!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§2. Торговое представительство и посредничество

1.Представительство, осуществляемое служащими торгового предприятия. Статус данного вида представителей определяется тем обстоятельством, что в основание их полномочий положен трудовой договор. Поэтому в качестве таких представителей выступают только физические лица. Наделение представительскими полномочиями конкретного служащего автоматически не следует из факта заключения с ним трудового договора, а должно быть прямо отнесено к числу закрепленных за ним по договору служебных функций.

На такой основе действуют служащие магазинов, складов, иных коммерческих предприятий. Зачастую именно таким образом специально уполномоченные уставом юридического лица или доверенностью лица представляют за границей материнскую компанию-экспортера1.

В соответствии с природой складывающихся между служащими

инанимателями отношений как отношений личного найма определяется и характер обязанностей, возлагаемых на служащих. Помимо осуществления представительских функций, в течение всего срока найма они обязаны подчиняться трудовому распорядку и дисциплинарным указаниям нанимателя и по его требованию отчитываться перед ним. Такого рода контроль со стороны наймодателя всегда ограничивает представительские функции его служащих.

Что касается чисто представительских функций, то объем полномочий, предоставленных служащим на этот счет, может варьироваться в зависимости от того, действуют ли они на основании прокуры или же торгового полномочия.

Предельный круг сделок, которые вправе совершать представитель по торговому полномочию, ограничивается сделками, являющимися обычными для конкретного предприятия. При этом объем правомочий, предоставленных тому или иному служащему, может быть су́жен

иохватывать не все сделки, а только некоторые из них. В этом случае полномочие будет носить не общий (генеральный), а специальный характер. Полномочия служащего могут быть также ограничены специальной доверенностью, если она является разовой и рассчитана на совершение отдельных действий не на постоянной основе.

Допускается выведение наличия торгового полномочия из конкретных обстоятельств и поведения сторон (конклюдентных действий). Что касается полномочий на совершение займа, выдачу векселя, отчуждение и обременение земельных участков, а также на осуществление

1  См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. Ч. 1. М., 1983. Гл. VI. С. 117 (автор главы – В.В. Зайцева).

181

Глава 4. Представительство

представительства в суде, то указанное правило на них не распространяется; такие полномочия могут предоставляться только специально и прямо (§ 54 ГТУ, ст. 462 ШОЗ).

Право Германии и Швейцарии предусматривает специальный случай полномочия при осуществлении представительства торгового предприятия – прокуру (§ 58–63 ГТУ, ст. 458–461, 465 ШОЗ). Она порождает отношения, являющиеся разновидностью прямого представительства.

По сравнению со служащим, действующим на основании торгового полномочия, прокурист – представитель на основании прокуры – наделяется гораздо более широким кругом полномочий. Они включают совершение не только сделок, обычных для конкретного предприятия, но и любых юридических действий, свойственных торговым предприятиям вообще, включая также представительство в суде. Исключение составляют сделки с недвижимостью, на совершение которых нужно получать особое разрешение.

Очерченный выше объем полномочий прокуриста основан на императивных положениях закона и не может быть ограничен. В отношении добросовестных третьих лиц такое ограничение не будет иметь силы, и сделки, совершенные за его пределами, будут считаться действительными (§ 50 ГТУ, ст. 459 ШОЗ). Прокура, однако, непередаваема и не распространяется на сделки, не совершенные лично прокуристом. На практике все же используются такие легальные пути для фактического ограничения полномочий прокуриста, как выдача прокуры на представление деятельности филиала, но не самого предприятия, либо выдача прокуры двум или более лицам, подписи которых необходимы для совершения сделок1.

Указание на наличие прокуры (per procura) должно сопровождать совершение любых сделок во исполнение ее.

Предоставление прокуры и ее отзыв подлежат занесению в торговый реестр. Регистрация носит правоподтверждающий характер, поскольку возникновение полномочий прокуриста связывается не с моментом регистрации, а с моментом выдачи доверенности. К самостоятельному виду коммерсантов прокурист не относится, хотя действует он от имени предпринимателя – собственника торгового предприятия2.

