!!!Экзамен зачет 25-26 год / Grazhdanskoe_i_torgovoe_pravo_zarubezhnyh_gosudarstv

§ 8. Источники гражданского и торгового права Нидерландов

суду широкие полномочия, устанавливая весьма общие по своему содержанию правила, предполагающие использование оценочных категорий. Именно в этом проявилось намерение законодателя наделить суды необходимой свободой усмотрения при принятии решений в ситуациях, когда в судебном процессе выясняется неадекватность устаревшего правового регулирования.

К числу указанных «генеральных» норм в первую очередь относятся постановления Кодекса, воплощающие концепцию «добросовестности», которая пронизывает все основные составные части гражданского права Нидерландов, и прежде всего обязательственного права. В Кодексе понятие добросовестности (bona fides) раскрывается выражением «разумный и справедливый». Так, ст. 2 (кн. 6, разд. 1 «Обязательства») устанавливает, что кредитор и должник должны придерживаться требований разумности и справедливости во взаимных отношениях. Обязательство, связывающее их в силу закона, обычая или сделки, действительно постольку, поскольку это принято в данных обстоятельствах по соображениям разумности и справедливости.

Статья 248 этого раздела конкретизирует действие принципа добросовестности (разумности и справедливости) применительно к договорным обязательствам. В ней установлено, что договор имеет не только те последствия, которые сами стороны оговорили в его содержании, но и последствия, которые в связи с природой договора вытекают из закона, обычаев или требований разумности и справедливости. Здесь же указывается, что среди названных источников регулирования прав и обязанностей сторон договора приоритетом пользуются именно требования разумности и справедливости. Иными словами, суд при принятии решения не обязан применять условия договора, обычай или нормы закона, если в данных обстоятельствах он придет к выводу, что их применение будет несовместимо с разумностью и справедливостью.

Аналогичные последствия действия принципа добросовестности не только применяются в области договорного права, но и распространяются на всю сферу гражданско-правового регулирования. При этом, если речь идет о нормах закона, указанное правило касается как диспозитивных, так и императивных норм действующего законодательства. Таким образом, как обязательные для сторон положения, вытекающие из их договора, так и те, что предусмотрены в законе, подлежат контролю со стороны суда с позиции их соответствия критерию добросовестности. Вместе с тем следует, однако, подчеркнуть – это не означает, что суды вправе решать

101

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

вопрос о том, насколько данные законодательные нормы вообще соответствуют критерию разумности и справедливости: речь может идти лишь о том, насколько в конкретном случае их применение будет совместимо с требованием соблюдения добросовестности (ра­ зумности и справедливости).

Гражданский кодекс Нидерландов, отказавшись от установления твердой иерархии различных источников права (закон, обычай, справедливость), в этом отношении пошел дальше, чем гражданские кодексы других стран, относящихся к континентальной системе права. Необходимое соотношение между определенностью, достигаемой

врезультате кодификации права, и гибкостью действующего правового регулирования, как уже говорилось, обеспечивается посредством использования «генеральных» норм, расширяющих правотворческие полномочия суда за счет увеличения в Гражданском кодексе числа таких норм.

Новые подходы, использованные в новом ГК Нидерландов, вряд ли можно признать бесспорными – они отличаются нетрадиционным решением проблем совершенствования правового регулирования в рамках кодифицированного права, хотя реализованы в условиях высокоразвитой правовой системы. Они, несомненно, обладают и определенными достоинствами, заключающимися в применении универсальных юридико-технических методов, которые вполне могут стать примером для других национальных правовых систем

вих стремлении реформировать собственное право в соответствии с требованиями повышения его эффективности в современных условиях.

§9. Источники гражданского и торгового права стран Центральной и Восточной Европы

После распада в 1991 г. социалистического блока, в который входили СССР и страны социалистического содружества, в большинстве стран Центральной и Восточной Европы произошли значительные изменения в законодательстве. Реформы затронули и гражданское право.

