!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§6. Юридические лица в праве Англии и США

8)неспособность корпорации надлежаще обеспечить капитализацию корпорации с учетом коммерческих проектов, в которые корпорация вовлечена;

9)отсутствие самостоятельных активов корпорации;

10)использование корпорации в качестве «оболочки» (shell) или

вкачестве «распределителя» активов в пользу своих бенефициаров

(conduit);

11)единоличное владение одним лицом или одной семьей всеми выпущенными акциями корпорации;

12)использование одного и того же помещения или места ведения дел корпорацией и ее акционером (акционерами);

13)наличие одних и тех же юридических представителей, представляющих интересы как корпорации, так и акционера (акционеров);

14)предоставление корпорацией своим акционерам необеспеченных займов.

В ходе судебного рассмотрения могут быть установлены и иные факты, позволяющие выяснить подлинные взаимоотношения между корпорацией и аффилированными с ней структурами. Под прицел судебного контроля подпадают не только корпорации, но и другие предпринимательские юридические лица, в том числе компании с ограниченной ответственностью (LLC).

Контрольные вопросы

1.Назовите первые юридические лица, возникшие в раннее Средневековье.

2.Перечислите основные теории юридического лица.

3.Дайте краткую характеристику каждого из них.

4.Дайте определение юридического лица по научной доктрине Германии и Франции.

5.Дайте определение юридического лица, сформулированное судебной практикой Франции.

6.Дайте определение юридического лица по Гражданского кодексу Испании и Швейцарскому гражданскому кодексу.

7.Дайте классификацию юридических лиц по праву Германии, Швейцарии и Франции.

8.Перечислите основные признаки юридического лица.

9.Назовите источники правового регулирования деятельности юридических лиц по праву Германии, Швейцарии и Франции.

171

Глава 4

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО

Литература

Авилов Г.Е. Агентирование (гл. 52) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 523–526.

Ансон В. Договорное право. М., 1984.

Брагинский М.И., Рябиков С.Ю. Законодательство Великобритании, ФРГ и Франции о торговом представительстве (об агентских договорах) // Законодательство зарубежных стран: Обзорная информация / ВНИИ советского законодательства. Вып. 212. М., 1982.

Бушев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие. СПб., 2003.

Гражданское и торговое право зарубежных государств / Под ред. Е.А. Васильева, А.С. Комарова. 4-е изд. Т. 1. М., 2004. Гл. V С. 147–163 (авторы главы – В.В. Зайцева, Г.Н. Буднева).

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. Ч. 1. М., 1983. Гл. VI С. 112–124 (автор главы – В.В. Зайцева).

Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. К.К. Яичкова. М., 1966.

Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Гражданские и торговые кодексы / Под ред. В.К. Пучинского и М.И. Кулагина. М.: УДН, 1986.

Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М.: Междунар. отнош., 1999.

Ласк Г. Гражданское право США. М., 1961.

Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. В 3 т. Т. 1. М., 1958. Основные институты гражданского права зарубежных стран: Сравнитель- но-правовое исследование / В.В. Залесский, Г.Е. Авилов, М.М. Вильданова, Н.И. Гайдаенко, О.Н. Зименкова и др.; Рук. авт. кол. В.В. Залесский. Гл. 2: Торговое представительство (авторы главы – М.М. Вильданова, Н.И. Гайдаенко, В.В. Залесский, Е.И. Каминская, Э.Б. Френкель и др.). М.: Норма,

1999. С. 13–79.

Учебник по публичному и частному праву. В 2 т. Т. II: Частное право / Под ред. А.А. Костина. М., 2008. Гл. 4 разд. II. С. 215–223 (автор главы – Г.Н. Буднева); § 5 гл. 8 разд. II. С. 341–355 (автор параграфа – Е.И. Каминская); гл. 6 разд. III. С. 507–521 (автор главы – Е.Г. Пащенко).

Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.: Спарк, 1994.

173

Глава 4. Представительство

Butterworths Соmmercial Law Handbook / Ed. G. Pitt. L., 1989. Freedman’s Law of Agency. Butterworths, 1990.

Halsbury’s Laws of England. 4th ed. reissue. Vol. 1 (2). L.: Butterworths, 1990. Agency. Р. 1–137.

Hardy Ivamy E.R. Casebook on Agency. 3rd ed. Lloyd’s of London Press, 1987. Schmithoff’s Agency and Distribution Agreements / By S. Kenyon-Slade.

Sweet&Maxwell, 1992.

Scyboz G., Gilliéron P.-R. Code civil suisse et Code des obligations annotés. 4ème éd. Lausanne: Editions Payot, 1988.

