!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

Глава 2

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

Литература

Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. Bürgerliches Gesetzbuch Deutschlands mit Einführungsgesetz: Пер. с нем. / В. Бергманн, введ., сост.; Науч. ред. Т.Ф. Яковлева. 4-е изд., перераб. М.: Инфотропик, 2015.

Гражданский кодекс Франции. Code civil des Français (Code Napoléon) / Пер. с фр. В.Н. Захватаева. М.: Инфотропик, 2012.

Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие для бакалавров. 13-е изд., пер. и доп. М.: Юрайт, 2013.

Швейцарский обязательственный закон. Федеральный закон о дополнении Швейцарского гражданского кодекса (Часть пятая: Обязательственный закон): от 30 марта 1911 г. (по состоянию на 1 марта 2012 г.): Пер. с нем., фр. [Н.И. Гайдаенко-Шер, М. Шер]. М.: Инфотропик, 2012.

Baddeley M., Bucher A. Memento de droit civil – Droit des personnes physiques, de la famille et des successions. 6е ed. Helbing & Lichtenhahn, 2014.

Bernard Teyssié. Droit civil: les personnes. 18e ed. 2016. LEXIS NEXIS/LITEC. Diritto privato: corso istituzionale / Paolo Zatti, Arianna Fusaro. [Assago]: Wolters

Kluwer Italia; [Padova]: CEDAM, 2014.

Lasarte Alvarez C. Tomo I. Parte general y derecho de la persona, de los principios de derecho civil (22-2016). Marcial Pons.

Medicus / Petersen. Allgemeiner Teil des BGB 11., neu bearbeitete Auflage 2016. C.F. Müller.

O’Callaghan Muñoz Xavier. La reforma del derecho de la persona y de la familia. Jurisdiccio n voluntaria y proteccion a la infancia y a la adolescencia. Editorial universitaria ramon areces, 2017.

§ 1. Общие положения о правоспособности и дееспособности

Физические лица наряду с объединениями и организациями признаются субъектами гражданского права. Современное законодательство всех зарубежных стран регулирует правовое положение физических лиц. В странах, где гражданское право кодифицировано, правовому положению физических лиц отведены соответствующие разделы гражданских кодексов: например, во Франции – кн. I «О лицах» ФГК;

111

Глава 2. Физические лица

вГермании – гл. 1 кн. 1 «Общая часть» и кн. 4 «Семейное право» ГГУ1;

вШвейцарии – титул 1 кн. I «Физические лица» и кн. II «Семейное право» ШГК, в Нидерландах – кн. 1 «Право лиц и семейное право» Гражданского кодекса, в Италии – кн. I «Лица и семья», титул 1 «Физические лица» Гражданского кодекса.

Встранах англосаксонской правовой семьи эти нормы содержатся

взаконах, однако особенностью таких государств является отсутствие единого кодифицированного акта по данным вопросам. В Англии правовое положение физических лиц регулируется нормами, которые закреплены в законах, регулирующих брачно-семейные отношения2, специальных законах о правовой помощи несовершеннолетним, гражданско-процессуальном законодательстве. Судебная практика, являясь источником права в странах общего права, заполняет многочисленные пробелы в законодательстве, не прекращает создавать новые предписания, неизвестные писаному праву. В США отсутствует общий федеральный закон, определяющий правовое положение граждан, вопросы регулирования правового положения физических лиц отнесены к компетенции штатов.

Для раскрытия правового положения физических лиц в гражданских и торговых отношениях используются категории правоспособности и дееспособности. Терминологически эти категории различаются не во всех государствах.

ВАнглии и США не существует разделения на дееспособность и правоспособность, используется один термин – «правовая способность» (lеgа1 сарасity). Такая традиция берет свое начало еще в средневековой судебной практике. На сегодняшний день применяются также термины «пассивная правовая способность» (passive сарасity), что можно по смыслу сопоставить с понятием правоспособности, и «активная правовая способность» (active capacity) – «способность к совершению правового действия», аналогом которой является дееспособность.

Французский подход весьма схож с английским – четкого различия между дееспособностью и правоспособностью не проводится. В ст. 3 ФГК французский законодатель употребляет термин capacité, который также имеет и полную форму – capacité légale, под которой понимается юридическая способность определенного лица иметь права и обя-

1  Bürgerliches Gesetzbuch in der Fassung der Bekanntmachung vom 2. Januar 2002 (BGBl. I S. 42, 2909; 2003 I S. 738), das zuletzt durch Artikel 1 des Gesetzes vom 20. Juli 2017 (BGBl. I S. 2787) geändert worden ist.

