Прекращение обязательств новацией

В соответствии со ст. 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

Таким образом, новирование обязательств возможно только путем заключения между сторонами соответствующего соглашения (договора), которое должно быть составлено с соблюдением требований к форме договора и его существенным условиям. Например, п.2 ст.818 ГК предусмотрено, что “замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (статья 414) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (статья 808)".

В доктрине отмечают, что для того, чтобы новация считалась состоявшейся, необходимо наличие ряда условий: а) существование первоначального обязательства; б) соглашение сторон о замене этого обязательства другим; в) конкретизация нового обязательства; г) намерение осуществить новацию; д) допустимость замены первоначального обязательства. новым. Однако намерение существует не как отдельный элемент фактического состава новации, а как необходимая часть соглашения о новации. Намерение не является волеизъявлением и, следовательно, фактом. Его обнаружение вовне происходит посредством волеизъявлений, составляющих соглашение о новации.

Также, для прекращения обязательства новацией требуется согласование сторонами существенных условий обязательства, которым стороны предусмотрели прекращение первоначального обязательства.

Соглашение о новации преследует цель прекратить существующее между сторонами обязательство и установить между теми же сторонами иное обязательство. Прекращение обязательства означает, что первоначальная юридическая связь между сторонами, выраженная в конкретном обязательстве, утрачивается и возникает новое обязательство. Из соглашения должно определенно следовать, что стороны имели в виду замену первоначального обязательства другим обязательством, что влечет для них некоторые правовые последствия, в частности невозможность требовать исполнения первоначального обязательства. Если соглашение сторон было направлено не на прекращение, а на изменение условий исполнений обязательства (например, изменение цены договора, порядка и сроков расчетов), то такое соглашение не может быть квалифицировано в качестве новации.

Одним из ключевых отличий соглашения об отступном от соглашения о новации заключается в том, что при новации первоначальное обязательство прекращается с момента заключения соглашения. Следовательно, с этого момента одновременно прекращаются и все акцессорные (дополнительные) обязательства (п. 2 ст. 414 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено соглашением сторон, с момента заключения соглашения о новации обязанность уплатить за предшествовавший заключению указанного соглашения период неустойку, начисленную в связи с просрочкой исполнения должником первоначального обязательства, прекращается.

Стороны на основании соглашения о новации могут сохранить только акцессорные обеспечительные обязательства, которые существовали между ними. Если такие обязательства были связаны с третьими лицами (например, поручители или залогодатели), то они прекращаются независимо от содержания соглашения о новации. Например, в Информационном письме ВАС указано, что “Условие соглашения о новации, которым предусмотрено сохранение связанных с первоначальным обязательством дополнительных обязательств залогодателя, не являющегося должником, ничтожно.”

Прощение долга

Прощение долга (ст. 415 ГК) представляет собой безвозмездное освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей. По сути, речь идет о разновидности дарения, требующего, следовательно, согласия должника. Поэтому к прощению долга применимы правила о договоре дарения, в том числе о запрете и ограничении возможностей дарения (ст. 575, 576 ГК). Прощение (сложение) долга недопустимо, если оно нарушает права иных лиц в отношении имущества кредитора, например, в случае его совершения в преддверии предстоящего банкротства кредитора или, например если имущество находится у кредитора на правах хозяйственного ведения.

Согласно п.2 ст.415 ГК обязательство считается прекращенным с момента получения должником уведомления кредитора о прощении долга, если должник в разумный срок не направит кредитору возражений против прощения долга. Следовательно обязательство может прекратиться молчанием должника если он ничем не выразит свое несогласие.

Т.к. из существа договора прощения долга прямо не вытекает его безвозмездный характер, можно сделать вывод о том, что в отношении прощения долга действует презумпция возмездности. Данное мнение существует и в литературе. (Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества). В контексте вышесказанного, возникает вопрос о соотношении возмездного прощения долга и такого основания прекращения обязательства, как отступное (ст. 409 ГК РФ). Как считает автор, отступное предполагает возникновение нового обязательства, исполнение которого прекратит старое, а для прекращения обязательства прощением долга необходимо достижение согласия сторон, при этом обязанность по возмездному предоставлению вторична по отношению к прекращению, исполнение данной обязанности не влияет на сам факт прекращения.

Сравнение мирового соглашения с прощением долга.

Ряд авторов, в частности, О.Ю. Шилохвост утверждают: «Необходимым условием мирового соглашения являются взаимные уступки сторон друг другу, что отличает этот способ прекращения обязательства от прощения долга, по которому кредитор в одностороннем порядке отказывается от права требовать исполнения от должника». Однако, мировое соглашение - это лишь способ оформления достигнутого сторонами соглашения. Мировое соглашение утверждается не судебным решением, а определением, которое приравнивается к решению, но не имеет преюдициального значения: при рассмотрении иного спора, суд может подвергнуть мировое соглашение оценке наряду с иными фактическими обстоятельствами, данная позиция была неоднократно выражена в судебной практике (Определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 6 августа 2018 г. N 308-ЭС17-6757). Мировое соглашение по своей правовой природе представляет собой договор, который может содержать и элементы договора прощения долга.