Restatement of the Law – Agency Restatement (3rd) of Agency Current through April 2006 [Electronic resource] / WestLaw. Mode of access: http://www.mokutz. com/uploads/2/5/6/2/25624872/restatement_third_agency.pdf.

Сайты: findlaw.com; legifrance.gouv.fr; admin.ch; mokutz.com/uploads/2/5/6/2/25624872/restatement_third_agency.pdf; eur-lex.europa.eu.

§1. Понятие представительства

1.Следует различать представительство в широком смысле и более узкое по значению общегражданское представительство, положения

окотором применяются в качестве общего правила.

К представительству в широком смысле в праве зарубежных стран относят различные виды признаваемых правом отношений доверительного, фидуциарного характера, в которых одно лицо действует в интересах другого.

Это могут быть отношения так называемого прямого представительства, в которых представитель действует от имени представляемого и правовые последствия таких действий ложатся непосредственно на представляемого.

Кроме того, возможно осуществление представителем действий хотя и в интересах представляемого, однако от своего собственного имени; в этом случае имеет место так называемое косвенное представительство. Права и обязанности вследствие совершения указанных действий первоначально возникают у представителя, и далее они должны быть специально переданы представляемому.

Наконец, широко распространен такой вид действий в чужом интересе, который вообще не влечет за собой восполнения воли иного лица и не имеет целью заключать сделки в его интересах – ни от имени этого лица, ни от собственного имени того, кто действует в чужом интересе. В доктрине подобного рода отношения принято называть посредничеством. Посредник лишь создает возможность совершения

174

§ 1. Понятие представительства

сделок лицами, которых он «сводит» друг с другом (учитывая конкретный интерес каждого из них и конъюнктуру соответствующего сектора рынка). Сам посредник не совершает юридических действий. Именно этим посредничество отличается от представительства

встрого юридическом смысле. В практическом же употреблении посредничество очень часто терминологически объединяется с представительством1.

Отметим при этом, что далеко не всегда складывающиеся на практике отношения четко укладываются в одну из трех перечисленных выше схем. Правовые формы участия в гражданском и особенно торговом обороте не только многочисленны; использоваться могут одновременно элементы разных схем в их сочетании. Таким образом, создается правовая основа для осуществления представительства в широкой сфере и достигаются различные цели: не только совершаются сделки купли-продажи, осуществляется продвижение товаров, но и налаживается техническое обслуживание производства, ускоряется доведение товаров до потребителя.

2.В строго юридическом значении представительство понимается

вправе стран континентальной Европы только как прямое. При всех различиях в регулировании, о которых пойдет речь далее, право указанных стран сходится в следующем: по общему правилу под представительством понимается такое правоотношение, в силу которого одним лицом (представителем) совершаются юридические действия от имени и в интересах другого лица (представляемого), причем правовые последствия таких действий возникают непосредственно для представляемого. Характер отношений между представителем и представляемым является лично-доверительным, фидуциарным, что предопределяет такие черты данного правоотношения, как обязанность представителя лично совершать действия в рамках представительства, а также особые основания его прекращения – одностороннее волеизъявление либо (за редким исключением, установленным в праве Германии) смерть любой из сторон.

Такая правовая модель реализуется на практике с помощью договорной формы поручения.

Договор поручения является общегражданским договором. В тех странах, где действуют как гражданские, так и торговые кодексы (в Гер-

1  См.: Брагинский М.И., Рябиков С.Ю. Законодательство Великобритании, ФРГ и Франции о торговом представительстве (об агентских договорах) // Законодательство зарубежных стран: Обзорная информация. Вып. 212 / ВНИИ советского законодательства. М., 1982. С. 1–2.

175

Глава 4. Представительство

мании и Франции), положения об этом типе договора содержатся в гражданских кодексах и применяются в качестве общих норм. Специально установленные исключения из этих норм касаются в основном торговых отношений, в которых применяются также нормы о косвенном представительстве.

3. Представительство в качестве самостоятельного гражданскоправового института признается законодательством Германии (разд. 5 ч. 3 кн. 1 ГГУ). Согласно § 164 ГГУ волеизъявление, совершенное каким-либо лицом от имени представляемого в пределах предоставленного ему полномочия, «действует непосредственно в пользу и против представляемого». Прямой характер представительства фактически презюмируется, поскольку при отсутствии прямых указаний представителя о том, что он действует от чужого имени, ГГУ позволяет презюмировать прямое представительство, основываясь на оценке сопутствующих обстоятельств.

Вгерманском гражданском праве последовательно проводится идея

отом, что в отношениях по представительству происходит не формирование собственной воли представителя, а осуществляется изъявление воли представляемого через действия представителя. Следствием применения этого исходного правила является прямое признание в ГГУ возможности для недееспособного лица выступать в качестве представителя, поскольку ограничение дееспособности представителя не влияет на действительность волеизъявления представляемого (§ 165).

