1. Имущественный характер

2. Связь с нарушением основного обязательства

3. Акцессорность ( о ней ниже)

По итогу, способы обеспечения можно определить как установленные законом или договором специальные (дополнительные) меры имущественного характера, юридически зависящие от основного обязательства, которые стимулируют должника к надлежащему исполнению обязательства и защищают имущественный интерес кредитора в случае нарушения обязательства должником.

Соотношение основного и обеспечительного обязательства.

Для большинства способов обеспечения исполнения обязательств характерно свойство акцессорности (от лат. accessio – прибавление, придаток, принадлежность), означающее наличие юридической зависимости дополнительного обязательства от основного, которая, в частности, проявляется в следующих аспектах:

1) обеспечительное обязательство не может существовать в отсутствие основного, поэтому возникает не ранее того момента, когда возникает основное обязательство. Так, если обеспечиваемое залогом обязательство возникнет в будущем после заключения договора залога, залог возникает не ранее возникновения этого обязательства (п. 3 ст. 341 ГК РФ);

2) объем обязанности должника по дополнительному обязательству по общему правилу не может превышать объем обязанности основного должника. Например, в силу абз. 2 п. 3 ст. 334 ГК РФ если сумма, вырученная в результате обращения взыскания на заложенное имущество, превышает размер обеспеченного залогом требования, разница возвращается залогодателю, а соглашение об отказе залогодателя от права на получение указанной разницы ничтожно. В соответствии с п. 1 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, если иное не предусмотрено договором поручительства;

3) прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспе­чивающего его обязательства (п. 4 ст. 329 ГК РФ);

4) с истечением срока исковой давности по главному требованию считается истекшим срок исковой давности и по дополнительным требованиям (проценты, неустойка, залог, поручительство и т. п.), даже в том случае, если такие дополнительные требования возникли после истечения срока исковой давности по главному требованию. Кроме того, срок исковой давности по дополнительным требованиям считается истекшим в случае пропуска срока предъявления к исполнению исполнительного документа по главному требованию (п. 1 и 2 ст. 207 ГК РФ);

5) при переходе прав кредитора по основному обязательству права, обеспечивающие исполнение обязательства, переходят к новому кредитору, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 384 ГК РФ).

Пунктом 3 ст. 329 ГК РФ установлена особенность связи основного исполнительного обязательств по свойству их связи - при недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными считаются связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству (т. е. обеспечение сохраняется и распространяется на реституционные отношения). В то же время недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство (п. 2 ст. 329 ГК РФ).

Однако, свойство акцессорности не может быть признано универсальным, поскольку оно присуще не всем способам обеспечения исполнения обязательств. Так, из поименованных в гл. 23 ГК РФ не является акцессорным обязательство из независимой гарантии (ст. 370 ГК РФ), из не поименованных в гл. 23 ГК РФ неакцессорным является, в частности, обязательство авалиста (вексельного поручителя).

Классификация способов обеспечения исполнения обязательств.

1.В зависимости от наличия или отсутствия свойства акцессорности

• Акцессорные(Способы, указанные в гл. 23 ГК РФ, являются акцессорными, за исключением независимой гарантии)

• Неакцессорные (независимая гарантия, банковская гарантия - предусмотренное ею обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК). Например, при недействительности основного обязательства сохраняется обязательство гаранта перед бенефициаром (п. 2 ст. 376 ГК).)

2. В зависимости от вида источника удовлетворения имущественных интересов кредитора:

• Личные(где к обеспечению обязательства привлекается лицо, не совпадающее с должником по основному обязательству - н/р поручительство)

• Вещные(где объектом удовлетворения интересов кредитора выступает определенная вещь (или иное имущество), н/р залог, обеспечительный платеж)

3. Традиционно выделяются способы обеспечения исполнения

• обязательства, являющиеся одновременно мерами ответственности (неустойка и задаток)

• не являющиеся таковыми( остальные способы.)