Отношения кредитора и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным статьей 575 ГК РФ, пунктом 4 которой не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями.

Прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице

В силу ст. 413 ГК РФ обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

Обязательство представляет собой правоотношение, в силу которого должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие либо воздержаться от действий, а кредитор вправе требовать от должника соответствующего поведения. Следовательно, при совпадении должника и кредитора в одном лице, утрате субъектного состава относительного правоотношения обязательство автоматически прекращается, поскольку оно уже утратило юридический смысл своего существования. Должник не может произвести исполнение, поскольку произошло «слияние», совпадение (confusio) с личностью кредитора.

Совпадение должника и кредитора в одном лице происходит по различным правовым основаниям.

1)Универсальное правопрееемство - при наследовании. Так, при наследовании имущество умершего переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства (ст. 1110 ГК). Если, предположим, отец был должен сыну некую сумму (по договору займа, купли-продажи и т.д.), отец умер, а сын — единственный наследник, то обязательство, конечно, прекращается. 2)Реогранизация юр лиц путем слияния и присоединения. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу (п. 1 ст. 58 ГК). Если, допустим, одно юридическое лицо несет обязанность перед другим юридическим лицом и произошла реорганизация в форме слияния, то происходит совпадение должника и кредитора в одном лице. Обязательство прекращается. То же самое происходит при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу (п. 2 ст. 58 ГК). 3) уступка права требования

Совпадение личности кредитора и должника может произойти как в сфере договорных, так и внедоговорных обязательств.

В науке гражданского права является спорным вопрос относительно оснований для «конфузии» (confusio). Одни считают, что основанием может быть как универсальное, так и сингулярное правопреемство(например в результате цессии или приобретении арендатором предмета аренды у арендодателя до истечения срока действия договора аренды, что повлечет совпадение личности арендатора и арендодателя).

Другие считают, что сингулярное правопреемство не может быть основанием, так как оно основано всегда на исполнении

Вопрос 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 5 (2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27 декабря 2017 г - Таким образом, правоприменительная практика обоснованно допускает конфузию не только в результате универсального правопреемства, но в результате частного (сингулярного) правопреемства.

Прекращение обязательства невозможностью исполнения

В соответствии с п. 1 ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. Если невозможность исполнения должником обязательства была вызвана виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству (п. 2 ст. 416 ГК РФ).

Анализ новой редакции ст. 416 ГК РФ указывает, что невозможность исполнения обязательства может быть только «последующей», т. е. наступившей после возникновения обязательства. Это отражает современные тенденции развития обязательственного права. Так, согласно п. 1 ст. 3.13 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 сам по себе факт, что в момент заключения договора исполнение принятого обязательства было невозможным, не влияет на действительность договора.

Рассматриваемое основание для прекращения обязательств связано с фактической невозможностью исполнения, поскольку в законодательстве выделяется и юридическая невозможность исполнения обязательства, например, в силу принятия акта государственного или муниципального органа (ст. 417 ГК РФ). Например, фактическая невозможность исполнения обязательства в натуре по передаче уникальной вещи может наступить в случае гибели такой вещи. Обязательство продавца перед потребителем в части замены товара с недостатками на товар той же марки (модели, артикула) прекращается, если такой товар уже снят с производства или прекращены его поставки.

По данному основанию обязательство может быть прекращено лишь в случае наступления объективной невозможности для его исполнения. Например, объективная невозможность исполнения обязательства может наступить вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Необходимо учитывать, что наступление таких обстоятельств само по себе не прекращает обязательство должника, если исполнение остается возможным после того, как они отпали. Однако кредитор вправе отказаться от договора, если вследствие просрочки, возникшей в связи с наступлением таких обстоятельств, он утратил интерес в исполнении.

Правоприменительная практика основывается на тезисе, что прекращенное обязательство объективно не может быть исполнено в натуре ни одним лицом. Как указывает Ю. П. Свит (отечественный цивилист, т.е. это не пропаганда), невозможность исполнения имеет объективный характер в том случае, если не только данный субъект, но и любое другое лицо, так называемый средний субъект, при сложившихся обстоятельствах исполнить обязательство не сможет.

Таким образом, в объем доказывания входит фактическая невозможность исполнения обязательства, а также наступление указанного обстоятельства, за которое ни одна из сторон не отвечает, после возникновения обязательства (постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 12 марта 2018 г. No 01АП-712/2018 по делу No А11-10813/2016).

Прекращение обязательства на основании акта органа государственной власти или органа местного самоуправления

Согласно п. 1 ст. 417 ГК РФ, если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части.