2  Family Reform Act 1969 25.07.1969 г. (Family Law Reform Act 1969; в ред. от 14.05.2014).

112

§ 2. Правоспособность

занности и самостоятельно, по своей воле их осуществлять. Таким образом, под термином capacité légale понимается гражданская правоспособность и дееспособность физического лица. В судебной практике

июридической литературе проводится различие между дееспособностью capacité d’exercice и правоспособностью (capacité de jouissance). Нередко французский термин capacité используется для обозначения одной лишь дееспособности или даже субъективного права вообще. Часто это имеет место, когда речь идет о физическом лице.

Германский подход отличается от французского и английского – в ГГУ закреплены три термина: «правоспособность» (Rechtsfähigkeit), «дееспо-собность» (Geschaftsfähigkeit) и «деликтоспособность (Deliktsfähigkeit). Аналогичное разграничение имеется и в Гражданском кодексе Швейцарии. Под деликтоспособностью понимается способность лица нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями. Как таковой термин Deliktsfähigkeit в ГГУ не содержится, однако имеется объяснение его сути. Применение правовой категории «деликтоспособность» как частного случая дееспособности является особенностью права Германии и Швейцарии (ст. 16 ШГК). В § 828 ГГУ установлены те же возрастные пределы

иобъем ограничений, что и для дееспособности, но в отличие от последней закон содержит дополнительный квалифицирующий признак: для возникновения деликтной ответственности в возрасте от 7 до 18 лет необходимо, чтобы несовершеннолетний обладал достаточным разумением для осознания своей ответственности.

Что же касается других правовых систем, то проблема возмещения вреда, причиненного несовершеннолетними, решается также с учетом осознания субъектом противоправности и вредоносности своего действия, хотя в законах не содержится специальной правовой категории – деликтоспособности. Несовершеннолетний гражданин не отвечает за вред, причиненный другому лицу, если при совершении действия, наносящего вред, у него отсутствовало понимание, необходимое для осознания своей ответственности.

§2. Правоспособность

1.Под гражданской правоспособностью физического лица подразумевается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данного государства.

В гражданском праве изучаемых стран основным принципом считается провозглашенный в период буржуазных революций принцип

113

Глава 2. Физические лица

равной гражданской правоспособности. В указанный исторический период времени требовалось устранить феодальные преграды, дать возможность работникам свободно продавать свою рабочую силу, а предпринимателям свободно ее покупать. Провозглашение данного принципа явилось прогрессивным шагом, учитывая, что в большинстве государств еще сохранялось крепостное право.

В ФГК равная правоспособность устанавливается в ст. 8, которая закрепляет, что каждый француз пользуется гражданскими правами. ГК Швейцарии в ст. 11 устанавливает, что «правоспособностью обладает каждый. Все люди в равной мере способны иметь права и обязанности». В ГГУ не содержится специальной нормы, прямо закрепляющей принцип равенства граждан перед законом. Это связано с тем, что на момент разработки ГГУ некоторая часть дворянства сохраняла известные привилегии, а после их отмены равная правоспособность граждан основывалась на конституционных предписаниях. В судебной практике Англии и США был выработан принцип, согласно которому право действует, невзирая на лица.

Обращает на себя внимание то обстоятельство, что и в самих нормативных актах, и в практике применения гражданского законодательства имелись достаточно серьезные отклонения от принципа формального равенства. Так, первоначальная редакция ст. 37 ФГК для указания в актах гражданского состояния статуса лица допускала

вкачестве свидетелей только лиц мужского пола, которые достигли возраста 21 года. Это положение было отменено в 1919 г.

Статья 1124 ФГК в первоначальной редакции предусматривала, что женщины, состоящие в браке, наряду с душевнобольными и несовершеннолетними не признаются дееспособными. В 1938 г. с внесением изменений в законодательство такое неравенство было устранено. Отмененная Законом от 2 августа 1868 г. ст. 1781 предусматривала, что

вслучаях спора об уплате и о размере жалования для судьи большее значение имеют показания нанимателя, т.е. собственника. Такое положение являлось существенным исключением из принципа формального равенства. Первоначально и ГГУ, хотя оно было принято спустя почти 100 лет после ФГК, также имело изъятия из общего принципа равной правоспособности, что можно было проследить в вопросах регулирования семейных отношений и в земельном праве.