1  См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств / Под ред. Е.А. Васильева, А.С. Комарова. 4-е изд. Т. 1. М., 2004. Гл. V (авторы главы – В.В. Зайцева, Г.Н. Буднева). С. 153.

2  См.: Бушев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие. СПб., 2003. С. 65.

182

§ 2. Торговое представительство и посредничество

Прокура прекращается смертью прокуриста (но не смертью собственника предприятия), прекращением правоотношений, на которых она была основана, отзывом ее со стороны выдавшего лица, открытием конкурсного производства в отношении имущества собственника предприятия, а также отчуждением предприятия.

Особый вид служащих, осуществляющих представительство предприятия, составляют коммивояжеры. Их деятельность подчиняется общим правилам о таком представительстве. Однако существенное отличие их статуса состоит в бóльшей самостоятельности и бóльшей мобильности по сравнению с прочими служащими. Коммивояжеры самостоятельно, в пределах обозначенных представляемым территорий и рынков, размещают заказы и получают оплату.

Активность и инициативность в работе коммивояжеров отражается на особом порядке оплаты их деятельности: фиксированную часть оплаты коммивояжеров составляет заработная плата, к которой приплюсовывается возмещение расходов на поездки и процент от суммы продаж.

Специфика работы коммивояжера проявляется и в другом аспекте заключаемого с ними договора – основаниях и последствиях расторжения договора. И в этом случае наблюдается отступление от применения норм трудового права, поскольку допускается одностороннее расторжение такого договора по инициативе представляемого без предоставления коммивояжеру социальных гарантий.

2. Представительство, осуществляемое торговыми агентами. В отличие от служащих торгового предприятия торговые агенты (по терминологии германского права – «торговые представители», по французской терминологии – «торговые агенты»; в англо-американском праве широкий по смыслу термин «агенты» охватывает различные виды представителей – см. об этом § 3 настоящей главы) выступают в качестве самостоятельных коммерсантов, не состоящих с представляемыми в служебных отношениях: «Торговым представителем является тот, кто, будучи самостоятельным в ведении своей деятельности, уполномочен на постоянной основе посредничать при совершении сделок для другого предпринимателя (предпринимателей) или совершать сделки от его имени. Самостоятельным является тот, кто, по существу, свободно может организовать свою деятельность и определять свое рабочее время» (§ 84 ГТУ); «торговыми агентами признаются поверенные, которые не являются служащими, самостоятельно и в виде промысла проводят переговоры, занимаются заключением сделок по купле-продаже, найму или предоставлению

183

Глава 4. Представительство

услуг от имени и за счет промышленных предпринимателей или коммерсантов» (ст. L134-1 ФТК).

По праву рассматриваемых стран в качестве торговых агентов могут выступать как физические, так и юридические лица.

Представительство, осуществляемое торговыми агентами, в целом основывается на договорной форме поручения, приспосабливаемой к потребностям торговой деятельности. Не исключено, однако, использование договора комиссии. Договор комиссии является договором торгового права, изначально ориентированным на специфику торговых отношений. Указание в ФТК на то, что торговый агент выступает в качестве поверенного, на практике не препятствует использованию для подобных отношений договора комиссии, поскольку французское право закрепляет гибкую форму комиссии, позволяющую сторонам модифицировать ее в вариант прямого представительства. В Германии такой вид самостоятельного торгового представителя, который действует на основании договора комиссии, получил в практике название комиссионного агента1.

В Директиве ЕС 86/653 от 18 декабря 1986 г. о координации законодательства государств-членов по вопросу о независимых торговых агентах2 статус торгового агента понимается как включающий возможность оказывать посреднические услуги. Это отражает подход, сложившийся во внутреннем праве стран – участниц ЕС и до принятия указанной директивы.

