10. Понятие договорных убытков в российском и зарубежном праве.

РФ:

В свою очередь, российское гражданское законодательство норму о понятии, видах и содержании «убытков» относит к общим нормам и содержит ее в разделе 1 ГК РФ - «Общие положения» . Российское законодательство рассматривает институт «возмещение убытков»: как способ защиты (применяются без участия нарушителя договора) и как меру ответственности (её реальное осуществление зависит и от действий нарушителя, то есть его участия). Как способ защиты договорных обязательств названный институт выражается в праве требовать возмещения убытков, а как мера ответственности - в материально-правовой процедуре возмещения убытков (кредитор доказывает их размер).

-Реальный ущерб согласно п. 2 ст. 15 ГК включает убытки двух видов: расходы для восстановления нарушенного права и утрату или повреждение имущества.

-упущенная выгода - неполученные доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. К определению упущенной выгоды, содержащемуся в п. 2 ст. 15 ГК, введено существенное дополнение в п. 4 ст. 393 ГК, согласно которому при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Это правило призвано исключать получение кредитором искусственных и завышенных доходов.

Цель договорных убытков – возмещение в полном исполнении.

Унидруа:

Статья 7.4.1. Право на возмещение убытков

Любое неисполнение дает потерпевшей стороне право на возмещение убытков либо исключительно, либо в сочетании с любыми другими средствами правовой защиты, кроме случаев, когда в соответствии с настоящими Принципами ответственность за неисполнение не наступает.

Статья 7.4.2. Полная компенсация

1. Потерпевшая сторона имеет право на полную компенсацию ущерба, возникшего в результате неисполнения. Такой ущерб включает любые понесенные стороной потери и всякую выгоду, которой она лишилась, с учетом любой выгоды потерпевшей стороны, полученной ею в результате того, что она избежала расходов или ущерба.

2. Возмещаемый ущерб может иметь нематериальный характер и включать, например, вред здоровью или моральный ущерб.

Статья 7.4.3. Достоверность ущерба

1. Компенсации подлежит только ущерб, включая будущий ущерб, который установлен с разумной степенью достоверности.

2. Компенсации может подлежать утрата благоприятной возможности пропорционально вероятности ее возникновения.

3. Если размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности, определение их размера осуществляется по усмотрению суда.

Германия

В ФРГ существуют - предвиденные (адекватные) убытки (Статья 74 Венской конвенции: убытки подлежат возмещению, но не могут превышать размера определенного стороной).

Пострадавшая сторона может использовать такое средство правовой защиты, как взыскание убытков. Одним из основных требований немецкого права является требование предоставить нарушившему контрагенту дополнительный период времени для исполнения договора (§ 281 ГГУ). Также при взыскании убытков важен такой аспект, как вина нарушившей стороны. При этом наличие вины презюмируется, и лицо, возражающее против привлечения его к ответственности, должно доказать ее отсутствие.

Ущерб - это правовой синоним "узкого" вреда. Или, иными словами, ущерб - результат (последствие) вреда, понимаемого в широком смысле. Считаю, что в большинстве случаев проводить различие между вредом и ущербом не имеет практической полезности. Так, в Германии для обозначения вреда и (или) ущерба используется единый термин schaden.

Ущерб и убытки по ГГУ – синонимы, так: Объем возмещения убытков (ущерба) определен § 249 ГГУ: «Лицо, обязанное возместить убытки, должно восстановить состояние, которое существовало бы, если бы не наступило обстоятельство, приведшее к возникновению убытков. Если обязанность возместить ущерб возникла вследствие повреждения, причиненного лицу или вещи, то кредитор может вместо восстановления прежнего состояния потребовать необходимую для восстановления денежную сумму».

Если же восстановление прежнего состояния невозможно или этого недостаточно для удовлетворения кредитора, то лицо, обязанное к возмещению вреда, должно «вознаградить кредитора деньгами».

в Германии получили развитие штрафные убытки в виде неустойки и исполнение в натуре.

Франция:

-Статья 1147 ФГК: С должника взыскиваются, при наличии оснований, убытки либо ввиду неисполнения обязательства, либо ввиду просрочки исполнения во всех случаях, когда он не докажет, что такое неисполнение является результатом действия посторонней причины, которая не может быть вменена ему в вину, хотя бы при этом и не было допущено никакой недобросовестности с его стороны.

-Статья 1149

Причитающиеся кредитору убытки состоят в целом из ущерба, который он понес, и из выгоды, которую он упустил.

Ущерб во Франции - dommage. Убытками признаются потери кредитора или выгода, которой он лишился (ст. 1149 ФГК). Компенсируются лишь прямые убытки (т. е. явившиеся непосредственным и прямым следствием неисполнения договора — ст. 1151 ФГК.), предвидимые или могущие быть предвидимыми во время заключения договора (ст. 1150, 1151 ФГК). Косвенные убытки возмещению не подлежат.

Англия:

Англосаксонское право институт «возмещение убытков» рассматривает в качестве основного вида договорной ответственности и, соответственно, относит его к договорному праву.

Англосаксонское договорное право в определении факта наличия «возмещения ущерба», как средства защиты стороны потерпевшей от нарушения договорных обязательств, опирается на две категории: ложные заверения и гарантии.

1 Заверение - утверждение (одной стороны) о факте, целью которого является побуждение другой стороны заключить договор. Ложность заверения дает право пострадавшей стороне предъявить заявителю деликтный иск - action in tort . 2 Гарантии - утверждение, которое становиться частью договора, т. е. одним из его условий, нарушение которого дает право потерпевшей стороне взыскать убытки но не предоставляет права расторгнуть заключенный договор - иск action in contract (наряду с кондициями - существенными условиями договора, нарушение которых дает пострадавшей стороне право расторгнуть договор и, при необходимости, взыскать понесенные убытки) . От характера заверений (ложное, небрежное, ошибочное) зависит, в свою очередь, и средство правовой защиты несущей убытки стороны: расторжение договора; возмещение убытков.

1.Заведомо ложные - о его ложном характере известно тому лицу, которое его делает; 1 или 2 или (1 и 2) - по требованию истца

2.Небрежные - если лицо, действующее разумным способом не сделало такого заверения 1 (если не исключение 2 - по усмотрению суда) или 2

3.Ошибочные - если заверитель имел разумные основания полагать, что заверение является точным и достоверным 1 (если не исключение 2 - по усмотрению суда)

Англосаксонское право предусматривает альтернативное применение названных средств правовой защиты: либо расторжение договора, либо возмещение убытков - в случае если заверение ошибочно или небрежно, и, причем, только на усмотрение суда.

Если заверение - заведомо ложное, то пострадавшая сторона имеет право требовать и расторжения договора и возмещения убытков (доказывание заверения лежит на истце).

Доктринально, общепринятым является выделение двух подлежащих правовой защите договорных интересов - положительного и отрицательного:

1. «Положительный договорный интерес» (прямые убытки) заключается в том, что потерпевшая сторона должна быть поставлена возмещением убытков в такое же положение (насколько это возможно с помощью денег), в каком она находилась бы, если бы договор был исполнен.

2. Под «Отрицательным договорным интересом» (косвенные убытки) понимается право потерпевшей стороны получить возмещение расходов, которые были ею, понесены в расчете на то, что контрагент исполнит свои обязательства по договору.