В случае если таким властным актом будут причинены убытки, то при условии установления противоправности в действиях властного органа такие убытки могут быть возмещены за счет казны соответствующего публично-правового образования по правилам ст. 16 и 1069 ГК РФ.

Данное основание прекращения обязательства основано на объективной юридической невозможности исполнения. Следовательно, по общему правилу, прекращение обязательства на основании акта властного органа не может быть вменено должнику, который освобождается от ответственности в случае юридической невозможности исполнения.

Если принятие властного акта будет обусловлено неправомерным поведением самого должника, то при таких обстоятельствах обязательство не будет считаться прекращенным даже при невозможности его исполнения (п. 2 ст. 417 ГК РФ).

В случае признания недействительным либо отмены властного акта обязательство не считается прекращенным, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства либо если кредитор в разумный срок не отказался от исполнения обязательства (п. 3 ст. 417 ГК РФ).

Прекращение обязательства смертью гражданина

По общему правилу, смерть должника или кредитора не влечет прекращения обязательства, поскольку их субъективные права и обязанности входят в состав наследства и переходят в порядке наследственного преемства (ст. 1112 ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 418 ГК РФ обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника.

Без личного участия должника не может быть произведено исполнение по фидуциарным сделкам, поэтому, например, смерть поверенного или доверительного управляющего является безусловным основанием для прекращения договора поручения (ст. 977 ГК РФ), а также договора доверительного управления имуществом (ст. 1024 ГК РФ). К обязательствам, неразрывно связанным с личностью должника, можно отнести обязательства по договору авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ) и др.

Имущественные права и обязанности не входят в состав наследства, если они неразрывно связаны с личностью наследодателя, а также если их переход в порядке наследования не допускается ГК РФ или другими федеральными законами (ст. 418, ч. 2 ст. 1112 ГК РФ). В частности, в состав наследства не входят: право на алименты и алиментные обязательства (раздел V Семейного кодекса Российской Федерации), права и обязанности, возникшие из договоров безвозмездного пользования (ст. 701 ГК РФ), поручения (п. 1 ст. 977 ГК РФ), комиссии (ч. 1 ст. 1002 ГК РФ), агентского договора (ст. 1010 ГК РФ) (п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2012 г. No 9 «О судебной практике по делам о наследовании»).

Согласно п. 2 ст. 418 ГК РФ обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора. Например, неразрывно связаны с личностью кредитора обязательства по возмещению вреда, причиненного здоровью, по компенсации морального вреда, алиментным обязательствам. Традиционно к связанным с личностью кредитора относятся права по безвозмездным сделкам, например права одаряемого по консенсуальному договору дарения (ст. 581 ГК РФ), а также права ссудополучателя (ст. 701 ГК РФ). Правоприменительная практика не относит к личным право требования на возврат имущества, переданного под выплату ренты в связи с существенным нарушением условий договора.

Понятие договора: основные подходы.

Легальное определение гражданско-правового договора содержится в п. 1 ст. 420 ГК РФ, в соответствии с которым договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Данное определение договора отражает традиционный для правовых систем романо-германского типа подход к определению договора через соглашение, берущий свое начало в римском частном праве.

Соглашение определяли договор такие известные европейские цивилисты, как священник Даниэль , ВЭЛ («Договор есть соглашение двух или нескольких сторон о возникновении, прекращении, сохранении, изменении какого-либо права»). ОДНАКО НЕ ИСКЛЮЧЕНО, ЧТО ТАКИМ ОБРАЗОМ ОНИ ХОТЕЛИ ПОДОРВАТЬ ОТЕЧЕСТВЕННУЮ ЦИВИЛИСТИКУ. ТАК ЧТО ОТНОСИТЕСЬ К ЭТОМУ С ДОЛЖНЫМ ВНИМАНИЕМ.

Договор является многозначным, многоаспектным понятием. Так, под договором, кроме рассмотренного выше договора как соглашения, понимают:

1) юридический факт;

2) сделку;

3) правоотношение (обязательство);

4) документ.

Договор как юр. Факт - представляет собой правомерное юридическое действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Наряду с остальными юридическими фактами, являясь основанием возникновения, изменения или прекращения юридических отношений, договор способен определять содержание этих отношений, что подчеркивает особую роль договора среди юридических фактов как регулятора общественных отношений.

Договор как сделка - это двусторонняя или многосторонняя сделка, направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. К договору применяются правила о двусторонних или многосторонних сделках (ст. 153–181 ГК РФ), если только иное не установлено Гражданским кодексом РФ (п. 2 ст. 420).

