2. Договор с исполнением по требованию (абонентский договор)

Договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом (ст. 429.4 ГК РФ).

Следует отметить, что особенностью данной конструкции является то, что, по общему правилу, абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя.

Таким образом, в абонентском договоре юридическим риском абонента является обязанность вносить платежи независимо от получения встречного предоставления от исполнителя.

В данную договорную конструкцию можно облечь практически любой возмездный договор. В частности, в качестве абонентского могут выступать договоры купли-продажи (например, договор газоснабжения), подряда, возмездного оказания услуг и др.

Публичные договоры и договоры присоединения

Основными чертами, объединяющими публичный договор и договор присоединения, является то, что правила об этих договорах представляют собой известное ограничение принципа свободы договора в целях защиты более слабого участника договорных отношений.

Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.) (п. 1 ст. 426 ГК РФ).

• Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим лицом в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

• Содержание : В публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей.

• Отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 786 настоящего Кодекса.

• При необоснованном уклонении лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. - в судебном порядке принуждают исполнить обязанность

• Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 статьи 426 ГК, ничтожны.

Законодатель определяет в качестве публичных следующие виды договоров:

• энергоснабжения, купли-продажи (розничной), оказания медицинских услуг и другие виды, сформулированные в п. 1 ст. 426 ГК РФ;

• подряда, в том числе бытового (п. 2 ст. 730 ГК РФ);

• хранения на складе (п. 2 ст. 908 ГК РФ);

• банковского вклада для граждан в кредитных организациях (ст. 834 ГК РФ);

• хранения вещей и иного имущества граждан в ломбарде (п. 1 ст. 923 ГК РФ);

• перевозки пассажиров общественным транспортом (п. 1 ст. 426 ГК РФ);

• обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств (ст. 1 закона «Об обязательном страховании…» от 25.04.2002 № 40-ФЗ). И др.

В заключение отметим, что публичный режим соглашений закреплен с целью гарантии прав потребителей, признаваемых гражданским законодательством слабой, наименее защищенной стороной в обязательствах. Правовая конструкция публичного договора необходима для того, чтобы предприниматели не имели права отказывать в заключении договоров с каждым обратившимся потребителем. В противном случае такие отказы повлекли бы многочисленные проблемы и споры. Например, граждане, желающие проехать на автобусе или троллейбусе, могли бы лишиться такой возможности, если бы предприниматели произвольно отказывали в возможности заключить соответствующие договоры.

Договор присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).

Так, согласно п. 2 ст. 428 ГК РФ присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора при наличии хотя бы одного из следующих оснований:

• если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

• если договор присоединения исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств;

• если договор присоединения содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Таким образом, п. 2 ст. 428 ГК РФ предусматривает в качестве способа защиты прав присоединившейся стороны в случае, когда условия договора оказались несправедливыми, право требовать расторжения или изменения такого договора.

Если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства, в случае изменения или расторжения договора судом по требованию присоединившейся к договору стороны договор считается действовавшим в измененной редакции либо соответственно не действовавшим с момента его заключения.

правила п. 2 ст. 428 ГК РФ применяются также при заключении договора, не являющегося договором присоединения, но когда условия были определены одной стороной, а другая сторона была вынуждена принять их в силу явного неравенства переговорных возможностей, если она была поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (п. 3 ст. 428 ГК).

Яркими примерами договоров присоединения являются различные правила страхования, правила выдачи кредитов, правила выдачи микрозаймов, правила предоставления различных коммунальных услуг, договоры об оказании услуг связи и т.п. Все подобные документы являются стандартными формулярами, не подлежат какому-либо согласованию и принимаются слабой стороной без оговорок. п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»

В соответствии со ст. 430 Гражданского кодекса РФ договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Применительно к практической стороне то чаще такие договоры заключают именно в виде договоров купли-продажи недвижимого имущества. Выделяются следующие его признаки:

— все договоры заключаются в целях удовлетворения потребностей сторон, а договор в пользу третьего лица призван удовлетворить потребности одной стороны и третьего лица (или только третьего лица);

— третье лицо может быть названо в договоре, а может быть и не названо;

— третье лицо наделено правом требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Появление у третьего лица права требования к должнику обусловлено волей кредитора.

ТЫ СОСАЛ? НЕТ.

Государственная регистрация договора.