Представительство основывается на полномочии, правила о форме и порядке предоставления которого в германском праве достаточно либеральны.

Так, к предоставлению полномочия приравнивается заявление об этом уполномоченному лицу или будущим контрагентам по сделке, а равным образом простое вручение представителю доверенности либо предъявление им доверенности третьим лицам.

Даже в случае отсутствия у представителя полномочия действовать от имени другого лица договор, заключенный представителем, может быть исцелен последующим одобрением со стороны представляемого. Если же такого одобрения не последует, то последствия договора (который и в этом случае считается заключенным и действительным) ложатся на представителя, который и будет считаться стороной в сделке. Однако это правило действует лишь в отношении добросовестного контрагента, который не знал и не мог знать об отсутствии у представителя полномочия, причем добросовестность контрагента презюмируется (§ 165 ГГУ).

176

§ 1. Понятие представительства

Договор либо подразумеваемое договорное полномочие не исчерпывают оснований возникновения представительства по гражданскому праву Германии. Ему известно также представительство, прямо основанное на законе. В качестве примера приведем деятельность исполнительного органа (правления) юридических лиц (союзов) – разд. 2 ч. 1 кн. 1 «Общая часть» ГГУ, а также представительство при осуществлении так называемой родительской заботы (понимаемой одновременно и как право, и как обязанность родителей) – разд. 5 ч. 2 кн. 4 «Семейное право» ГГУ.

4. В праве Швейцарии сходный по сути результат – прямое представительство – достигается на практике путем использования своеобразного юридико-технического приема. Особенности распределения правового материала между Швейцарским гражданским кодексом (ШГК) и Швейцарским обязательственным законом (ШОЗ) создают возможность распространительного толкования некоторых положений ШОЗ.

К числу таких норм относятся положения ст. 32–40 титула 1 кн. I ШОЗ, посвященные представительству. В них предусматривается, что права и обязанности по договору, совершенному представителем от имени представляемого, возникают у последнего. Сфера применения этого правила достаточно широка; как прямо оговорено в ст. 40, она не затрагивает лишь деятельность торговых представителей и представительства при осуществлении деятельности торговых и кооперативных товариществ. Более того, положения указанного титула позволяют распространить приведенную схему прямого представительства и на случаи представительства, основанного на публичном праве (ст. 33). В этом случае объем полномочий представителя будет основан на положениях уполномочивающего его закона.

Данный случай является не единственным в швейцарском праве, когда положения общего характера включаются в текст специальной части Гражданского кодекса, а именно в текст его кн. V – ШОЗ. При необходимости данное правило может быть применено по аналогии и ко всем прочим гражданско-правовым отношениям, что прямо допускается ст. 7 ШГК.

Швейцарское право, как и право Германии, предусматривает возможность признания подразумеваемого полномочия на осуществление прямого представительства.

Аналогично решается и вопрос о правовых последствиях действий представителя, не основанных на полномочии и не одобренных

177

Глава 4. Представительство

впоследствии представляемым. Отличие заключается в следующем.

Вслучае заключения подобного договора швейцарское право возлагает последствия действий, совершенных без полномочия, на лицо, их совершившее, вследствие признания такого договора недействительным (ст. 39 ШОЗ), тогда как по праву Германии действительность договора не оспаривается.

Непосредственно в основном тексте Гражданского кодекса (а именно в кн. 2 «Семейное право») регулируются следующие специальные виды законного представительства.

Представительство семейного союза для текущих семейных потребностей не подчиняется схеме прямого представительства; каждый из супругов обязывается совершаемыми им (ею) действиями солидарно с другим (ст. 166 F ШГК).

Представительство интересов ребенка вытекает из осуществления родительской власти (ст. 296¹А) либо является результатом установления над ним опеки (ст. 327а А).

Представительство в отношении совершеннолетних лиц основывается на поручении (ст. 360 А и послед.), но при этом регулирование значительно дифференцируется в зависимости от целей, которые в конкретном случае преследуются: оказание личной помощи, управление имуществом либо собственно представительство в юридических отношениях с третьими лицами. В качестве представителя может выступать и юридическое лицо.

5.Законодательство Франции не содержит общего определения представительства, избегая четких формулировок на этот счет.

Вст. 1984 ФГК даже терминологически смешиваются представительство и его основание: «Поручение, или доверенность, есть акт, посредством которого одно лицо наделяет другое полномочием совершать что-либо от имени поручителя».

В законе прямо не проводится и деление представительства на законное и договорное.