В научной литературе отдельные авторы высказываются против того, чтобы гражданско-правовой договор считать сделкой. Так , например, известный цивилист ЕБАНОВ МИХАИЛ придерживается этой точки зрения и обосновывает это тем, что договор выступает намерением совершить сделку, а сама сделка это исполнение договора. «доказательством того, что договор не стоит считать сделкой, служит то, что если действие не исчерпает отношения сторон по договору, это никоим образом не влияет на действительность соглашения: ненадлежащее исполнение договорного обязательства, как известно, влечет обязанность должника исполнить обязательство надлежащим образом, т. е. на условиях договора» .

Договор как правоотношение - правоотношение, возникающее между сторонами («договор-правоотношение»), под которым понимается гражданско-правовое обязательство, вытекающее из достигнутого сторонами соглашения, в котором осуществляются гражданские права и исполняются обязанности субъектов. Учитывая, что основанием возникновения обязательства является договор, речь идет о договорных обязательствах. В этой связи общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ) применяются к договорным обязательствам, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ об отдельных видах договоров и нормами гл. 27 ГК РФ «Понятие и условия договора».

Договор как документ - форма внешнего выражения договора, фиксации согласованной воли сторон.

Следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной и в случае обмена сторонами письмами, телеграммами, электронными документами, под которыми признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.

Значение договора:

Договор является регулятором общественных отношений, включенных в предмет гражданского права, наряду с законом. Поэтому, учитывая специфику гражданского законодательства, договор может устанавливать правила, отличные от тех, которые содержатся в диспозитивной норме закона. В таком случае отношения сторон будут урегулированы положениями договора, если они соответствуют обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Договор является формой саморегулирования экономических отношений их участниками.

Содержание договора

Содержание договора - совокупность его условий.

Виды условий:

1.Существенные: 1) предмет договора; 2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида; 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2.Иные: *Обычные *Случайные(их законодатель не выделяет)

Условие договора о предмете

Первым существенным условием договора в ст. 432 ГК является условие о предмете договора. Понятие предмета договора носит достаточно размытый характер и может провоцировать судебные споры о том, какие конкретно условия определяют предмет договора. В то же время, этот критерий вряд ли имеет приемлемые альтернативы, так как составить и зафиксировать в законе исчерпывающий список существенных условий всех известных поименованных договоров и тем более договоров непоименованных просто невозможно.

Под согласованием предмета договора разумно понимать конкретизацию в договоре содержания основных обязательств сторон с достаточной степенью детализации, чтобы их воля могла быть воспринята судом. Например, в договоре купли-продажи стороны должны конкретизировать, что конкретно и в каком объеме подлежит отчуждению, а в договоре подряда должны быть четко идентифицированы выполняемые работы (в частности посредством согласования соответствующей проектной документации, технического задания и т.п.). В принципе условие о цене также относится к предмету возмездного договора, так как конкретизирует одно из основных его обязательств. В то же время в силу того, что согласно ст.424 ГК для большинства договоров условие о цене прямо исключено из списка существенных условий, отсутствие в договоре согласованной цены не приводит к признанию договора незаключенным, если только специальные нормы закона (напр., п.1 ст.555 ГК) не указывают на существенность данного условия.

Если предмет договора зафиксирован недостаточно четко или вовсе не согласован, суду не остается ничего иного кроме как признать договор незаключенным. В частности, суд не может определить за стороны, какой товар и в каком количестве подлежит продаже и какие конкретно работы – выполнению. Случаи признания договора незаключенным из-за недостаточной детализации предмета договора достаточно часто встречаются на практике (особенно в отношении договоров возмездного оказания услуг). См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 23 августа 2005 г. N 1928/05

Также исходя из Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах" стороны вправе заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор). При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т.д. Это говорит о том, что круг общественных отношений который может регулироваться договорами, гораздо шире поименованного круга предметов нормативного регулирования государства.

Толкование договора: понятие и способы

Толкование договора – установление содержания условий договора, уяснение их действительного смысла.

Необходимость в толковании договора возникает в случае возникновения разногласий между сторонами относительно смысла того или иного условия договора. В соответствии с принципами диспозитивности и свободы договора стороны вправе толковать договор по согласованию между собой любым образом, если только это не противоречит действующему законодательству. В то же время в ряде случаев, когда смысл того или иного условия договора становится предметом судебного рассмотрения, возникает необходимость в толковании договора судом.

В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой 431 статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

ПЕРЕЙДЕМ К ДОКТРИНЕ

В науке гражданского права традиционно выделяют 3 теории толкования договора: теория воли, теория волеизъявления и теория единства воли и волеизъявления.

1) Теория воли. Согласно данной концепции, впервые разработанной авторами учебника Сержанта мотострелковых войск, при несовпадении воли и волеизъявления следует отдавать приоритет тому, что стороны в действительности имели в виду, выражая свое понимание относительно прав и обязанностей.

2) Теория волеизъявления. Основывается на исследованиях самого сержанта мотострелковых войск и просто хорошего специалиста в области трудового права - Володи. Преимущество отдается толкованию именно волеизъявления в договоре, т. е. тому, что написано в договоре или высказано сторонами при определении его условий.

3) Теория единства воли и волеизъявления (Автор - бомж, который 27 у Гурова) - для понимания договора необходимо уделять внимание и воле, и волеизъявлению, т. е. оба элемента являются необходимыми и равнозначными.

Предпосылки неопределенности договорного условия могут быть как объективными, например, двусмысленность используемых в тексте договора слов, терминов и выражений («многозначность языка»), так и субъективными, в частности, особенности индивидуального словоупотребления стороной договора, коммерческого опыта, переговорной позиции, владения информацией и др.

Неопределенность договора может быть очевидной , т. е. может быть обнаружена непосредственно в самом тексте договора, его «языке», например: ошибки, описки, опечатки (несовпадение продолжительности срока и указания на календарные даты, несовпадение цены контракта, выраженной в цифрах и прописью). Однако возможна скрытая неопределенность договора, которая может быть обнаружена лишь при возникновении спора, когда текст условий договора применяется для урегулирования конкретной фактической ситуации.

Для установления общей воли сторон при толковании договора применяются следующие подходы:

1) субъективный – исследованию подлежит понимание волеизъявления контрагента-заявителя (оферента) с позиции конкретного контрагента-адресата (акцептанта);

2) объективный - исследованию подлежит понимание волеизъявления контрагента-заявителя (оферента) с позиции среднего разумного участника гражданского оборота

В соответствии с п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 25 декабря 2018 г. No 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» судам предлагается применять объективный подход при толковании договора, при этом отмечается, что буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (п. 5 ст. 10, п. 3 ст. 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Также существует принцип толкования contra proferentem, в соответствии с которым, если условия договора, выдвинутые одной стороной, являются неясными, то предпочтение отдается толкованию, которое противоположно интересам этой стороны. Так, согласно п. 11 ПП ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" : При разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).

П. 45 ПП ВС РФ 49, которое было упомянуто ранее дополняет данный подход: По смыслу абзаца второго статьи 431 ГК РФ при неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон иным образом толкование условий договора осуществляется в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия. Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, профессионально осуществляющее деятельность в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).

Существенные и иные условия договора

Существенные условия договора - условия, согласование которых сторонами необходимо для признания договора заключенным.

Существенными являются следующие условия (ст. 432 ГК):

1) предмет договора;

2) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условие о предмете договора

Условие о предмете договора является обязательным условием, подлежащим согласованию сторонами любого гражданско-правового договора, включая непоименованные и смешанные договоры. Именно условие о предмете договора позволяет определить существо будущих договорных отношений и их особенности. Так, изготовленная по индивидуальному заказу вещь будет являться предметом договора подряда (ст. 720 ГК РФ), а изготовленные путем конвейерного производства товары – предметом договора поставки (ст. 506 ГК РФ).

При отсутствии указания на предмет договора исполнение по нему становится невозможным, и такой договор, по общему правилу, следует признать незаключенным.

Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида

При регулировании отдельных гражданско-правовых договоров законодатель называет существенные условия данного договора, подлежащие обязательному согласованию (предписываемые условия). Так, в частности, согласно п. 1 ст. 555 ГК РФ договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным.

Необходимыми для конкретного договора являются те условия, которые непосредственно связаны с его юридической природой, вытекают из существа, возникшего вследствие его заключения договорного обязательства. В то же время достаточно часто на практике оценка того или иного условия в качестве необходимого для данного вида договоров вызывает дискуссию и формирует различные позиции в судебной практике. Например, для договора подряда суды устанавливают наличие условия о сроке выполнения работ как существенное условие данного договора. Пример: Суд установил, что, поскольку стороны не согласовали условия о начальном и конечном сроках выполнения работ, договор подряда не является заключенным (ст. 432, 708 ГК РФ) (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. No 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение

Данные условия относятся к числу инициативных. Так, если в договоре купли-продажи покупатель потребует согласовать условия, касающиеся ассортимента товаров, срока их передачи, то данные условия будут расценены как существенные, даже если закон не называет их в качестве таковых и не предусматривает их обязательного согласования сторонами.

Последствия несогласования существенных условий договора

Несогласование существенного условия договора, по общему правилу, влечет признание договора незаключенным, исходя из толкования п. 1 ст. 432 ГК РФ.

Согласно п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. No 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» отмечается, что в случае, когда между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не считается заключенным и к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок. Данный вывод основывается на том, что договор, являющийся незаключенным вследствие несогласования существенных условий, не может быть признан недействительным, так как он не только не порождает последствий, на которые был направлен, но и является отсутствующим фактически ввиду недостижения сторонами какого-либо соглашения, следовательно, не может породить такие последствия и в будущем.

Незаключенный договор не является сделкой (сделка не состоялась). Поэтому приобретение либо сбережение имущества одной из сторон по незаключенной сделке признается не основанным на сделке. Все переданное по незаключенному договору возвращается сторонам по правилам гл. 60 ГК РФ («Обязательства из неосновательного обогащения»).