В определенных случаях договор требует государственную регистрацию и будет считаться заключенным с момента такой регистрации. В отличие от нотариального удостоверения, необходимость которого может быть предусмотрена соглашением сторон, требование об обязательной государственной регистрации сделки может быть установлено только законом. Незарегистрированный договор считается незаключенным, а потому не существующим и не порождающим правовые последствия для третьих лиц. Для самих же сторон договор будет порождать только те правовые последствия, которые связаны с необходимостью регистрации договора и исполнения ряда его условий, не затрагивающих интересы третьих лиц.

Законом предусматривается государственная регистрация договоров с недвижимым имуществом и движимым.

Обязательной государственной регистрации подлежат следующие договоры с недвижимым имуществом: 1) Договор аренды недвижимого имущества, заключенный на срок не менее одного года (п. 2 ст. 651 ГК РФ); 2) Договор аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ); 3) Договор финансовой аренды (лизинга) (п. 1 ст. 20 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», п. 2 ст. 609 ГК РФ); 4) Договор безвозмездного пользования (ссуды) объектом культурного наследия (п. 3 ст. 689, п. 2 ст. 609 ГК РФ); 5) Договор участия в долевом строительстве (п. 3 ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Регистрация договоров с некоторыми видами движимого имущества.

Сделки с движимым имуществом подлежат регистрации только в случаях, прямо предусмотренных в законе (п. 2 ст. 164 ГК РФ). В настоящий момент есть только один такой случай: он касается музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда Российской Федерации. Передача прав собственности и другие действия физических и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в отношении таких предметов и коллекций, производятся только после регистрации сделки в Государственном каталоге Музейного фонда Российской Федерации (ст. 10 Федерального закона от 26 мая 1996 г. № 54-ФЗ «О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации»).

Последствия несоблюдения требования о регистрации договора.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Если такой договор не зарегистрирован, то для всех третьих лиц он считается незаключенным и не порождающим правовых последствий.

Однако отсутствие регистрации не означает, что стороны могут не исполнять условия договора.

Таким образом, если договор, который нужно было зарегистрировать, в итоге не был зарегистрирован, то это повлечет следующие правовые последствия.

1. Незарегистрированный договор обязателен для его сторон с момента подписания. Разумеется, если стороны согласовали все существенные условия. Во взаимоотношениях друг с другом они не вправе ссылаться на незаключенность договора в обоснование неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.

Сама по себе государственная регистрация имеет целью защиту третьих лиц, которые могут приобретать права на имущество, ставшее предметом договора. Однако стороны обязаны исполнять его условия независимо от наличия или отсутствия регистрации.

2. Незарегистрированный договор по общему правилу не порождает правовых последствий для третьих лиц, которые не выступали сторонами по договору. Поскольку из-за того, что договор не зарегистрирован, третьи лица не могут знать о факте заключения договора и его условиях.

Но это правило не действует, если третьему лицу по тем или иным причинам было известно о наличии незарегистрированного договора. Например, если новый собственник объекта недвижимого имущества узнал о наличии арендатора и не изъявил желания прекратить арендные правоотношения. Это означает, что арендодатель был согласен на сохранение договорных отношений с таким арендатором. И если впоследствии он потребует выселения на том основании, что договор не был зарегистрирован, то в иске может быть отказано. Это объясняется тем, что собственник недвижимого имущества (арендодатель) действует недобросовестно, ссылаясь на отсутствие государственной регистрации договора, о котором он знал в момент приобретения имущества. (НИХУЯ СЕБЕ, НАДО СМОТРЕТЬ ЧТО ПОКУПАЕШЬ)

Такие разъяснения содержатся в пунктах 2–4 информационного письма Президиума ВАС РФ № 165.

В то же время, если договор, требующий государственной регистрации, совершен в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от его регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации договора. В этом случае договор будет зарегистрирован на основании решения суда (п. 2 ст. 165 ГК РФ). Сторона, необоснованно уклоняющаяся от регистрации договора, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой регистрации сделки (п. 3 ст. 165 ГК РФ).

Таким образом, при использовании данного способа защиты истец должен доказать, что одновременно выполняются два условия.

Во-первых, что договор совершен в надлежащей форме. Это обстоятельство, как правило, можно доказать, представив подписанный экземпляр договора, на котором отсутствует штамп регистрирующего органа. Так, закон прямо требует, чтобы договор аренды здания или сооружения был совершен в письменной форме путем составления единого документа (п. 1 ст. 651 ГК РФ). Если же, к примеру, долгосрочный договор аренды будет совершен не путем составления единого документа, как этого требует пункт 1 статьи 651 Гражданского кодекса РФ, а путем обмена документами, то в этом случае у суда не будет оснований для вынесения решения о регистрации договора. В этом случае будет нарушена форма договора аренды недвижимого имущества, что исключает удовлетворение искового требования о регистрации договора.