Французский законодатель пошел по пути регулирования отдельных видов представительства – как договорного, так и законного – в виде специальных правил, предоставив доктрине и судам самостоятельно делать обобщения.

Так, о договорном представительстве говорится в кн. 3 ФГК в конкретной привязке к договору поручения (титул XIII). Общее понятие представительства было выработано французской доктриной и судебной практикой путем распространительного толкования положений о прямом представительстве.

178

§ 2. Торговое представительство и посредничество

Осуществление представительства на основании договора поручения подчиняется правилам, не претерпевшим заметных изменений

входе последних пересмотров ФГК и на первый взгляд довольно архаичным. Сказанное иллюстрирует положение ст. 1989, жестко связывающее поверенного при осуществлении действий указаниями доверителя, не допуская возможности от них отступать. В качестве другого примера можно привести ст. 1990, которая предусматривает практические препятствия для осуществления представительских функций несовершеннолетними, хотя прямо такой возможности не исключает. Возможности выступать в роли представителя лицам, ограниченным

вдееспособности, ФГК не предусматривает.

Сдругой стороны, текст Кодекса содержит немало гибких и намеренно неопределенных формулировок, что позволяет сторонам

вдоговоре поручения самостоятельно определять условия договора,

вчастности, в торговых отношениях. Статьей 1985 устанавливаются облегченные требования как к форме доверенности, так и к признанию факта ее принятия поверенным. Безвозмездность указанного договора лишь презюмируется (ст. 1986). Характер действий, совершаемых поверенным, никак не уточняется и не сводится лишь к юридическим действиям (ст. 1984).

Законное представительство основано на нормах титула IX кн. I («О лицах»), в которых закреплено понятие родительской власти. Поясним, однако, что институт родительской власти не во всем совпадает с законным представительством, имея значительно более широкий смысл. Родительская власть понимается как совокупность прав и обязанностей, наделение которыми и осуществление которых имеет конечной целью интересы ребенка (ст. 371-1).

Иные примеры законного представительства имеют место как результат установления судом опеки над несовершеннолетними, лишившимися родителей (титул X кн. I), а также опеки над совершеннолетними (титул XI кн. I).

§2. Торговое представительство и посредничество

Современный торговый оборот со всей сложностью и разнообразием складывающихся в нем отношений, с тяготением одновременно к концентрации и к углублению специализации связей и видов деятельности немыслим без участия представителей и посредников. Их виды и правовые формы участия в коммерческой деятельности также сложны и многообразны. Здесь в полной мере проявляется широта

179

Глава 4. Представительство

представительства, о которой говорилось в п. 1 § 1 настоящей главы в связи с определением границ сферы данного правоотношения.

Другая характерная черта торгового представительства – отражение в правовом урегулировании потребности оперативно реагировать на изменения конъюнктуры рынка, на возникающие или обостряющиеся риски, которые в целом свойственны коммерческому обороту. Все это сказывается на объеме полномочий торговых представителей и влечет за собой наделение их полномочиями проявлять значительную степень самостоятельности. Предусмотреть все риски торговой деятельности заранее и урегулировать их распределение между сторонами

вдоговоре невозможно1.

Вто же время указанные фактические обстоятельства предопределяют ужесточение требований к торговым представителям, повышение стандартов должного поведения при осуществлении ими своих функций. Это объясняется тем, что последствием ненадлежащего исполнения торговыми представителями своих обязательств для представляемого могут стать значительные убытки, включая ощутимую упущенную выгоду.

Торговое представительство в праве зарубежных стран по своему основанию всегда является договорным и осуществляется через разнообразные договорные формы, опосредующие прямое, косвенное представительство либо посредничество.

Вчисле таких договорных форм можно обнаружить не только собственно торговые договоры (основной среди них – договор комиссии, положения о котором в странах с наличием двух кодексов включаются

вторговые кодексы), но и гражданский договор поручения, адаптируемый к потребностям торгового оборота. В частности, путем внесения в договор конкретного условия о выплате вознаграждения можно обойти установленную в праве Франции презумпцию безвозмездности этого договора.

Нормы, посвященные поручению, применяются субсидиарно как общие по отношению к специальным нормам торгового права.

Внекоторых случаях к деятельности торговых представителей применимы также нормы о трудовом договоре.

1  См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран: Сравнительноправовое исследование / В.В. Залесский, Г.Е. Авилов, М.М. Вильданова, Н.И. Гайдаенко, О.Н. Зименкова и др.; Рук. авт. кол. В.В. Залесский. М.: Норма, 1999. Гл. 2: Торговое представительство. С. 13–14 (авторы главы – М.М. Вильданова, Н.И. Гайдаенко, В.В. Залесский, Е.И. Каминская, Э.Б. Френкель и др.).

180