Однако следует отметить, что сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

В данном положении закона нашел свое отражение принцип эстоппеля (estoppel), который выражается в лишении стороны права ссылаться на какие-либо факты или отрицать их исходя из ранее сделанного заявления об обратном в ущерб противоположной стороне. Иными словами, общий запрет на противоречивое поведение сторон.

Иные условия договора

Известный цивилист Беляш разделял условия договора на:

1) Существенные

2) Обычные - вытекают из законодательства, при этом, когда стороны договариваются по существенным условиям договора определенного вида, считается, что стороны согласились подчинить свою волю обычным условиям, если нормы диспозитивные, они могут своей волей и договоренностью их изменить.

3) Случайные - не регулируются законодательством, но стороны могут прийти к определенному соглашению в отношении данных условий.

Есть и иное мнение, что круг существенных условий должен определяться волей сторон. В свою очередь, М. И. Брагинский и В.В. Витрянский по данному вопросу отмечают, что «никаких других условий, кроме существенных, в договоре не может быть...»

Обычные условия – это условия, предусмотренные диспозитивными нормами гражданского законодательства, которые действуют без специальной на то оговорки постольку, поскольку стороны в договоре не предусмотрели иной вариант поведения. Примером обычного условия договора является п. 3 ст. 424 ГК РФ «условие об обычной (разумной) цене», согласно которой, если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Случайные условия – это условия, которые включаются в текст договора по желанию сторон или стороны. Необходимо отметить, что в случае, когда сторона настаивает на включении в договор конкретного условия, такое условие становится существенным. В этой связи законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.

Соотношение предмета и объекта договора

Основное требование, которое законодатель выдвигает для того, чтобы гражданско-правовой договор считался заключенным, - согласование сторонами всех существенных условий. В качестве одного из них выступает, в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ, предмет договора. Однако легальная дефиниция данной юридической категории в законодательстве отсутствует, что породило ряд разночтений в понимании предмета договора как в научном мире, так и в правоприменительной практике. Не упростило ситуацию появление в российском законодательстве понятия "объект договора", ранее ему неизвестного. Так, например, ст. 673 ГК РФ называется "Объект договора найма жилого помещения". Данный термин встречается и в правоприменительной практике. Поэтому среди ученных (хуёв копченных) разразился дикий спор.

Для разрешения указанных разногласий М.Ебанов представляет необходимым сравнить договор с такой юридической категорией, как правоотношение. Он отождествляет предмет и объект договора как такового с предметом и объектом правоотношения, регулируемого условиями данного договора.

Как нам известно известно с первого курса, Некоторые исследователи понимают под объектом исключительно поведение или действия, утверждая, что право может воздействовать только на поведение людей. Другие категорически исключают действия из ряда объектов правоотношений, относя к последним предметы материального мира либо материальные и нематериальные блага. По их мнению, сторонники предыдущей позиции путают объект правоотношений с объектом правового регулирования, а реальное поведение участников составляет элемент структуры правоотношений, а не его объект. Наконец, третья группа исследователей предлагает включать в объекты правоотношений как вещи (блага), так и действия.

Рассматривая указанный спор в области гражданского права, представляется приемлемым обратиться к действующему законодательству. Подавляющее большинство авторов утверждают, что понятие "объект правоотношения" равнозначно понятию "объект гражданских прав". Подобная позиция вполне справедлива. Статья 128 ГК РФ дает нам исключительный перечень объектов гражданских прав, включая туда и "услуги", то есть в соответствии с ч. 1 ст.779 ГК РФ определенные действия или определенную деятельность. Учитывая изложенную позицию законодателя, необходимо признать, что под объектом гражданских правоотношений следует понимать не только различного рода блага, но и действия. Таким образом, объект договора - это объект гражданско-правовых отношений, по поводу которого заключен договор.

Основная цель, которую преследовал законодатель, возведя предмет договора в ранг существенного условия, состоит в том, чтобы стороны, заключая договор, индивидуализировали в нем тот объект материального (нематериального) мира, которого этот договор непосредственно касается. Другими словами, законодатель предписывает сторонам четко определять в договоре объекты окружающего мира, в отношении которых возникают права и обязанности, то есть те объекты, с которыми они должны совершить определенные действия.

Думается, категория "объект" относится к договору - правоотношению, а "предмет" в большей степени к договору - документу, чем к другим его проявлениям, так как предмет как существенное условие, в отношении которого стороны должны прийти к соглашению в установленной форме, должен быть определен в договоре - документе.

Таким образом, предмет договора - объект материального (вещь, имущество) или нематериального (информация) мира, на который непосредственно направлена или с которым непосредственно связана воля договаривающихся сторон и который достаточно индивидуализирован для того, чтобы отграничить его от других объектов.