2.Законодательство изучаемых государств, касающееся правового положения физических лиц, претерпело значительные изменения

врезультате борьбы национальных меньшинств за свои права, широкого привлечения женщин в производство, активизации молодежного

114

§ 2. Правоспособность

движения, а также расширения социальной деятельности Организации Объединенных Наций (ООН). В некоторых государствах были отменены положения законов, которые носили расово-националистический характер, и в то же время почти повсеместно были приняты законы, охраняющие женский труд и материнство. Однако правоприменительная практика показала, что новые, прогрессивные нормы применялись не всегда последовательно.

В июле 1964 г. после долгих месяцев ожесточенных дебатов в обеих палатах Конгресса США был принят Закон о гражданских правах, который запретил дискриминацию по признаку расы, цвета кожи, религии, пола и национального происхождения. Однако Закон не содержал запрещения дискриминации на всей территории США, во всех учреждениях, во всех областях общественных отношений. Закон оставлял на усмотрение штатов внесение изменений в законодательство штатов. В отдельных штатах были приняты законы, запрещающие дискриминацию в области трудовых отношений, но еще довольно долгое время на практике, особенно в среднем и малом бизнесе, сохранялись дискриминирующие отдельные категории граждан правила приема на работу. Наконец, в 1970-х годах было отменено значительное число правовых норм, дискриминировавших женщин в области трудовых отношений.

3. Гражданская правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не ставится в зависимость от его умственных способностей, состояния здоровья и т.д. Гражданская правоспособность, как это наиболее четко определено в § 31 ГК Швейцарии, начинается с «окончанием рождения». Аналогичные предписания существуют

ив законодательстве других стран.

Срождением человек приобретает правоспособность практически в полном объеме, однако в действительности он не может сразу быть носителем определенных прав, например супружеских, родительских, опекунских и т.д. С возрастом объем правоспособности расширяется, достигая к совершеннолетию своего максимума. Тем не менее при жизни человека правоспособность может быть ограничена судом – например, на основании решения суда лицу может быть запрещено заниматься каким-либо видом деятельности, иметь определенную профессию.

Ранее гражданскими кодексами и другими законами предусматривалась возможность лишения физического лица всех гражданских прав – так называемая «гражданская смерть». На сегодняшний день подобная мера ответственности в законодательстве отсутствует.

115

Глава 2. Физические лица

В гражданском законодательстве почти всех стран предусматривается возможность охраны наследственных интересов еще не родившегося ребенка. Например, ст. 906 ФГК допускает возможность дарения в пользу не родившегося ребенка, если он был зачат на момент дарения, однако договор дарения будет действительным, если ребенок родится жизнеспособным.

По праву Германии зачатому ребенку для охраны его будущих прав еще до рождения может быть назначен попечитель. Параграф 1912 ГГУ устанавливает особое попечительство над зачатым ребенком. В § 1963 ГГУ предусматривается право беременной наследником женщины требовать предоставления ей вплоть до родов надлежащего содержания за счет наследства, если она не может сама себя содержать. Если отец зачатого ребенка или другое лицо, обязанное по закону содержать его в течение вероятной продолжительности своей жизни, оказались лишены жизни (убиты), то для зачатого ребенка возникает право требовать содержание с виновного в убийстве лица (абз. 2 § 844 ГГУ) при условии, что ребенок родился жизнеспособным, т.е., иными словами, обладающим, согласно § 1 ГГУ, правоспособностью. Требование жизнеспособности ребенка – особое требование, которое имеется во всех гражданских законодательствах изучаемых государств. К примеру, § 31 ГК Швейцарии устанавливает, что до рождения ребенок имеет правоспособность, только если он родился живым, а по ст. 30 ГК Италии ребенок считается родившимся жизнеспособным, если после рождения он прожил не менее 24 часов.

4. Существует два основания прекращения правоспособности физического лица:

1)физическая смерть лица;

2)объявление лица умершим на основании презумпции безвестного отсутствия в течение определенного в законе срока или же (в некоторых странах) на основании решения суда о безвестном отсутствии.

Французское право не допускает возможности объявления лица умершим независимо от того, как долго оно отсутствовало, существует лишь возможность объявления лица безвестно отсутствующим. Причиной такого подхода исторически является экспансионистская политика, которую вел Наполеон на территории Европы и за ее пределами. Уходившие на войну французские солдаты должны были быть уверены в том, что, когда бы они ни вернулись, они оставались бы собственниками своего имущества и их брак оставался бы в силе.

Впервоначальной редакции ФГК предусматривались три стадии безвестного отсутствия:

116

§ 2. Правоспособность

1)объявление безвестного отсутствия;

2)введение правопреемников во временное владение;

3)введение правопреемников в окончательное владение.

В случае, когда отсутствующий объявлялся, он мог получить свое имущество в том состоянии, в котором он его находил, или ему выплачивалась стоимость отчужденного имущества.

Безвестное отсутствие независимо от его длительности не изменяло брачно-семейного статуса безвестно отсутствующего: брак не прекращался, а если за время безвестного отсутствия второй супруг вступал в новый брак, то объявившийся супруг мог такой брак оспорить в суде.

Длительные сроки выжидания, достигающие 30 лет, по истечении которых правопреемники не приобретали безусловного права собственности, приводили к серьезной неопределенности в правах правопреемников безвестно отсутствовавшего.

После Второй мировой войны законодательство изменилось, производство по делам об объявлении безвестного отсутствия упрощалось, в частности, сокращались сроки ввода в окончательное владение имуществом. В отношении правопреемников лиц, пропавших на войне, допускался ввод в окончательное владение через пять лет после объявления лица безвестно отсутствующим.

Законами 1977 и 1978 гг. в ФГК были внесены наиболее существенные изменения, которые привели практически к полной реформе титула IV кн. I Кодекса. В настоящее время предусмотрены два этапа урегулирования отношений, связанных с безвестным отсутствием:

1)о презумпции безвестного отсутствия (гл. I титула IV) и

2)об объявлении безвестного отсутствия (гл. II титула IV).

На основании ст. 112 ФГК судья по делам опеки по заявлению заинтересованных сторон или органов прокуратуры может установить презумпцию безвестного отсутствия. Предусматривается возможность назначения судом одного или нескольких родственников, или свойственников, или иных лиц для того, чтобы представлять лицо, в отношении которого установлена презумпция безвестного отсутствия

вцелях осуществления его прав, в том числе и наследственных, или

вцелях совершения любого гражданско-правового акта, затрагивающего интересы лица, а также в целях управления всем или частью его имущества. Измененная в 2001 г. ст. 725 ФГК закрепляет, что лицо,

вотношении которого установлена презумпция безвестного отсутствия, может наследовать через своих представителей.

Если лицо, в отношении которого судом была установлена презумпция безвестного отсутствия, объявится, то на основании его

117

Глава 2. Физические лица

заявления будут отменены меры представительства и управления его имуществом, и этому лицу возвращается имущество, находившееся

вуправлении, либо же ему передается имущество, приобретенное

вего отсутствие.

По прошествии 10 лет с момента вынесения судом решения об установлении презумпции безвестного отсутствия любое заинтересованное лицо или органы прокуратуры могут подать иск в трибунал большой инстанции о признании лица безвестно отсутствующим. Обратим внимание, что стадия презумпции безвестного отсутствия является необязательной, поскольку если заинтересованные лица не обращались в суд для удостоверения презумпции безвестного отсутствия, то лицо может быть признано отсутствующим спустя 20 лет со дня поступления последних известий от пропавшего без вести или каких-либо сведений о нем. Если лицо появится либо если до вынесения судебного решения будет установлена дата его смерти, то считается, что заявление о признании лица безвестно отсутствующим не было подано.

ФГК подробно регламентируется порядок объявления безвестного отсутствия (ст. 122–132). Важным требованием является обязательное оглашение вынесенного решения в печати (в двух газетах), притом что если оно не соблюдено, то утрачивается юридическая сила судебного решения об объявлении безвестного отсутствия. Судебное решение об объявлении безвестного отсутствия подлежит регистрации в реестре смертей, после чего наступают последствия, аналогичные тем, которые вытекали бы из установленного факта смерти этого лица.

Принятые по управлению имуществом меры прекращают свое действие. Брак прекращается, и супруг безвестно отсутствующего лица может вступить в новый брак. Брак с безвестно отсутствующим лицом остается прекращенным, даже если судебное решение об установлении безвестного отсутствия было отменено.

Французское право не знает института объявления умершим безвестно отсутствующего. Реформа конца 1970-х годов по правовым последствиям приблизила объявление безвестного отсутствия лица к объявлению умершим, но не поставила между ними знака равенства. Так, ст. 128 ФГК устанавливает, что суд имеет право вынести решение об отмене мер по управлению имуществом либо по своему усмотрению сохранить их действие, что никогда не делается при объявлении лица умершим.

В случае если безвестно отсутствовавший вернется или будет доказано, что он жив, то такое решение о признании его безвестно отсутствующим может быть отменено судом; его имущество и то, что

118

§ 2. Правоспособность

он должен получить за время своего отсутствия, подлежит возврату

втом состоянии, в каком оно находилось ко времени его появления. Также данное лицо имеет право получить стоимость отчужденного

вего интересах имущества.