В настоящее время зарубежные исследователи делят страны бывшего социалистического лагеря на две группы: 1) страны Центральной

иВосточной Европы; 2) страны Балтии.

Кпервой группе стран относят Россию, Болгарию, Венгрию, Польшу, Румынию, Словакию, Словению, Чехию и Украину; ко второй – Латвию, Литву и Эстонию.

102

§ 9. Источники права стран Центральной и Восточной Европы

Наиболее значительные реформы частного права в указанной группе стран произошли в таких странах, как Венгрия, Польша, Чехия

иСловакия, Румыния.

ВВенгрии после 1991 г. продолжал действовать Гражданский кодекс, введенный в 1959 г. Для того чтобы приспособить его к изменившимся экономическим реалиям, в него только за последние 20 лет было внесено более 100 поправок, однако стало очевидным, что частичных изменений уже недостаточно и требуется основательная реформа гражданского права1.

Всвязи с этим в апреле 1998 г. правительством Венгрии было принято решение о разработке проекта нового Гражданского кодекса и для этой цели была создана специальная комиссия.

Весной 2002 г. комиссия представила на обсуждение концепцию будущего Кодекса и уже в конце 2006 г. для общественного обсуждения был представлен и его первый вариант, который был подвергнут серьезной критике.

Вмарте 2008 г. после значительной переработки его вновь представили на обсуждение и 21 сентября проект Гражданского кодекса Венгрии был одобрен парламентом, но был утвержден только в ноябре 2009 г., после преодоления вето Президента Республики.

15 мая 2014 г. после долгого периода ожидания новый Гражданский кодекс Венгрии вступил в силу.

По структуре ГК Венгрии состоит из семи книг (разделов): кн. 1 содержит вводные положения; кн. 2 регулирует правовой статус физического лица, в частности его право- и дееспособность, и иные личные права; кн. 3 посвящена юридическим лицам венгерского права и регулирует вопросы учреждения, представительства и основные разновидности хозяйственных товариществ; кн. 4 посвящена семейному, кн. 5 – вещному, кн. 6 – обязательственному, кн. 7 – наследственному праву.

Поскольку новый ГК Венгрии в значительной своей части базируется на основных принципах и подходах Гражданского кодекса 1959 г., он в значительной мере воспринял опыт стран с уже устоявшейся правовой системой, в частности ГК Австрии, ГГУ, ГК Швейцарии, были учтены опыт разработки и структура нового ГК Нидерландов.

Другой особенностью нового ГК Венгрии является учет основных директив и регламентов ЕС, принципов УНИДРУА и европейского договорного права в сфере гражданских правоотношений.

1  Vekas L. Uber das neue ungarische Zivilgesetzbuch // Die Reform des Privatrechts in Mittelund Osteuropa / J. Lazar (Hrsg.). Bratislava: Juris Edition, 2009. S. 241.

103

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

Третьей особенностью нового Кодекса является отказ от дуалистической системы частного права и его направленность на монистическую модель1.

Польша приняла за основу Гражданский кодекс 1964 г., который был полностью переработан в соответствии с требованиями современного делового оборота. В обновленной редакции ГК Польши состоит из четырех книг.

Книга 1 «Общие положения» регулирует правовой статус физических и юридических лиц, дает определение понятий предпринимателя сделки, представительства и сроков.

Книга 2 регулирует вопросы, касающиеся собственности, ограниченных вещных прав и института владения.

Книга 3 «Об обязательствах» посвящена общим положениям обязательственного права и правовой характеристике отдельных договоров.

Книга 4 «Наследственное право» содержит нормы, регулирующие вопросы наследования по завещанию и по закону2.

Среди других источников гражданского права Польши необходимо отметить и ряд специальных законов, например, Закон об особых условиях договоров купли-продажи с участием потребителя от 27 июля 2002 г., Закон о свободе экономической деятельности от 2 июля 2004 г., Закон о борьбе с недобросовестной конкуренцией от 16 апреля 1993 г. и ряд других3.