Во-вторых, что контрагент уклоняется от регистрации договора. Это можно подтвердить, к примеру, письмом, в котором истец просил контрагента предоставить необходимые для регистрации договора документы. Важно иметь доказательства того, что контрагент это письмо получил. Таким доказательством может быть подпись контрагента, его представителя или его работника о принятии письма либо квитанция об отправке этого письма контрагенту по почте с уведомлением о вручении.

Форма договора

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ соглашение между сторонами должно быть облечено в требуемую законом форму. . Договор как двусторонняя и многосторонняя сделка может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Это обусловленно тем, что форма договора подчинена общим правилам о форме сделок (ст. 158–163 ГК).

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами и др. В п. 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 января 2002 г. N67 разъяснено, что под документом, выражающим содержание заключаемой сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов, каждый из которых подписывается ее сторонами. Таким образом, условия одного договора могут определяться в нескольких документах, каждый из которых составлен в форме договора.

В отношении электронных документов следует отметить, что в силу ч. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ письменная форма сделки считается соблюденной в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон может быть предусмотрен специальный способ достоверного определения лица, выразившего свою волю на совершение сделки.

Например, согласно ст. 103.9 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в целях удостоверения равнозначности документа на бумажном носителе электронному документу представленный нотариусу электронный документ должен быть подписан квалифицированной электронной подписью; квалифицированная электронная подпись лица, от которого исходит документ, должна быть проверена и подтверждена ее принадлежность в соответствии с Федеральным законом от 6 апреля 2011 г. No 63-ФЗ «Об электронной подписи».

Согласно п. 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. No 25, Суды признают переписку по электронной почте в качестве доказательства по делу, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.

Чтобы доказать принадлежность электронной почты другой стороне договора, предлагается использовать следующие доводы:

А) спорный адрес электронной почты есть в других договорах с тем же самым контрагентом;

Б) принадлежность электронной почты определенному лицу была подтверждена решением суда по другому делу;

В) если переписка велась с корпоративного домена, поможет ссылка на владельца доменного имени, так как только он может предоставлять почту со своим доменом;

Г) сторона указала этот адрес электронной почты в процессуальных документах, направленных в суд;

Д) адрес электронной почты указан в качестве контакта на официальном сайте контрагента.

В качестве элемента достоверности переписки по электронной почте, на который может обратить внимание суд, выступает наличие полномочий лиц на отправление (получение) сведений, составляющих предмет переписки. Поэтому в договоре также необходимо определять круг уполномоченных на ведение электронной переписки лиц.

В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только путем составления одного документа, подписанного обеими сторонами (например, договор аренды здания или сооружения (ст. 651 ГК РФ)).

Порядок заключения договора

В гражданском праве предусматриваются отдельные процедуры заключения договоров:

А) классическая процедура (общий порядок заключения договора) (оферта-акцепт);

Б) заключение договора в обязательном порядке;

В) заключение договора на торгах;

Г) специальные процедуры заключения договора (например, заключение публичных договоров, договоров присоединения).

В данном вопросе мы рассмотрим классический порядок

Общий порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (акцепт) (п. 2 ст. 432 ГК). Таким образом, можно выделить следующие стадии заключения договора:

1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт оферты.

Обязательными стадиями заключения договора являются стадии оферты и ее акцепта. Но стоит отметить, что после реформы обязательственного права, проведенной Петром Первым в 21 веке возросло значение преддоговорной стадии.

Согласно п. 1 ст. 434 ГК РФ граждане и юридические лица, по общему правилу, свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. Получается, что исходя из вышеназванной нормы и свободы договора в целом, можно сделать вывод, что вступление в переговоры не означает появление обязанности заключить договор. Однако положения ст. 434 ГК РФ устанавливают для сторон переговорного процесса обязанность действовать добросовестно, предусматривая ответственность за недобросовестное ведение переговоров (преддоговорная ответственность (culpa in contrahendo)).

Добросовестное поведение стороны переговорного процесса означает, в частности, не вступать в переговоры о заключении договора или не допускать их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Следует отметить, что согласно п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются (презумпция добросовестности). Поэтому для привлечения к преддоговорной ответственности необходимо опровергнуть данную презумпцию.

Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (ст. 56 ГПК РФ), ст. 65 АПК РФ (п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. No 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Предполагается, что каждая из сторон переговоров действует добросовестно и само по себе прекращение переговоров без указания мотивов отказа не свидетельствует о недобросовестности соответствующей стороны. На истце лежит бремя доказывания того, что, вступая в переговоры, ответчик действовал недобросовестно с целью причинения вреда истцу, например, пытался получить коммерческую информацию у истца либо воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом (п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. No 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Следует отметить, что законодательством в ряде случаев предусматривается презумпция недобросовестности, когда определенные действия стороны переговорного процесса предполагаются недобросовестными, пока не доказано обратное. То есть в этих случаях ответчик должен доказать добросовестность своих действий. Так, Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Сторона, которая допускает недобросовестное поведение при ведении переговорного процесса, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. В результате возмещения убытков, причиненных недобросовестным поведением при проведении переговоров, потерпевший участник должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы не вступал в переговоры с недобросовестным контрагентом. Например, ему могут быть возмещены расходы, понесенные в связи с ведением переговоров, расходы по приготовлению к заключению договора, а также убытки, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Следует отметить, что участники переговорного процесса могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров (прелиминарное соглашение). Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному поведению участников в ходе переговоров.

В известной степени нормы о преддоговорной ответственности дублируются правилами ст. 431.2 ГК РФ («Заверения об обстоятельствах»), в соответствии с которыми сторона, при заключении договора либо до или после его заключения предоставившая другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Как уже говорилось ранее, для заключения консенсуального договора, по общему правилу, требуется наличие двух обязательных этапов:

1) направление оферты(предложения заключить договор)

2) ее акцепт (принятие предложения).

Согласно п. 1 ст. 435 ГК РФ под офертой понимается предложение заключить договор, соответствующее следующим требованиям:

• адресовано конкретным лицам или конкретному лицу;

• достаточно определенно;

• выражает намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение заключить договор;

• содержит существенные условия договора.

Оферта может быть выражена в различной форме – путем направления проекта договора, письма, телеграммы, телефакса, электронного документа и др. (например, подписанный оферентом проект договора, заявка на отгрузку товара, заказ на выполнение работ, счет на предоплату и др.). Независимо от способа направления оферты у акцептанта должна иметься возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (оферта подписана уполномоченным лицом, передана по подтвержденным каналам связи и т. п.), в ином случае оферта может быть признана ненадлежащей. В то же время согласно п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. No 49 при заключении договора путем обмена документами для целей признания предложения офертой не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее ее лицо (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Виды оферты.

В ГП выделяют отзывные и безотзывные оферты.

Безотзывная оферта – это оферта, которая не может быть отозвана лицом, ее направившим, в течение срока, установленного для ее акцепта. Оферта, в которой предусматривается срок для акцепта, по общему правилу, является безотзывной (ст. 436 ГК РФ). Однако и такая оферта может быть отозвана, если это предусмотрено в самой оферте либо вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК РФ). Следует иметь в виду, что в таком случае оферент должен успеть отозвать оферту ранее, чем акцепт будет ему направлен акцептантом. К числу безотзывных оферт законодатель относит опцион на заключение договора (ст. 492.2 ГК РФ).

Таким образом, оферта, не предусматривающая срок для ее акцепта, предполагается отзывной.

В зависимости от срока для акцепта различают оферты, определяющие срок для акцепта и оферты, в которых срок для акцепта не определен. Если в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, когда акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ). Если в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, когда акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст. 441 ГК РФ).

Публичная оферта представляет собой содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта применяется при заключении публичных договоров (ч. 2 ст. 432, ч. 2 ст. 492 и ст. 494 ГК РФ). Так, исходя из ст. 494 ГК РФ для заключения договора розничной купли-продажи (ст. 492 ГК РФ) применяется публичная оферта товара.

Публичную оферту следует отличать от приглашения делать оферты, под которым понимается реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц. Отличие публичной оферты от данных предложений заключается в большей определенности публичной оферты, как правило, в ней должны содержаться все существенные условия договора (за исключением п. 2 ст. 494 ГК РФ), а также в ней должно быть выражено намерение лица, ее направившего, заключить договор на условиях, перечисленных в оферте.

Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило:

А) ранее самой оферты

Б) одновременно с ней

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Направление акцепта на новых условиях считается новой офертой (контрофертой) (ст. 443 ГК РФ). Таким образом, если в ответ на получение, например, двух подписанных экземпляров договора другая сторона возвращает один из них с подписью, но в нем указано, что акцептант принимает оферту на условиях протокола разногласий, договор не считается заключенным, а ответ адресата расценивается как оферта. В то же время ответ о согласии заключить договор на предложенных в оферте условиях, содержащий уточнение реквизитов сторон, исправление опечаток и т. п., следует рассматривать как акцепт (п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. No 49).

Акцепт может быть выражен в различной форме: письменного ответа, направления электронного документа и др.

Совершение акцептантом в срок, установленный для акцепта оферты действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В этой связи, если акцептант передумал и желает отозвать свой акцепт, извещение об его отзыве должно поступить лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. В таком случае акцепт считается неполученным.

Заключение договора в обязательном порядке.

согласно п. 1 ст. 445 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом, заключение договора может быть обязательно для одной или обеих сторон.

Например, согласно ст. 426 ГК РФ для лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, обязательно заключение публичного договора; в соответствии со ст. 1362 ГК РФ патентообладатель, в течение определенного срока не использующий свое изобретение, обязан по требованию заинтересованного лица заключить лицензионный договор (принудительная лицензия) и др.

Если в соответствии с Гражданским кодексом РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора является обязательным, эта сторона (акцептант) должна направить другой стороне (оференту) извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. В случае если оферент получает от обязанной стороны новую оферту (оформленную в виде протокола разногласий), он вправе передать урегулирование преддоговорного спора на разрешение суда согласно ст. 446 ГК РФ в течение 30 дней с момента получения акцепта на иных условиях. В таком случае суд вправе определить условия договора.

Как указано в п. 4 ст. 445 ГК РФ, если акцептант уклоняется от акцепта оферты (например, не отвечает на оферту в течение 30 дней или отказывает в ее принятии), оферент вправе подать иск о понуждении контрагента к заключению договора. В такой ситуации договор будет признан заключенным на определенных судом условиях в момент вступления решения суда в законную силу.

Но конечно же бывают и случаи когда оферент обязан заключить договор. В соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для оферента, и ему в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, оферент должен в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Заключение договора на торгах

Статья 447. Заключение договора на торгах

1. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

Целью проведения торгов выступает, как правило, заключение договора на наиболее выгодных условиях, определенных в процессе торгов.

Правовая база проведения торгов: *ГК * Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»; Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. * № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и др.

2. В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель иного имущественного права на нее, другое лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги, а также лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).

Согласно п. 8 ст. 110 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в качестве организатора торгов в случаях продажи предприятия должника выступает внешний управляющий или привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Организатор торгов осуществляет ряд функций, в частности, публикует сообщения о проведении торгов и результатах их проведения; принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене и иных условиях; определяет участников торгов; определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов; уведомляет заявителей и участников торгов о результатах их проведения.

3. В случаях, указанных в настоящем Кодексе или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

1) продажи имущества в ходе исполнительного производства (п. 1 ст. 449.1 ГК РФ); 2) закупки товаров (работ, услуг) для государственных или муниципальных нужд в соответствии с ФЗ № 44-ФЗ; 3) закупки товаров (работ, услуг) отдельными видами юридических лиц в соответствии с ФЗ № 223-ФЗ. В частности, к ним относятся госкорпорации, госкомпании, субъекты естественных монополий (ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ); 4) продажи или передачи в аренду земельных участков, находящихся в публичной собственности (п. 1 ст. 39.3, п. 1 ст. 39.6 ЗК )и др.

4. Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом.

Аукцион – это форма проведения торгов, при которой победителем признается лицо, предложившее лучшую цену для лица, в интересах которого проводятся торги.

конкурс – это форма торгов, при которой выигравшим торги признается лицо, которое по решению организатора торгов предложило наилучшие условия

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

5. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом.

6. Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, применяются также к торгам, проводимым в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

К организованным торгам правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, не применяются, если иное не установлено законом

Статья 448. Организация и порядок проведения торгов

1. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Этапы заключения договора на торгах

I Публикация организатором извещения о проведении торгов.

2. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором не позднее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

3. Условия договора, заключаемого по результатам торгов, определяются организатором торгов и должны быть указаны в извещении о проведении торгов.

4. Если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, опубликовавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а от проведения конкурса - не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса.

В случае, если организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от проведения торгов.

II Обеспечение исполнения обязательств, возникающих при проведении торгов, посредством задатка или независимой гарантии.

5. Участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Если иное не установлено законом, обязательства организатора и участников торгов по заключению договора по результатам торгов могут обеспечиваться независимой гарантией. Так, в соответствии с п. 2 ст. 44 Закона о контрактной системе обеспечение заявки на участие в конкурсе или аукционе может предоставляться участником закупки в виде денежных средств или банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе осуществляется участником закупки.

III Рассмотрение заявок (предложений) участников торгов, определение победителя.

При проведении торгов принципиальное значение имеет обеспечение принципа конкуренции. В этой связи аукцион или конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Также аукцион или конкурс признаются несостоявшимися, если в объявленных торгах не принял участие ни один участник.

Иные основания признания торгов несостоявшимися могут устанавливаться законом. Например, если по результатам рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия отклонила все такие заявки или только одна такая заявка соответствует требованиям, указанным в конкурсной документации, конкурс признается несостоявшимся (п. 6 ст. 53 Закона о контрактной системе).

IV Подписание протокола о результатах торгов.

6. Если иное не установлено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Лицо, уклонившееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения.

Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

7. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем торгов лично, если иное не установлено законом.

Сделано для того, чтобы не допустить недобросовестное использование такого способа заключения договора, как торги, когда участвует и побеждает в торгах одно лицо, а исполняет обязательство другое, которое, возможно, не было бы одобрено лицом, в интересах которого проводились торги.

8. Условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами:

1) по основаниям, установленным законом;

2) в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита);

3) по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Статья 449. Основания и последствия признания торгов недействительными

1. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Торги могут быть признаны недействительными в случае, если:

--кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах;

--на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена;

--продажа была произведена ранее указанного в извещении срока;

--были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи;

были допущены иные нарушения правил, установленных законом.

2. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 настоящего Кодекса.

3. Расходы организатора торгов, связанные с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов, распределяются между лицами, допустившими нарушения, повлекшие признание торгов недействительными.

Высшие судебные инстанции РФ в совместном постановлении разъяснили, что споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок. Если лицо полагает, что сделка, заключенная на торгах, недействительна, оно вправе оспорить указанную сделку (п. 44 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 22 от 29 апреля 2010 г. «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»).

Статья 449.1. Публичные торги

(введена Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)

1. Под публичными торгами понимаются торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях, установленных законом. Правила, предусмотренные статьями 448 и 449 настоящего Кодекса, применяются к публичным торгам, если иное не установлено настоящим Кодексом и процессуальным законодательством.

2. Организатором публичных торгов выступает лицо, уполномоченное в соответствии с законом или иным правовым актом отчуждать имущество в порядке исполнительного производства, а также государственный орган или орган местного самоуправления в случаях, установленных законом.

3. Должник, взыскатели и лица, имеющие права на имущество, продаваемое на публичных торгах, вправе на них присутствовать.

4. Извещение о проведении публичных торгов опубликовывается в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 448 настоящего Кодекса, а также размещается на сайте органа, осуществляющего исполнительное производство, либо в случае, если организатором публичных торгов выступает орган государственной власти или орган местного самоуправления, на сайте соответствующего органа.

5. В публичных торгах не могут участвовать должник, организации, на которые возложены оценка и реализация имущества должника, и работники указанных организаций, должностные лица органов государственной власти, органов местного самоуправления, чье участие в торгах может оказать влияние на условия и результаты торгов, а также члены семей соответствующих физических лиц.

6. В протоколе о результатах публичных торгов должны быть указаны все участники торгов, а также предложения о цене, которые они вносили.

7. В случае неуплаты победителем торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а торги признаются несостоявшимися. Организатор торгов также вправе требовать возмещения причиненных ему убытков.

Признание договора незаключенным: основания и порядок

Основания для признания договора незаключенным:

1)недостижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (как консенсуального, так и реального).

Чаще всего договоры признаются незаключенными из-за того, что стороны не описывают с достаточной точностью предмет договора. Например, стороны подписали договор поставки зерновых культур, наименование, количество и цена которых согласовываются в спецификациях. Поскольку спецификации впоследствии не составлялись, суд признал договор незаключенным (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2014 по делу N А70-4580/2013);

При этом необходимо иметь в виду, что отсутствие договора, составленного в виде одного или нескольких документов, подписанных сторонами, не является определяющим при решении вопроса о его заключенности, поскольку в силу п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

2)отсутствие факта передачи имущества, составляющего предмет реального договора.