4. в зависимости от того, связаны и не связаны такие способы с предварительным выделением имущества. В первую группу входят задаток, залог и обеспечительный платеж, во вторую – остальные обеспечительные конструкции.

5. в зависимости от выполняемой ими функции (стимулирующей и (или) защитной).

6.Указанные в гл.23 ГК РФ и неуказанные в гл.23 ГК РФ

Способы обеспечения исполнения обязательств, не поименованные в главе 23 ГК РФ.

Современному отечественному праву известен ряд обеспечительных конструкций, которые не поименованы в гл. 23 ГК РФ, но имеют нормативное закрепление (способы, предусмотренные законом).

В их числе могут быть названы: * обеспечительный факторинг (гл. 43 ГК РФ), Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

*государственная или муниципальная гарантия (ст. 115–115.2 БК РФ), Государственной или муниципальной гарантией является способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого соответственно РФ, субъект РФ или муниципальное образование – гарант дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично.

*вексельный и чековый аваль (ст. 30–32, 45–47, 55, 67, 68, 77 Положения о переводном и простом векселе293; ст. 881, 884, 885 ГК РФ). Аваль - поручительство по векселю или чеку. Но отличается от классического поручительства некоторыми особенностями.

* договор репо (ст. 51.3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг») Договор РЕПО - это сделка купли-продажи ценных бумаг, закрепляющая обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной цене.

Цена продажи и цена выкупа в договоре РЕПО согласовываются таким образом, что продажная цена фактически является суммой кредита, предоставляемого покупателем в виде оплаты бумаг, а выкупная цена складывается из суммы кредита и процентов за пользование им. Стороны также оговаривают свои права и обязанности на случай падения рыночной стоимости проданных бумаг, при отказе продавца от обратного выкупа и пр.

* безотзывная доверенность (ст. 188.1 ГК РФ)

К числу способов, которые не предусмотрены законом как обеспечительные меры, но могут быть предусмотрены договором, в частности, относятся:

1) «товарная неустойка», которая отличается от традиционной неустойки тем, что вместо денежной суммы ее предметом выступает другое имущество, определяемое родовыми признаками. К данным отношениям по аналогии закона применяются правила ст. 329–333 ГК РФ (п. 1 ст. 6 ГК РФ)295;

2) сумма компенсации, которая должна быть выплачена одной из сторон при немотивированном одностороннем отказе от исполнения договора – данная конструкция квалицирована в качестве способа обеспечения исполнения обязательств в практике Верховного Суда РФ;

3) условная продажа. Речь идет о сделке купли-продажи имущества, служащего предметом обеспечения, которая заключается под отлагательным условием (ст. 157 ГК РФ). Таким условием является неисполнение (ненадлежащее исполнение) должником обеспеченного обязательства. При наступлении этого условия право собственности переходит к кредитору (покупателю по договору), а требование по платежам, причитающимся с такого покупателя, погашается зачетом с требованием по основному обязательству. Поскольку в законе не содержится ограничений на использование в конструкции условных сделках таких обстоятельств, наступление которых зависит от воли сторон сделки (потестативных условий), то формальные препятствия для использования этой конструкции в обороте отсутствуют.

Доктрина. Кроме того, зарубежным правопорядкам известны, в частности, следующие обеспечительные конструкции: ( НАМ ЭТА ЗАПАДНАЯ ПРОПАГАНДА НЕ НУЖНА)

1) гарантийная (обеспечительная) уступка права собственности. В рамках данной конструкции, между лицом, предоставляющим обеспе­чение (обеспечителем), и кредитором по основному обязательству заключается договор, по условиям которого право собственности на вещь (служащую предметом обеспечения) переходит к кредитору, а после (и при условии) надлежащего исполнения основного обязательства право собственности переходит обратно к обеспечителю. В российском праве ближайшим аналогом этого института является сделка купли-продажи, совершенная под отлагательным условием.

2) оговорка о сохранении права собственности, известная зарубежным правопорядкам, в российском праве отражена не как отдельный способ обеспечения, а в нормах о сохранении права собственности за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств (ст. 491, 223 ГК РФ).