Так, например, деятельность торговых товариществ в Польше регулируется Кодексом о торговых товариществах от 15 сентября 2000 г.4 Данный законодательный акт состоит из шести частей: первая называется «Общие положения», вторая – «Объединения лиц», третья – «Объединения капиталов», четвертая – «О слияниях, разделениях и преобразованиях», пятая содержит предписания уголовного права, шестая носит название «Изменение действующих предписаний, пе-

реходные и заключительные положения».

Несмотря на название и на то, что данный Кодекс является специальным законодательным актом, сфера частного права Польши регулируется на основе принципа монизма. Специального частноправового регулирования коммерческой (торговой) деятельности право Польши не предусматривает.

1  Nationale Gesetzesdatenbank: http://www.njt.hu.

2  Polnische Wirtschaftsgesetze: Aktuelle Gesetzestexte in d. Übersetzung. Warszawa: C.H. Beck, 2010. S. 1 u. ff.

3  Ibid. S. 265–555.

4  Ibid. S. 273–460.

104

§ 9. Источники права стран Центральной и Восточной Европы

Как в Венгрии и большинстве других государств Центральной

иВосточной Европы, в Польше при реформировании гражданскоправовых отношений в полной мере учитывались соответствующие директивы и регламенты Европейского Союза, принципы УНИДРУА

иЕвропейские принципы договорного права1.

ВРумынии после 1991 г. продолжал действовать Гражданский кодекс 1864 г., вступивший в силу с 1 декабря 1865 г. На этот Кодекс оказал значительное влияние ГК Франции 1804 г., более того, по мнению ряда ученых-правоведов, ГК Румынии 1864 г. является его копией. Однако это утверждение достаточно спорное, потому что при разработке румынского ГК широко использовался опыт таких стран, как Бельгия и Италия, а также отдельные положения так называемого старого румынского права2.

Примечательным является тот факт, что этот Кодекс продолжал действовать даже после изменения общественного строя, и, несмотря на все усилия внести в него изменения, соответствующие потребностям социалистического способа хозяйствования, он действовал в неизменном виде почти 40 лет.

Однако при том что ГК Румынии по своей сути соответствовал системе рыночных отношений, он в значительной своей части устарел, а его основные положения уже не отвечали современным экономическим

исоциальным реалиям. Кроме того, язык, которым он был написан, был архаичным, а терминология – устаревшей. Все это, вместе взятое, послужило основанием для разработки проекта нового ГК Румынии3.

При разработке проекта широко использовался современный опыт зарубежных стран, в частности, учитывались ГК Квебека, гражданские кодексы Франции, Италии, Испании, Швейцарии и Бразилии, ГГУ

иШОЗ.

Отличительной особенностью нового румынского Гражданского кодекса является его монизм, поскольку все частноправовые отношения регулируются в рамках единого законодательного акта и спустя почти 120 лет отпала необходимость в существовании Торгового кодекса Румынии 1887 г., который был создан по образцу Торгового кодекса Италии4.

Новый ГК Румынии был принят на основании Закона № 287/2009 и вступил в силу с 1 января 2010 г.

1  Polnische Wirtschaftsgesetze: Aktuelle Gesetzestexte in d. Übersetzung. S. 1 u. ff.

2  Alunaru C. Referat uber Zivilrechtsreform in Rumänien // Die Reform des Privatrechts in Mittelund Osteuropa / J. Lazar (Hrsg.). Bratislava: Juris Edition, 2009. S. 12.

3  Ibid. S. 18.

4  Ibid. S. 14.

105

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

Он состоит из вводной части и семи книг, в общей сложности включающих в себя 2672 статьи.

Книга 1 носит название «О лицах», кн. 2 – «О семье», кн. 3 – «О вещах», кн. 4 – «О праве наследования и дарения», кн. 5 – «Об обязательствах», кн. 6 – «Об исковой давности, утрате права и исчислении сроков», кн. 7 – «Положения международного частного права».

Во введении содержатся принципиальные положения гражданского права с указанием сферы их применения и действия, а также правила их толкования.