Например, в соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ, если заимодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу. Следовательно, в отсутствие факта передачи денежных средств такой договор будет считаться незаключенным. Также по смыслу п. 1 ст. 886 ГК РФ к числу реальных сделок по общему правилу относится договор хранения, и для его заключения требуется передача и принятие товара на хранение (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2019 N 11АП-8447/2019 по делу N А65-27693/2016);

3)отсутствие государственной регистрации договора, который подписан сторонами и в силу действовавшего на тот момент законодательства подлежал государственной регистрации. ВАЖНО!!!!! ЗАЯВИТЬ ПО ЭТОМУ ОСНОВАНИЮ МОЖЕТ ТОЛЬКО 3Е ЛИЦО.

Сторона договора не может потребовать признания его незаключенным только из-за отсутствия регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ, п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165).

Например, если вы заключили в установленной форме подлежащий госрегистрации договор аренды здания или сооружения, но не зарегистрировали его, вы связали себя обязательствами из этого договора с момента, указанного в п. 1 ст. 433 ГК РФ (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49). Для вас и вашего контрагента незарегистрированный договор считается заключенным.

По общему правилу договор при отсутствии обязательной регистрации считается незаключенным только для третьих лиц. Это значит, что они не обязаны учитывать положения такого договора. Например, если собственник продал нежилое помещение, арендованное по договору без регистрации, то по требованию покупателя, который не знал об аренде, арендатору придется освободить помещение (п. 3 ст. 433, п. 2 ст. 651 ГК РФ, п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49, п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165).

Порядок признания договора незаключенным

При рассмотрении материально-правовых споров, вытекающих из договорных отношений, факт заключения сторонами соответствующего договора относится к числу обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд общей юрисдикции определяет и выносит на обсуждение, даже если стороны на них не ссылались (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ).

По этой причине предъявление стороной исковых (либо встречных исковых) требований о признании договора незаключенным не является обязательным, поскольку соответствующие обстоятельства подлежат установлению и доказыванию сторонами при разрешении судом возникшего спора (Определения Верховного Суда РФ от 17.10.2019 N 306-ЭС19-18023 по делу N А57-28427/2017, от 14.08.2019 N 310-ЭС19-12813 по делу N А09-479/2018, от 17.06.2019 N 307-ЭС19-8255 по делу N А56-65901/2017).

Между тем, исходя из установленных ст. ст. 9, 11, 12 ГК РФ, ст. ст. 12, 56 ГПК РФ, ст. ст. 8, 9, 65 АПК РФ принципов диспозитивности и осуществления сторонами гражданских (в том числе процессуальных) прав по своему усмотрению, надлежаще заинтересованное лицо вправе предъявить в суд иск (либо встречный иск) о признании договора незаключенным, который подлежит рассмотрению судом по существу.

При этом следует иметь в виду, что, если договор является незаключенным (например, когда между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям), то к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными"). Исключение составляют случаи, когда договор совершен в надлежащей форме, содержит все существенные условия, однако не прошел требуемой государственной регистрации. Такой договор уже с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям влечет правовые последствия в отношениях между ними, а также может породить весь комплекс последствий, на которые он непосредственно направлен, после государственной регистрации. Поэтому подобный договор может быть оспорен по правилам о недействительности сделок (п. 7 данного Информационного письма).

Кроме того, сторона, заявляющая о незаключенности договора, не должна нарушать установленный ст. 10 ГК РФ запрет на злоупотребление гражданскими правами, рассчитывая, например, избежать выполнения обязательств по встречному предоставлению в рамках исполненного контрагентом договора. Так, если арендуемая вещь в договоре аренды не индивидуализирована должным образом, однако договор фактически исполнялся сторонами (например, вещь была передана арендатору и при этом спор о ненадлежащем исполнении обязанности арендодателя по передаче объекта аренды между сторонами отсутствовал), стороны не вправе оспаривать этот договор по основанию, связанному с ненадлежащим описанием объекта аренды, в том числе ссылаться на его незаключенность (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды").

КРАТКО: Если у вас возник спор с контрагентом из договора, вы можете ссылаться на его незаключенность в процессуальных документах, например встречном иске или отзыве на иск. Рекомендуем заявлять о незаключенности договора только в тех случаях, когда своим поведением вы не подтверждали его действие (п. 3 ст. 432 ГК РФ). Обоснуйте как можно подробнее, почему вы считаете договор незаключенным по тому или иному основанию.