Принципы договорного права. Принцип свободы договора и его ограничения.

Принципы договорного права представляют собой основные начала договорного права, которые содержатся как в общих нормах гражданского законодательства, так и в специальных нормах, регулирующих договорные отношения, и отражают специфические особенности данных отношений.

Классическими (либертарианскими) принципами договорного права являются принцип свободы договора и принцип обязательной силы заключенного договора (pacta sunt servanda – «договорные обещания должны исполняться»). В последнее время процессы социализации гражданского права и сформировавшийся в праве патерналистский подход, основанный на тезисе недопустимости эксплуатации слабого контрагента, привел к укреплению принципов добросовестности, договорной справедливости и сотрудничества сторон гражданско-правового договора.

Принцип свободы договора нашел свое отражение в ст. 421 ГК РФ, согласно которой свобода договора для участников гражданских правоотношений состоит в следующем:

1) свобода заключения договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. По общему правилу понуждение к договору не допускается. Однако из этого правила есть исключения, когда заключение договора может быть обязательно, например в следующих случаях:

а) заключение договора обязательно в силу указания закона. Например, обязательное страхование (ст. 935 ГК РФ), публичный договор (ст. 426 ГК РФ);

б) лицо добровольно приняло на себя такое обязательство (например, в силу предварительного договора (ст. 429 ГК РФ));

2) свобода в заключении договора как предусмотренного законом (поименованого), так и не предусмотренного законом (непоименованного), в том числе смешанного договора (п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ). Стороны вправе заключить любой договор, не противоречащий императивным положениям гражданского законодательства, такой договор не должен нарушать субъективные права и законные интересы других лиц (ст. 1, 10 ГК РФ).

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» при оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т. д. Также к непоименованным договорам при отсутствии в них признаков смешанного договора правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются. Однако нормы об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, могут быть применены к непоименованному договору по аналогии закона в случае сходства отношений и отсутствия их прямого урегулирования соглашением сторон (пункт 1 статьи 6 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

3) свобода в определении условий договора (п. 4, 5 ст. 421 ГК РФ). Стороны при заключении договора вправе сами определить его условия, определяющие их права и устанавливающие обязанности по договору, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Ограничения принципа свободы договора введены законодателем с целью пресечения злоупотребления своим положением более сильными субъектами гражданского права. Средствами ограничения свободы договора выступают: 1) императивные нормы права (согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения); 2) гражданско-правовые договоры (по отношению к другим договорам сторон, например, заключение предварительного договора в соответствии со ст. 429 ГК РФ, когда стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором); 3) административные правовые акты; 4) судебные правовые акты.

Свобода договора в ГК РФ имеет частные случаи ограничения: ст. 426 — публичный договор, когда обязанность заключать договор прямо предусмотрена законом; ст. 428 — договор присоединения, и другие императивные правила, которые должны соблюдаться в силу ст. ГК РФ всеми лицами при заключении договоров. Тем не менее законодательных пределов свободы договора для эффективной реализации данного принципа стало недостаточно, в связи с чем Пленумом ВАС РФ было издано Постановление от 14 марта 2014 г. «О свободе договора и её пределах» № 16. Этим Постановлением был изменен подход к традиционному пониманию императивной и диспозитивной природы норм гражданского права, так как судам теперь следует толковать их с учетом целей, ради которых они были введены законодателем.

Теперь запрет, установленный императивной нормой, может толковаться судами ограничительно. В частности, суд может признать, что данный запрет не допускает установление сторонами только условий, ущемляющих охраняемые законом интересы той стороны, на защиту которой эта норма направлена.

Так, частью четвертой статьи 29 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" установлен запрет на одностороннее изменение кредитной организацией порядка определения процентов по кредитному договору, заключенному с заемщиком - гражданином, однако это не означает, что запрещено такое одностороннее изменение указанного порядка, вследствие которого размер процентов по кредиту уменьшается.

Также обстоит дело и с диспозитивными нормами. Суд может сделать вывод о том, что диспозитивность нормы ограничена определенными пределами, в рамках которых стороны договора свободны установить условие, отличное от содержащегося в ней правила.

Например, пункт 2 статьи 610 ГК РФ предусматривает право каждой из сторон договора аренды, заключенного на неопределенный срок, немотивированно отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону в названные в данной норме сроки. Эта норма хотя и не содержит явно выраженного запрета на установление иного соглашением сторон, но из существа законодательного регулирования договора аренды как договора о передаче имущества во временное владение и пользование или во временное пользование (статья 606 ГК РФ) следует, что стороны такого договора аренды не могут полностью исключить право на отказ от договора, так как в результате этого передача имущества во владение и пользование фактически утратила бы временный характер.