Основы конструкций обеспечительной уступки права собственности и оговорки о сохранении права собственности можно увидеть в институтах римского права: фидуции и коммиссории соответственно297.

3) антикрез является особой разновидностью залога, при котором заложенная недвижимая вещь передается во владение кредитора (в отличие от ипотеки). Более того, кредитор по антикрезу использует эту вещь, и доходы от такого использования засчитываются в счет исполнения по основному обязательству

Неустойка

Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

По юридической природе неустойка, нормы о которой содержатся в § 2 гл. 23 ГК РФ наряду с правилами о других способах обеспечения исполнения обязательств, относится также к мерам гражданско-правовой ответственности. Это следует из правила, закрепленного в п. 2 ст. 330 ГК РФ, в соответствии с которым кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Обязательство по уплате неустойки является акцессорным по отношению к тому обязательству, которое ей обеспечивается.

Согласно п.64 ПП ВС РФ от 24 марта 2016 г. No 7, Недействительность соглашения, из которого возникло основное обязательство, по общему правилу, влечет недействительность соглашений о мерах гражданско-правовой ответственности за нарушение этого обязательства, в том числе о неустойке.

Помимо договорных обязательств, в случаях, предусмотренных соглашением сторон, неустойка может обеспечивать исполнение реституционных обязанностей (п. 2 ст. 167 ГК РФ) (п. 60 постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. No 7).

Виды неустойки:

1) По основанию возникновения:

А) Договорная - возникает в случаях, предусмотренных соглашением сторон. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме (п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ) независимо от формы основного обязательства, несоблюдение письменной формы соглашения о неустойке влечет недействительность в виде ничтожности (ст. 331, п. 2 ст. 162, п. 2 ст. 168 ГК РФ, п. 63 постановление Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. No 7).

Б) Законная - определена законом. В этом случае кредитор вправе требовать уплаты неустойки, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК РФ). Исходя из позиции Верховного Суда РФ, стороны не вправе уменьшать размер законной неустойки по заранее заключенному соглашению (п. 61 Постановления Пленума ВС РФ от 24 Марта 2016 г. No7) - следовательно они вправе это сделать лишь после возникновения основания для взыскания неустойки

2) По способу установления размера неустойки:

А) Штраф - неустойка, размер которой установлен в твердой сумме (например, штраф по ст. 120 Воздушного кодекса РФ).

Б) Пеня - неустойка, размер которой определен в виде периодически начисляемого платежа (например, пени по п. 1 ст. 23 и п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»).

Как правило, в договорах штраф устанавливается за разовое нарушение (например, за нарушение ограничений по лицензионному договору, условий о конфиденциальности и т. п.), а пеня – на случай продолжаемого нарушения (например, просрочка оплаты, доставки товара и т. п.). Договором может быть предусмотрено сочетание штрафа и пени за одно нарушение.

3) По соотношению с убытками (п.1 ст.394 ГК РФ):

А) зачетная неустойка - при которой убытки, причиненные кредитору в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, возмещаются в части, не покрытой неустойкой;

Б) исключительная неустойка – когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков;

В) штрафная неустойка– при которой убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;

Г) альтернативная неустойка– когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Если иное не предусмотрено законом или договором, неустойка является зачетной.

Также выделяют “судебную неустойку” (термин используется ВС РФ) - (п. 1 ст. 308.3 ГК РФ). На основании данной нормы в целях побуждения должника к своевременному исполнению обязательства в натуре, в том числе предполагающего воздержание должника от совершения определенных действий (т. е. побуждения к исполнению негативных обязательств), а также к исполнению судебного акта, предусматривающего устранение нарушения права собственности, не связанного с лишением владения (ст. 304 ГК РФ – по результатам рассмотрения негаторного иска), судом могут быть присуждены денежные средства на случай неисполнения соответствующего судебного акта в пользу кредитора-взыскателя.

Начисление неустойки.

Кредитор, по общему правилу, вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (ст. 330 ГК РФ).