Если суд не увидит явных оснований для признания договора незаключенным, то, скорее всего, он отклонит ваше требование.

Дело в том, что суд при рассмотрении подобных споров будет оценивать обстоятельства в пользу сохранения, а не аннулирования обязательств (п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165, Определение Верховного Суда РФ от 03.03.2016 N 309-эс15-13936).

Кроме того, суды с подозрением относятся к требованиям о незаключенности, поскольку их часто заявляют должники, уклоняющиеся от исполнения невыгодного для них договора.

Какие последствия наступят при признании договора незаключенным:

Если договор признан незаключенным, большинство его условий нельзя применить, поскольку права и обязанности сторон по нему не возникают (ст. 432 ГК РФ). В частности, стороны не вправе:

• требовать друг от друга исполнения договора. Например, заказчик не может обязать подрядчика выполнить работу и передать ее результат;

• применять условия договора об ответственности сторон, в том числе требовать уплаты штрафов и пеней;

• применять условия договора о качестве, в частности о гарантийном сроке.

Однако некоторые положения можно будет применить. Это касается, например, следующих условий:

• арбитражной оговорки (п. п. 18, 20, 21, 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.12.2019 N 53);

• договорной подсудности споров (п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165);

• обязанности возместить имущественные потери, не связанные с нарушением обязательства его стороной (п. 3 ст. 406.1 ГК РФ);

• неустойки за недостоверность заверений об обстоятельствах (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ).

Высший Арбитражный Суд РФ информационное письмо Президиума от 25.02.2014 № 165

Признание договора незаключенным принципиально отличается от недействительности договора.

Требования о признании оспоримого договора недействительным и о применении последствий такой недействительности либо о возврате имущества, полученного по ничтожному договору, направлены на устранение нарушений: договора, противоречащего законодательству, либо незаконного владения имуществом. Признание судом договора незаключенным происходит в ситуации, когда стороны договора не согласовали имеющие существенное значение условия, которые суд самостоятельно определить не может.

Отличие незаключенного договора от недействительного. Соотношение понятий «недействительный договор» и «незаключенный договор».

Недействительная сделка - это такая сделка, которая по основаниям, установленным законом, не влечет юридических последствий, за исключением последствий, связанных с ее недействительностью (ст.ст. 166, 167 ГК РФ).

1) Незаключенный договор не может быть недействительным, поскольку для того, чтобы признать сделку недействительной, необходима сама сделка. Незаключенный же договор, как уже отмечено, юридическим фактом (сделкой) не является. Иными словами, нельзя оценивать на предмет действительности несуществующую сделку: если договор является незаключенным, то к нему неприменимы предусмотренные законом основания недействительности сделок. По тем же причинам являются взаимоисключающими и не могут одновременно предъявляться в отношении одного и того же договора требования о признании его недействительным и незаключенным (постановление АС Северо-Кавказского округа от 28.04.2017 N Ф08-2427/17).

2) В отличие от незаключенного договора, недействительный договор является юридическим фактом, то есть может иметь юридические последствия, однако такие последствия связаны именно с его недействительностью (ст. 167 ГК РФ).

3) В зависмости от того, совершаются те или иные действия (передача имущества, выполнение работ и т.п.) сторонами недействительного договора или в отсутствие заключенного договора (то есть в ходе незавершенного процесса заключения договора), различными могут быть и правовые последствия совершения таких действий (например применение предусмотренных законом последствий недействительности сделки и возникновение обязательства из неосновательного обогащения).

4) Кроме того, если требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки в силу п. 3 ст. 166 ГК РФ может быть предъявлено стороной сделки, а в предусмотренных законом случаях также иным лицом (см. в связи с этим п. 78 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25), либо такие последствия могут быть применены по инициативе суда (п. 4 ст. 166 ГК РФ), то требование о возврате имущества в связи с незаключенностью договора может быть предъявлено только передавшим имущество лицом или его правопреемником.

5) В отличие от недействительного договора, незаключенный договор во всех случаях может приобрести юридическую силу путем восполнения необходимых элементов: согласования существенных условий (см. также постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 N 1404/10), регистрации договора (в случае, если без такой регистрации договор не считается заключенным либо предусмотренные им последствия не считаются состоявшимися - см. п. 2 ст. 1028 ГК РФ), придания договору требуемой формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ)

Каких случаях договор можно признать незаключенным и как это сделать(Признание договора незаключенным: порядок и основания)

Договор признается незаключенным в следующих случаях: