вышеуказанное общее определение коммерсанта, являющегося таковым в силу осуществления торгового промысла (предпринимательской деятельности) (§ 1 ГТУ), называется коммерсантом с обязательным статусом (Istkaufmann).

Правило о возникновении статуса коммерсанта в силу фактического осуществления предпринимательской деятельности распро-

1  См.: Canaris C.-W. Handelsrecht. 24. Aufl. München: Beck, 2006. S. 27–29.

198

§ 1. Понятие коммерсанта

страняется не только на индивидуального коммерсанта, но и на полное и коммандитное товарищества: в случае начала деятельности до регистрации данные товарищества в отношениях с третьими лицами считаются возникшими уже с момента начала деятельности (абз. 2 § 123, абз. 2 § 161 ГТУ). Нормы ГТУ о правах и обязанностях коммерсантов применяются к таким лицам в полной мере – как к их выгоде, так и к невыгоде.

Для тех, чья фактическая деятельность не подпадает под признаки коммерческой, а также для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере сельского или лесного хозяйства, закон предусматривает добровольное приобретение статуса коммерсанта (Kannkaufmann) (§ 2, 3 ГТУ). Для указанных лиц статус коммерсанта возникает только при условии их регистрации в торговом реестре и с момента такой регистрации. Они вправе вести свою деятельность, не будучи зарегистрированными в торговом реестре, без приобретения статуса коммерсанта, или, наоборот, приобрести данный статус, зарегистрировавшись в торговом реестре (§ 2, абз. 2 § 3 ГТУ).

Торговые товарищества и общества являются коммерсантами в силу одной лишь организационно-правовой формы независимо от фактически осуществляемой ими деятельности (Formkaufmann) (§ 6 ГТУ). Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, а также иные субъекты, обладающие статусом юридического лица, считаются возникшими только с момента регистрации (абз. 1 § 41 Акционерного закона 1965 г., абз. 1 § 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г.).

Сходным образом регулируется статус лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, в праве Австрии. Под предпринимателем (Unternehmer), согласно § 1 АвПУ, понимается тот, кто ведет предприятие, которое для целей определения предпринимателя определяется как любая, ориентированная на продолжительное время, организованная самостоятельная экономическая деятельность, независимо от ее направленности на извлечение прибыли.

В австрийском праве понятие предпринимателя, аналогично понятию коммерсанта в праве Германии, объединяет в себе всех субъектов коммерческой деятельности – индивидуальных предпринимателей, которые наделяются данным статусом в силу фактического характера их деятельности, и предпринимателей, являющихся таковыми в силу их правовой формы (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, производственные и хозяйственные кооперативы, общества взаимного страхования, сберегательные кассы,

199

Глава 5. Коммерсанты

европейские объединения по экономическим интересам, европейские­ товарищества и европейские кооперативы), а также всех других лиц, зарегистрированных в фирменном реестре (Firmenbuch) и действующих под своей фирмой (§ 1–3 АвПУ). Так же как и в Германии, владельцы сельских и лесных хозяйств могут приобретать статус предпринимателя по желанию при условии их регистрации в фирменном реестре (§ 4 АвПУ).

Касательно регистрации индивидуальных предпринимателей § 8 АвПУ устанавливает, что регистрации подлежат физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, обязанные представлять финансовую отчетность в силу § 189 АвПУ, т.е. годовой оборот которых превышает 700 000 евро. Остальные индивидуальные предприниматели вправе, но не обязаны регистрироваться. Данное правило распространяется и на случаи, когда несколько предпринимателей, объединившись, ведут бизнес совместно. Если объем годового дохода такого объединения не превышает вышеуказанный порог, то участники могут вести деятельность без регистрации, в форме простого товарищества на основании норм гражданского права. В случае превышения данной предельной суммы годового дохода объединение должно зарегистрироваться в форме полного или коммандитного товарищества.

Особенностью права Швейцарии как страны, на гражданское право которой, с одной стороны, сильно повлияло право Германии, но, с другой стороны, основанной на единстве частноправового регулирования, является то, что швейцарское право прямо не использует общее для всех субъектов коммерческой деятельности понятие коммерсанта (предпринимателя), хотя из текста ШОЗ видно, что такое понятие там косвенно присутствует.

Основание возникновения статуса коммерсанта (предпринимателя) в швейцарском праве раскрывается через установленную ст. 934 ШОЗ обязанность по регистрации в торговом реестре (Handelsregister). Согласно абз. 1 данной статьи «тот, кто занимается торговой или производственной деятельностью или осуществляет иной промысел в коммерческой форме, обязан обратиться за внесением своего фирменного наименования в торговый реестр». Однако, согласно абз. 2 указанной статьи, тот, кто, действуя под фирменным наименованием, осуществляет промысел, не требующий регистрации в торговом реестре, т.е. по сути осуществляет деятельность, не обладающую признаками коммерческой, вправе, но не обязан заявить свою фирму к регистрации в торговом реестре.

200