Книга 1 «О лицах» определяет правовой статус физических лиц

ивпервые предусматривает суд по делам опеки (вместо органа опеки). Среди его полномочий указывается также возможность признания за несовершеннолетними, достигшими 16-летнего возраста, дееспособности в обоснованных законом исключительных случаях.

Также впервые в ГК Румынии регулируются вопросы о создании, регистрации и деятельности юридических лиц.

Книга 2 «О семье» закрепляет отказ от регулирования семейно-пра- вовых отношений на основе отдельного Семейного кодекса и предусматривает их регулирование в рамках Гражданского кодекса.

Книга 3 «О вещах» закрепляет новый современный подход к праву собственности и другим вещным правам – например, впервые к движимым вещам отнесена электромагнитная энергия, как и энергия любого другого вида, которая любым лицом законно вырабатывается, приобретается, передается и предоставляется в эксплуатацию.

Вкн. 4 «О наследовании и дарении» реформированы такие правовые институты, как завещание, право на обязательную долю в наследстве и безвозмездные поступления.

Книга 5 «Об обязательствах» регулирует общие положения обязательственного права в рамках унифицированного подхода, впервые в истории румынского гражданского права отказавшись от их деления на гражданские и коммерческие (торговые) обязательства.

Вкн. 6 «Об исковой давности, утрате права и исчислении сроков» введены новые положения о сроках давности и правилах их применения.

Книга 7 «Положения международного частного права» содержит нормы, которые стали соответствовать положениям европейского

имеждународного права.

Необходимо учитывать, что в процессе кодификации на национальном уровне широко использовались принципы УНИДРУА1.

1  Alunaru C. Referat über Zivilrechtsreform in Rumänien // Die Reform des Privatrechts in Mittelund Osteuropa / J. Lazar (Hrsg.). S. 42.

106

§9. Источники права стран Центральной и Восточной Европы

ВЧехословакии, как и в других странах Центральной и Восточной Европы, смена политического курса произошла в 1989 г. В этот период на территории тогда еще единой страны действовал Гражданский кодекс, принятый в 1964 г., поэтому первыми шагами в реформировании сферы частноправовых отношений стало устранение из ранее принятых законов, включая ГК Чехословакии, всех институтов и понятий, закрепленных в них в период социалистического строительства1.

Работа над реформой частного права в Чехословакии, начатая

с1989 г., осуществлялась по всем направлениям. В 1991 г. был принят новый Торговый кодекс Чехословакии, полным ходом шла подготовка к принятию нового закона в области семейных правоотношений.

В1992 г. состоялся раздел Чехословакии на два самостоятельных и независимых государства – Чехию и Словакию. Раздел произошел по обоюдному согласию, мирным путем, и оба вновь образовавшихся государства, сохраняя добрососедские отношения, совместно и согласованно решают политические и экономические вопросы, составляющие взаимный интерес2.

Оба государства продолжили успешные реформы в сфере частного права.

Чехия после долгой и напряженной работы приняла в 2014 г. три очень важных законодательных акта: с 1 января 2014 г. вступили в силу новый Гражданский кодекс Чехии, Закон о торговых корпорациях и Закон о международном частном праве, которые внесли значительные изменения в действующее гражданское законодательство3.

Гражданский кодекс Чехии 2014 г. основан на важнейших принципах гражданского права, в том числе на принципе свободы договора, которая трактуется в самом широком смысле этого слова; на принципе защиты слабой стороны в договорных правоотношениях, если одной из сторон договора является потребитель; на принципе culpa in contrahendo (ответственности сторон при переговорах о заключении договора). Единообразно и в одном законодательном акте регулируются вопросы исковой давности; широко применяются общие условия заключения сделок4.

1  Malacka M., Lukaś R. Das Zivilrecht Tschechiens und Slowakei-Eine Bilanz 20 Jahre nach dem Zerfall der Tschechoslowakei // Osteuroparecht. Heft 3/2013. S. 273.

2  Einführung in das Tschechische Recht / Herausgeben von Wabnitz H.B., Holländer P., Theiss Ch. Verkag C.H. München: Beck, 2009. S. 3.

3  Материалы Германско-чешской торгово-промышленной палаты за 2014 г. Серия «DTIHK –Publikationsreihe – neues Zivilrecht». 1. Teil. С. 1.

4  Там же. С. 2.

107

Глава 1. Источники гражданского и торгового права

Кодекс состоит из пяти частей: ч. 1 «Общие положения» (§ 1–654), ч. 2 «Семейное право» (§ 655–975), ч. 3 «Абсолютные права собственности» (§ 976–1720), ч. 4 «Ограниченные права собственности» (§ 1721–3014), ч. 5 «Переходные и заключительные положения» (§ 3015–3079)1.

Законодатель Чехии в полной мере использовал положительный опыт передовых европейских государств в регулировании гражданских правоотношений, выбрав монистическую модель развития частного права. Поэтому с даты вступления в силу трех вышеуказанных законов был отменен Торговый кодекс Чехословакии 1991 г., продолжавший до этого времени действовать и в Чехии.

Как и в других государствах Центральной и Восточной Европы, при работе над новыми законами в Чехии широко использовались принципы УНИДРУА и Принципы европейского договорного права.

Успехи Чехии в реформировании сферы частного права стали ориентиром в направлении реформирования данной сферы правоотношений в Словакии.

В 2007 г. в Словакии была создана специальная правительственная комиссия по реформе частного права и намечен план мероприятий по разработке и принятию новых основных законодательных актов на период с 2007 по 2010 г.2

Одной из основных задач является разработка проекта нового Гражданского кодекса Республики Словакия.

Контрольные вопросы

1.Назовите основные принципы регулирования отношений нормами частного права.

2.Каково соотношение гражданского и торгового права?

3.Каковы причины обособления торгового права?

4.Что такое дуализм частного права?

5.В каких странах существует дуализм частного права и в каких странах существует единство частного права?

6.Каковы основные этапы реформирования гражданского права в Российской Федерации?

1  Материалы Германско-чешской торгово-промышленной палаты за 2014 г. С. 4. 2  Malacka M., Lukaś R. Das Zivilrecht Tschechiens und Slowakei-Eine Bilanz 20 Jahre

nach dem Zerfall der Tschechoslowakei // Osteuroparecht. Heft 3/2013. S. 283.

108

§9. Источники права стран Центральной и Восточной Европы

7.Какие источники права входят в систему источников частного права?

8.Какие известны способы систематизации частного права в странах континентальной системы права?

9.Какие способы систематизации частного права присущи праву Англии и США?

10.Назовите основные источники французского гражданского и торгового права.

11.Дайте краткую характеристику Французского гражданского кодекса (ФГК).

12.Какие новеллы затронули текст ФГК?

13.Какие причины повлекли принятие нового Торгового кодекса (ФТК) во Франции?

14.Является ли судебная практика источником права во Франции?

15.Какова система построения Германского гражданского уложения

(ГГУ)?

16.Каково содержание Германского торгового уложения (ГТУ)?

17.Какие законодательные и иные нормативные правовые акты частноправового характера действуют в ФРГ?

18.Относится ли Швейцария к странам с дуализмом частного права?

19.Охарактеризуйте структуру и содержание Швейцарского гражданского кодекса.

20.Дайте оценку содержанию Швейцарского обязательственного закона.

21.В чем состоит особенность роли, выполняемой судебной практикой

вШвейцарии?

22.Какие тенденции развития современного гражданского и торгового права отразились в новом Гражданском кодексе Нидерландов?

23.Каким образом в Гражданском кодексе Нидерландов решается проблема обеспечения гибкости регулирования в современном экономическом обороте?

24.Дайте определение судебного прецедента в англо-американской системе права.

25.Из каких частей состоит судебное решение в англо-американской системе права?

26.Что такое common law и law of equity в английском праве?

27.Каково соотношение судебного прецедента и статутного права

вангло-американской системе права?

28.В чем состоят особенности частного права в США?

29.Какие известны способы унификации права в США?

109