Помимо этого, если при расторжении договора основное обязательство прекращается, неустойка начисляется до момента прекращения этого обязательства, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 4 ст. 329 ГК РФ).

Если договором установлена неустойка за неисполнение обязанностей, связанных с последствиями прекращения основного обязательства, то условие о неустойке сохраняет силу и после прекращения основного обязательства, возникшего на основании этого договора (п. 65–67 постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. No 7).

Уменьшение неустойки.

Меры гражданско-правовой ответственности, в отличие от мер публично-правовой ответственности, имеют восстановительный, компенсационный характер и не преследуют карательных целей. Именно этим обстоятельством обусловлено признание за судом права уменьшить неустойку в том случае, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ).

При этом законом установлены особенности реализации этого права суда в том случае, когда неустойка подлежит уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность:

1) суд вправе уменьшить неустойку лишь при условии заявления должника о таком уменьшении;

2) уменьшение определенной договором неустойки допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (п. 1 и 2 ст. 333 ГК РФ).

Правила о снижении размера неустойки, предусмотренные ст. 333 применяются не только к договорным, но и законным неустойкам (п.78 ПП ВС РФ от 24.03.2016 N7).

Определение размера неустойки. Уменьшение неустойки.

В зависимости от методов исчисления неустойки принято различать: 1) собственно неустойку (неустойку в узком смысле); 2) штраф; 3) пеню.

Штрафы (заранее определенная сумма, однократно взыскивается). Например, за поставку некачественной продукции штраф 1000руб.

Пени (неустойка, которая устанавливается в виде определенного процента, доли или определенной денежной суммы, взыскиваемой за определенный интервал просрочки). Например, 5% за каждый день просрочки от долга или по договору аренды.

Право суда уменьшить неустойку по статье 333 ГК.

Основания уменьшения неустойки судом – это явная несоразмерность неустойки впоследствии нарушения обязательства. Целью неустойки является не обогащение кредитора, а восстановление его нарушенного права. Здесь присутствует оценочная теория. Большое значение имеет тот факт, кем нарушено обязательство. Если оно нарушено лицом, являющимся предпринимателем, суд вправе уменьшить неустойку только при условии заявления должника. Если нарушается не предпринимателем, суд имеет право по своей инициативе уменьшить неустойку.

Если обязательство нарушено предпринимателем, уменьшение неустойки допускается только в исключительных случаях. Если нарушение будет противоречить, например, принципам добросовестности и разумности (п. 2 ст. 333).

Понятие и правовая природа залога.( ст 334 гк рф)

Залог - правоотношение, при котором кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

1. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, требование залогодержателя может быть удовлетворено путем передачи предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя).

Понятие залог может рассматриваться как:

• Правоотношение

• Право залога, которое принадлежит залогодержателю

• Правовой институт - нормы, регулирующие отношения по залогу имущества

Залог привлекателен для кредитора, выполняет защитную(то есть кредитор удовлетворяет свой интерес за счет стоимости вещи, которая в залоге) и стимулирующую функции(должник стремится надлежаще исполнить основное обязательство, опасаясь утратить права на заложенное имущество).

Как в отношении иных способов обеспечения исполнения обязательств, использование залога наиболее распространено в банковской практике, когда залогом обеспечивается исполнение обязательств из кредитного договора (ипотечное кредитование при приобретении жилого помещения, автокредитование, кредит на потребительские цели под залог имущества и др.). Однако в коммерческой практике нередки случаи, когда залогом обеспечиваются иные обязательства, в частности, из договоров поставки и подряда.

Система нормативного правового регулирования отношений залога в настоящее время выглядит следующим образом. Основные нормы о залоге закреплены в § 3 главы 23 ГК РФ. В § 3 гл. 23 ГК РФ выделены два подпараграфа: общие положения о залоге (подпар. 1) и отдельные виды залога – где содержатся правила о различных разновидностях залога, кроме залога недвижимости (подпар. 2). Залогу недвижимости (иное название – ипотека) посвящен специальный закон – Федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке)311. Помимо этого, отдельные нормы о залоге могут содержаться в иных законодательных актах.