Особенно выделяется в этом отношении право Швейцарии, предлагающее непосредственно в ШОЗ целый набор правовых режимов для осуществления торгового представительства (титулы XIII–XVII ч. 2 ШОЗ). В частности, в титуле XIII урегулирована необычно широкая модель поручения, охватывающая простой агентский договор, договор аккредитива, брокерский, или маклерский, договор (посреднический по своему характеру) и договор о торговых агентах.

Кроме отмеченной гибкости используемых в деятельности торговых агентов схем представительства, зарубежное право позволяет выделить и иные особенности их статуса. Все они вытекают из квалифицирующего признака агента – его самостоятельности.

Первая из особенностей относится к объему полномочий и способу его установления. За торговым агентом признаются в том числе подразумеваемые (видимые) полномочия, которые определяются на ос-

1  См.: Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 475–476. 2  Official Journal (OJ L) 382, 31.12.1986. P. 17–21 // eur-lex.europa.eu/eli/dir/1986/653/oj.

184

§ 2. Торговое представительство и посредничество

новании его поведения. В любом случае действует правило о недействительности ограничений полномочий представителя в отношении добросовестных третьих лиц.

Вотличие от прочих схем представительства допускается представительство одним торговым агентом одновременно нескольких предпринимателей. В том числе, как это допускается в праве Германии, при отсутствии на то прямого запрета в договоре торговый агент вправе представлять конкурирующих между собой субъектов. В праве Франции подобная ситуация прямо исключена законом.

Торговый агент может быть наделен исключительным правом осуществлять представительство на определенной территории. В этом случае он вправе претендовать на получение вознаграждения за все сделки, заключенные с представляемым в ее пределах.

Вправилах о выплате агенту вознаграждения в целом ярко проявляется специфика данного вида представительства. Вознаграждение, причитающееся торговому агенту, устанавливается в виде процента от цены заключенных с помощью агента сделок. Если размер вознаграждения в договоре не установлен и не закреплен способ его определения, то оно рассчитывается в соответствии с обычно применяемыми ставками, существующими в данной сфере деятельности.

Торговый агент не утрачивает права на получение вознаграждения и после прекращения срока договора с представляемым – при условии, что агентом будет доказан факт, что полученная представляемым прибыль явилась результатом осуществления агентом своей деятельности. Упоминавшаяся выше Директива ЕС предписывает, что агент должен доказать факт получения представляемым существенной прибыли либо доказать, что требование о выплате вознаграждения было бы в данном случае справедливо. Виновные действия или бездействие торгового агента лишают его права на получение данного вида вознаграждения.

Особое вознаграждение причитается агенту-делькредере, который принимает на себя ручательство за исполнение сделок, заключенных им в интересах принципала, третьими лицами, например, гарантирует получение принципалом покупной цены или возмещения убытков, возникших вследствие нарушении сделки третьими лицами. Условие

оdel credere должно быть прямо сформулировано в договоре; что же касается права на соответствующее вознаграждение, то оно признается за агентом в таком случае автоматически, действует императивно и не может быть исключено сторонами договора путем внесения в договор «исключительной» оговорки.

185

Глава 4. Представительство

Торговые агенты подпадают под действие требования закона об обязательной регистрации их в реестре как коммерсантов. В этом качестве им предписывается соблюдение императивных правил о ведении торговых книг и иных правил о торговой отчетности. В праве Франции деятельности торговых агентов посвящен ряд декретов и постановлений правительства, принятых в десятилетие после введения в действие ФТК (2006–2010 гг.) и внесших, в частности, изменения в правила

орегистрации торговых агентов.

3.Посредничество в торговых отношениях. В предыдущих разделах настоящего параграфа рассматривалась практика слияния представительских и посреднических правовых схем в зарубежном праве. Напомним, что посредничество направлено на то, чтобы подвести стороны к заключению договора, но не на то, чтобы посредник стал стороной в сделке или заключил ее от чужого имени. Он не вправе принимать платежи для сторон по сделке.