Любое заинтересованное лицо, которое добилось признания безвестно отсутствующим лица обманным путем, обязано возместить ему доходы от имущества, которым оно пользовалось, и уплатить ему установленные законом проценты с момента вступления во владение, возместить и иные возможные убытки.

Новое законодательство ставит целью стабилизировать отношения, создать определенность в правах правопреемников и в большей степени охраняет их добросовестно приобретенные права.

В Германии в отличие от Франции известен институт объявления лица умершим по безвестному отсутствию. Германская школа права разработала два подхода к решению проблемы объявления лица умершим, это: 1) силезская система, в соответствии с которой лицо может быть объявлено умершим по истечение установленного в законе срока безвестного отсутствия, и 2) саксонская система, согласно которой гражданин мог быть объявлен умершим только по достижении определенного возраста. Первоначально этот возраст определяли нормы канонического права.

Обе указанные системы оказали в свое время влияние на развитие законодательства, и на их основе была создана новая система, которая продолжает действовать до настоящего времени, несмотря на принятые в 1951, 1957 и 1974 гг. изменения законодательства.

Безвестно отсутствующий может быть объявлен умершим по истечении 10 лет такого отсутствия независимо от его возраста, но не ранее чем ему исполнится 25 лет, либо по истечении пятилетнего срока безвестного отсутствия, при условии, что к моменту вынесения решения об объявлении лица умершим ему исполнилось бы 80 лет.

Закон о безвестном отсутствии 1951 г.1 предусматривает и укороченные сроки безвестного отсутствия, необходимые для объявления лица умершим, при условии, что обстоятельства дела свидетельствуют о высокой вероятности смерти лица. В частности, в § 4 Закона установлено, что военнослужащий и лица, находившиеся в войсках во время войны или во время ведения иных боевых действий, и пропавшие без

1  Закон о безвестном отсутствии от 15 января 1951 г., последние изменения от 31 августа 2015 г. (Verschollenheitsgesetz 15.01.1951, vom 31. August 2015 (BGBl. I S. 1474) geändert worden ist).

119

Глава 2. Физические лица

вести, могут быть объявлены умершими по истечении одного года после подписания мирного договора, а если таковой не подписывался, то со дня фактического окончания военных действий. Суд вправе самостоятельно определить момент исчисления годичного срока. Это может быть не только день окончания войны, но и другое событие, происшедшее на войне, которое могло бы свидетельствовать о высокой вероятности гибели пропавшего без вести.

Более сокращенный срок безвестного отсутствия установлен, если пропавшее без вести лицо находилось на затонувшем судне, – шесть месяцев (§ 5 Закона), а в случае авиакатастрофы этот срок еще короче – три месяца (§ 6 Закона). Для других несчастных случае установлен общий срок в один год.

Особо урегулирован вопрос об объявлении умершими лиц, которые были жертвами нацистских преступлений и которые были заключены в концлагеря. Днем смерти таких лиц считается 8 мая 1945 г., если иное не следует из обстоятельств1.

В Великобритании вопросы о признании лица без вести пропавшим и умершим регулируются Законом об опеке2 2017 г. («Отсутствующие лица») и принятым в 2013 г. и вступившим в силу 1 октяб­ ря 2014 г. Законом о презумпции смерти3 соответственно. Законом об опеке 2017 г. предусматривается возможность заявления в суд ходатайства о назначении опекуна или опекунов для управления некоторыми или всеми делами безвестно отсутствующего, включая имущественные и финансовые дела, на период до четырех лет, который может быть возобновлен. Отсутствующим считается лицо, которое не появляется в месте своего обычного проживания в течение 90 дней. В эту категорию лиц включены в том числе лица, отбывающие наказание в форме тюремного заключения, а также лица, которые помимо своей воли (за исключением психической и душевной болезни) не могут управлять своими делами. Положения данного Закона являются для английского права передовыми, поскольку, согласно Закону о презумпции смерти 2013 г., существует возможность подать заявление в Высокий суд о признании лица умершим,

1  Параграф 180 Закона о возмещении ущерба жертвам национал-социалистических преследований 1953 г., последние изменения от 29 марта 2017 г. (Bundesgesetz zur Entschädigung für Opfer der nationalsozialistischen Verfolgung (Bundesentschädigungsgesetz)).

2  Guardianship (Missing Persons) Доступно онлайн: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2017/27.

3  Presumption of Death Act 2013. Доступно онлайн: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2013/13/introduction/enacted.

120