К отдельным видам залога (статьи 357 - 358.17) применяются общие положения о залоге, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах залога.

К залогу недвижимого имущества (ипотеке) применяются правила настоящего Кодекса о вещных правах, а в части, не урегулированной указанными правилами и законом об ипотеке, общие положения о залоге.

Есть точка зрения, что залог обеспечивает ТОЛЬКО денежные обязательства( эта точка зрения исходит из содержания ст. 337 ). но законодательно не запрещено обеспечивать залогом неденежные обязательства.

Виды залога. Основания для возникновения.

Виды залога:

от особенностей предмета залога выделяются такие его разновидности, *как залог недвижимости, *залог товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ), *залог обязательственных прав (ст. 358.1–358.8 ГК РФ), *залог прав по договору банковского счета (ст. 358.9–358.14 ГК РФ), *залог прав участников юридических лиц (ст. 358.15 ГК РФ), *залог ценных бумаг (ст. 358.16–358.17 ГК РФ), *залог исключительных прав (ст. 358.18 ГК РФ).

По особенностям субъектного состава выделяются отношения залога, в которых залогодателем * является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, и, соответственно, такой залог * где залогодатель не обладает данным статусом. Значение данной классификации возросло после закрепления в законе специальных правил в отношении залога с участием указанных залогодателей (п. 2 ст. 339, п. 2 ст. 350.1, ст. 356 ГК РФ и др.). По особенностям субъектного состава также выделяется залог вещей в ломбарде (ст. 358 ГК РФ).

В зависимости от того, у какой стороны заложенное имущество во владении

*Залог, где имущество у залогодержателя( заклад) * Залог, где имущество у залогодателя(обычный залог)

По общему правилу, имущество должно оставаться у залогодателя (п. 1 ст. 338 ГК РФ). Если предмет залога оставлен у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге, такой залог называется твердым (абз. 2 п. 2 ст. 338 ГК РФ). Важно отметить, что данная классификация не распространяется на залог недвижимости – предмет ипотеки не может быть передан по владение залогодержателю (абз. 3 п. 1 ст. 1 Закона об ипотеке)

Основания возникновения залога.:

• на основании договора,

• На основании закона, при наступлении указанных в законе обстоятельств (залог на основании закона) (п. 1 ст. 334.1 ГК РФ).

Договор залога – заключаемое между залогодателем и залогодержателем соглашение об установлении залогового правоотношения.

В случае возникновения залога на основании закона залогодатель и залогодержатель вправе заключить соглашение, регулирующее их отношения. К такому соглашению применяются правила настоящего Кодекса о форме договора залога.

Так, право залога на товар возникает у продавца при продаже такого товара в кредит – с момента передачи данного товара покупателю и до его оплаты (иное может быть предусмотрено договором) (п. 5 ст. 488 ГК РФ).

Помимо этого в ГК РФ установлен особый случай возникновения прав и обязанностей залогодержателя в силу закона – при наложении запрета на распоряжение имуществом (аресте) (п. 5 ст. 334 ГК РФ). Кредитор или иное управомоченное лицо, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом (ст. 174.1 ГК РФ), обладает правами и обязанностями залогодержателя в отношении этого имущества с момента вступления в силу решения суда, которым требования таких кредитора или иного управомоченного лица были удовлетворены. Очередность удовлетворения данных требований определяется в соответствии с положениями ст. 342.1 ГК РФ по дате, на которую соответствующий запрет считается возникшим.

Юридические свойства залога.