Тем самым посреднику отводится роль независимого лица. При превышении им своих полномочий и фактическом заключении сделки последняя считается действительной лишь при условии последующего одобрения ее лицом, в интересах которого она заключалась.

Назовем виды посредников, статус которых специально урегулирован в зарубежном праве.

На практике широко распространен такой вид посредничества, как посредничество, осуществляемое маклерами (в терминологии французского права куртье). Маклером считается посредник в области страхования, купли-продажи, грузовых перевозок, в сфере обращения ценных бумаг. Маклер признается коммерсантом и подлежит регистрации.

Вознаграждение, причитающееся маклеру, определяется согласно положениям заключенного с ним договора, а если этого в тексте договора не предусмотрено, то в соответствии с обычаями данной области торговли. Вознаграждение выплачивается маклеру сторонами, заключившими сделку, в равных долях (это правило носит диспозитивный характер).

Посредник в сфере обращения ценных бумаг получил в англоамериканском праве наименование брокера. Деятельность брокеров, совершаемая на фондовых биржах, подлежит лицензированию.

Посредничество в сфере сделок с недвижимостью подчиняется специальному регулированию, и общие правила о маклерах (в частности, разд. 8 кн. 1 ГТУ, гл. 1 титула III кн. 1 ФТК, а также положения

186

§ 3. Представительство в праве Англии и США

титула XIII ШОЗ о брокерском, или маклерском, договоре) на него не распространяются.

§3. Представительство в праве Англии и США

1.Отношения по представительству в праве Англии и США регулируются большей частью прецедентами (обобщенными в США в так называемом Своде агентского права – Restatement of the Law of Agency1), хотя в этих странах были изданы также некоторые статуты (законы) на этот счет (в частности, английский Закон о факторах 1889 г.2; положения гражданских кодексов отдельных штатов США).

Ни английское право, ни право штатов США не устанавливает градации представительства на законное и договорное, прямое и косвенное. В этом нет потребности по той причине, что представительство подчиняется здесь единой схеме – схеме агентского договора, гибкой

ибланкетной, позволяющей сторонам рассматриваемых отношений вкладывать в нее желаемое содержание.

Отметим, что именно это обстоятельство послужило причиной введения в российское право (гл. 52 части второй ГК РФ) модели агентского договора. Как пояснял член Рабочей группы по подготовке части второй ГК РФ Г.Е. Авилов, «хотя договоры поручения и комиссии достаточно универсальны и могут обслуживать самые различные по содержанию отношения… они в своем традиционном виде не охватывают всего многообразия отношений, связанных с деятельностью в чужом интересе… Во многих случаях стороны нуждаются в комплексном урегулировании отношений, сочетающем различные элементы поручения и комиссии». Кроме того, агентский договор позволяет расширить предмет представительства, включив в него совершение не только юридических, но и фактических действий, и придать отношениям длящийся характер3.

Под агентским правоотношением (agency) понимается в праве

идоктрине правоотношение, возникающее в случае наделения одного лица полномочиями для установления правоотношений между

1  Restatement of the Law – Agency Restatement (3rd) of Agency Current through April 2006 [Electronic resource] / WestLaw. Mode of access: http://www.mokutz.com/uploads/2/5/6/2/25624872/restatement_third_agency.pdf.

2  Butterworths Соmmercial Law Handbook / Ed. G. Pitt. L., 1989.

3  Авилов Г.Е. Агентирование (гл. 52) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 523–526.

187

Глава 4. Представительство

другим лицом (выступающим в качестве принципала) и третьими лицами1 и в целом для совершения каких-либо действий в интересах принципала2.

Как видно из этого определения, агентский договор не сводится лишь к какой-либо одной из возможных моделей представительства. Действительно, он дает сторонам возможность избрать для своего договора модель комиссии, поручения или посредничества. Агент может действовать при этом как от имени принципала, так и от своего собственного имени.