Классификация договоров: критерии, классификационные группы

Классификация договоров осуществляется по различным основаниям. Учитывая то, что договор по своей правовой природе является гражданско-правовой сделкой, классификация сделок относится также к договорам. Таким образом, можно выделить консенсуальные и реальные, возмездные и безвозмездные, каузальные и абстрактные и др. Договоры( критерий - основание возникновение и момент возникновения прав и обязанностей)

В то же время гражданско-правовой договор представляет собой договорное обязательство. С этой точки зрения выделяются договоры односторонние и двусторонние( критерий- характер распределения прав и обязанностей)

• Односторонние( у одной стороны - только права, у другой - только обязанности) - договор банковского вклада

• Двусторонние( у сторон и права, и обязанности)-договор аренды

Исходя из содержания правоотношения, возникшего вследствие заключения договора, можно выделить имущественные и организационные договоры.

• Имущественный договор регулирует перемещение материальных благ (товарообмен) между сторонами.

• Организационные договоры направлены на организацию товарообмена, на то, чтобы обеспечить возникновение в будущем имущественных отношений либо урегулировать отдельные неимущественные отношения сторон.

Имущественные и организационные договоры

Организационные договоры:

1. Предварительный договор по своей правовой природе также является организационным. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).

• Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Не требует гос регистрации

• Содержание: условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, по которым должно быть достигнуто соглашение между сторонами

Таким образом, предварительный договор должен содержать как условия собственно предварительного договора, так и условия подлежащего заключению основного договора. В этом случае предметом предварительного договора будет являться обязательство сторон по поводу заключения в будущем основного договора.

Отсутствие в предварительном договоре иных существенных условий основного договора само по себе не свидетельствует о незаключенности предварительного договора. Так, если в предварительном договоре указано здание, которое будет передано в аренду, однако не указан размер арендной платы, то такой предварительный договор считается заключенным.

• Срок - указывается в договоре. Если не указан, то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Если в установленный срок одна сторона не отправит предложение о заключении основного договора другой, то обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, так как такое поведение сторон свидетельствует об утрате интереса в заключении основного договора.

• В ситуациях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Данное требование может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. Следует учесть, что в таких случаях ведение сторонами переговоров по урегулированию разногласий в целях заключения основного договора не могут являться основаниями для изменения момента начала течения указанного шестимесячного срока.

• В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

• Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

• Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25 декабря 2018 г. N 49 г. Москва

п.26. Исполнение предварительного договора может быть обеспечено задатком (пункт 4 статьи 380 ГК РФ), неустойкой за уклонение от заключения основного договора (статьи 421, 329, 330 ГК РФ).

Задаток, выданный в обеспечение обязательств по предварительному договору лицом, обязанным совершить платеж (платежи) по основному договору, зачисляется в счет цены по заключенному основному договору (пункт 1 статьи 380 ГК РФ). Если задаток выдан по предварительному договору лицом, которое не обязано к платежу по основному договору, заключение последнего влечет обязанность вернуть задаток, если иное не предусмотрено законом или договором или не следует из существа обязательства или сложившихся взаимоотношений сторон.

Смоделируем ситуацию, при которой может быть подписан такой договор. Условно, вы продаёте квартиру. Нашёлся покупатель, которому она приглянулась, но на данный момент у него нет полной суммы для реализации покупки. Он ждёт одобрения ипотечного кредита от банка, а пока его документы на рассмотрении, есть вероятность, что вы можете продать квартиру кому-то другому. Тут и вступает в «игру» предварительный договор купли-продажи. При его оформлении и продавец (вы), и покупатель не на словах, а в письменном виде обещаете друг другу исполнить условия, прописанные в договоре.

Когда составляют предварительный договор( чисто для понимания , когда этот договор заключается и зачем)

Предварительный договор купли-продажи недвижимости заключается в том случае, если одна из сторон не готова сразу заключать основной договор. Такое может произойти по следующим причинам:

у продавца не готовы документы, подтверждающие право собственности на недвижимое имущество;

у покупателя нет требуемой для приобретения суммы, однако она должна появиться в обозримом будущем;

при приобретении недвижимого имущества используются средства ипотечного кредитования, однако банку требуется время (до 3 нед) для проведения специфического анализа объекта, в том числе — на проверку юридической прозрачности сделки и изучение отчёта профессионального оценщика;

продаваемое имущество находится в залоге, и необходимо время для осуществ­ления процедуры снятия обременения.

2.Рамочный договор. Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора (ст. 429.1 ГК РФ).

Следует отметить, что в соответствии с законодательством конструкция рамочного договора позволяет отложить конкретизацию в том числе существенных условий договора путем заключения отдельных договоров, подачи заявок или иным образом.

• Важно! Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный договор само по себе не свидетельствует о неприменении условий рамочного договора.

• Следует отметить, что к отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства. В этом заключается отличие рамочного и предварительного договоров, основной целью которого является исключительно заключение основного договора.

В каких случаях он применятся и зачем не понятно мне пока что