1. Залог является акцессорным правоотношением, что подтверждается следующими положениями:

• залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства (подп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ);

• если обеспечиваемое залогом обязательство возникнет в будущем, залог возникает с момента, определенного договором, но не ранее возникновения этого обязательства. С момента заключения такого договора залога к отношениям сторон применяются положения о содержании и сохранности заложенного имущества, пользовании и распоряжении предметом залога (ст. 343 и 346 ГК РФ, п. 3 ст. 341 ГК РФ);

• законом запрещена «изолированная» уступка права залога: то есть если залогодержатель хочет передать свое право другому лицу(Хабибу Нурмагомедову), то этому лицу(Хабибу) он передает не только дополнительное обязательство( то есть право на залог), но и основное обязательство( то обязательство, во исполнение которого возникло дополнительно обязательство в виде залога). Если не соблюдено это правило, то залог прекращается (п. 2 ст. 354 ГК РФ);

• правилами о соотношении суммы, вырученной в результате обращения взыскания на заложенное имущество, с объемом обеспечиваемого обязательства (п. 3 ст. 334 ГК РФ). В случае недостаточности суммы, вырученной в результате обращения взыскания на заложенное имущество, для погашения требования залогодержателя он вправе наряду с другими кредиторами удовлетворить свое требование в непогашенной части за счет иного имущества должника. Если сумма, вырученная в результате обращения взыскания, наоборот, превышает размер обеспеченного залогом требования, разница должна быть возвращена залогодателю (соглашение об отказе залогодателя от этого права ничтожно) (п. 3 ст. 334 ГК РФ).

2. Свойство приоритета (преимущественного характера права залога). Это свойство проявляется в том, что в случае нарушения обеспечиваемого обязательства кредитор вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя. При этом необходимо уточнить, что такой приоритет реализуется с учетом правил об очередности удовлетворения требований кредиторов.

Примеры. Так, при удовлетворении требований кредиторов ликвидируемого юридического лица требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога (абз. 2 п. 2 ст. 64 ГК РФ) – т. е., по общему правилу, преимущественно перед кредиторами третьей очереди (в рамках которой производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды).

При банкротстве должника ситуация иная: из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, до 20% направляется на погашение требований кредиторов первой и второй очереди, а остальные средства направляются на погашение названных в Законе о банкротстве видов текущих платежей. Более того, особенностям правового положения кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, посвящены иные нормы Закона о банкротстве (например, ст. 18.1, 201.14, 213.10, 230.3 Закона о банкротстве).

В рамках свойства приоритета за залогодержателем помимо права на получение удовлетворения из стоимости собственно предмета залога признан ряд иных прав. Он преимущественно перед другими кредиторами залогодателя на основании закона вправе получить удовлетворение также за счет (п. 2 ст. 334 ГК РФ): - страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества (если предмет залога был застрахован); - причитающегося залогодателю возмещения, предоставляемого взамен заложенного имущества (например, при изъятии (выкупе) предмета залога для государственных или муниципальных нужд); - причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от использования заложенного имущества третьими лицами (например, если предмет залога находится в аренде); - имущества, причитающегося залогодателю при исполнении третьим лицом обязательства, право требовать исполнения которого является предметом залога (в случае залога обязательственного права).

3. Залог обладает свойством следования (ст. 353 ГК РФ). Это означает, что при переходе прав на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате отчуждения этого имущества либо в порядке универсального правопреемства залог сохраняется, за исключением случаев, указанных в законе:

• если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога (добросовестное приобретение заложенного имущества) (подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ);

• при залоге товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ)

4. За залогодержателем в ряде случаев признается абсолютная защита его права – ему предоставляется право предъявлять вещно-правовые иски (ст. 347 ГК РФ). Так залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество (т. е. в случае заклада), вправе истребовать его из чужого незаконного владения (виндикационный иск), в том числе из владения залогодателя. Залогодержателю может быть предоставлено право пользоваться переданной ему в качестве предмета залога движимой вещью, – в этом случае он может требовать от других лиц устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (негаторный иск), в том числе вправе предъявить такое требование залогодателю. Залогодержатель также вправе требовать освобождения заложенного имущества от ареста (исключения его из описи) в связи с обращением на него взыскания в порядке исполнительного производства.

МУЖИК БОМБИ, От души МУЖИК!!!!!