Правовые последствия при этом возникают исключительно для принципала (и только к нему может быть предъявлен иск третьим лицом) в ситуации, когда агентом было названо третьему лицу его имя («названный принципал») или по крайней мере был раскрыт факт его существования («раскрытый, но не названный принципал»). И только если существование принципала вообще третьему лицу не раскрывается, требование может быть предъявлено также к агенту.

Сам «скрытый принципал» (неназванная сторона в договоре между агентом и третьим лицом) наделен правом предъявлять требования к третьему лицу. Это правило нашло отражение также в Женевской конвенции о представительстве в международной купле-продаже товаров 1983 г.

Отношения между агентом и принципалом регулируются с учетом внешних обстоятельств, даже если они не соответствуют истинному положению вещей и существующим между агентом и принципалом отношениям. Установление агентских отношений может выводиться из поведения сторон, если третьи лица имеют разумные основания полагать, что агент наделен полномочиями. Такие полномочия получили в судебной практике и доктрине название видимых полномочий

(apparent authority, authority arising from estoppels)3. Агентские отношения считаются также возникшими в случаях «необходимости» (подобно обязательствам из ведения чужих дел без поручения).

Вопрос о допустимых пределах агентского полномочия решается следующим образом. Объем прямо выраженных полномочий (express authority) закрепляется сторонами в тексте агентского договора. Кроме того, за агентом признаются также подразумеваемые полномочия (implied

1  См.: Halsbury’s Laws of England. 4th ed. reissue. Vol. 1 (2). L.: Butterworths, 1990. Agency. Р. 4; Ансон В. Договорное право. М., 1984. С. 373.

2  Параграф 1.01 Свода агентского права.

3  Прецедент «Саммерс против Саломон», 1857 г.; § 1.01 Свода агентского права.

188

§ 3. Представительство в праве Англии и США

authority) – те, которые необходимо иметь агенту для надлежащего исполнения принятого на себя обязательства. Их установление является вопросом факта и относится на усмотрение суда с учетом действующих в данной сфере обычаев и конкретных обстоятельств дела.

Исключение составляет условие о del credere, которое должно быть прямо предусмотрено в агентском договоре.

Агенту вменяется в обязанность следовать указаниям принципала, проявляя при этом разумную заботу и умение, и отчитываться перед принципалом в своих действиях.

Агент обязан действовать лично, под страхом переложения на него с принципала ответственности по совершаемым сделкам.

Не допускается конфликт интересов агента и принципала1, в частности смешение агентом имущества своего и принципала, получение агентом каких бы то ни было «скрытых доходов» (в противном случае агент, в частности, лишается права на получение вознаграждения). Агенту запрещается представлять одновременно обе стороны в сделке, которую он совершает. В обязанности агента входит соблюдение конфиденциальности информации, которая стала ему известна в ходе исполнения агентского договора.

За добросовестное выполнение агентом своих обязанностей принципал обязан уплатить ему вознаграждение (по общему правилу при условии, что договор прямо предусматривал факт его выплаты2). Размер вознаграждения по умолчанию в договоре может устанавливаться судом на основании торговых обычаев и с учетом практики предшествующих отношений между сторонами. Агенту также возмещаются произведенные расходы.

Агентский договор, как и любая фидуциарная сделка, прекращается смертью либо односторонним волеизъявлением любой из сторон.

2. Практике торговых отношений и праву Англии и США известны следующие специальные виды агентов:

–фактор, или консигнационный агент, – агент, управомоченный на совершение сделок купли-продажи товаров (как в качестве продавца, так в качестве покупателя), а также на совершение займов под обеспечение товарами принципала, находящимися в его (агента) владении;

–агент-делькредере, специально принимающий на себя гарантии оплаты со стороны покупателя;

1  Прецедент «Крэй против Хейг», 1855 г.

2  За исключением профессиональных агентов, возмездность деятельности которых презюмируется.

189