ВАЛЕК ВОВАН СОСИ ХУЙ

ВАЛЕК ВОВАН СОСЕТ ЧЛЕН

WELL в долгу не остался

НЕТ, ВСЕ ТАКИ СОСЕТ ЧЛЕН ВЭЛ

Существенные условия договора залога

В договоре залога должны быть указаны следующие условия

(п. 1 ст. 339 ГК РФ):

1) предмет залога

2) существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

Указанные условия являются существенными– если стороны не достигнут соглашения по ним, договор залога будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Помимо этого, в договоре могут содержаться иные условия: о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда; условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Форма договора залога – простая письменная (п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ).

Законом или соглашением сторон может быть установлена нотариальная форма. Например, договор залога подлежит нотариальному удостоверению, если он заключен в обеспечение исполнения обязательств по договору, подлежащему нотариальному удостоверению. Несоблюдение правил о форме договора влечет недействительность договора залога (п. 3 ст. 339 ГК РФ).

Помимо указанных требований к форме, в ряде случаев залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации (п. 1 ст. 339.1 ГК РФ). В настоящее время государственной регистрации подлежит:

1) залог недвижимости (ипотека) (ст. 8.1, 131 ГК РФ)

2) залог прав участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (залог доли или части доли в уставном капитале общества) (ст. 358.15 ГК РФ, п. 3 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»); КСТАТИ ЗАКЛАДЫВАТЬ МОЖНО ТОЛЬКО ПРАВА УЧАСТНИКОВ АО И ООО( ну или закладку:) )

3) залог исключительных прав – в случаях, когда результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации, который (-ое) является объектом соответствующего исключительного права, подлежит государственной регистрации (например, подлежит регистрации залог исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания), изобретение, полезную модель, промышленный образец и др.) (п. 2 ст. 358.18 ГК РФ).

ВАЖНО ОТМЕТИТЬ, ЧТО ПРИ “ТОТАЛЬНОМ ЗАЛОГЕ” РЕГИСТРАЦИЯ ЗАЛОГА НА НЕДВИГУ НЕ ТРЕБУЕТСЯ, ЗАКОН НЕ УСТАНАВЛИВАЕТ ОБЯЗАТЕЛЬНОГО ТРЕБОВАНИЯ. ( МЫ ЖЕ НЕ ЗНАЕМ КАКОЕ В БУДУЩЕМ БУДЕТ У ДОЛЖНИКА ИМУЩЕСТВО, А ДОЛЖНИК СОГЛАШАЕТСЯ САМ НА ТОТАЛЬНЫЙ ЗАЛОГ)

Помимо государственной регистрации, с 1 июля 2014 г. введена и функционирует система учета залога движимого имущества, который осуществляется путем регистрации уведомлений о залоге в специальном реестре уведомлений о залоге движимого имущества, который ведется в порядке, установленном законодательством о нотариате (п. 4 ст. 339.1 ГК РФ).

Данный учет является добровольным, однако для обеспечения интересов залогодержателя и для соблюдения прав третьих лиц принципиальное значение имеет следующее положение: в отношениях с третьими лицами залогодержатель вправе ссылаться на принадлежащее ему право залога только с момента совершения записи об учете залога, за исключением случаев, если третье лицо знало или должно было знать о существовании залога ранее этого (абз. 3 п. 4 ст. 339.1 ГК РФ).

Специальному учету также подлежит залог ценных бумаг и залог прав по договору банковского счета (п. 2, 3 ст. 339.1, ст. 358.11 ГК РФ).

Правила ГК РФ о залоге на основании договора соответственно применяются к залогу, возникшему на основании закона, если законом не установлено иное. При таком виде залога залогодатель и залогодержатель имеют право заключить соглашение, регулирующее их отношения (к такому соглашению применяются правила ГК РФ о форме договора залога) (п. 2 и 3 ст. 334.1 ГК РФ).

Помимо этого в ГК РФ установлен особый случай возникновения прав и обязанностей залогодержателя в силу закона – при наложении запрета на распоряжение имуществом (аресте) (п. 5 ст. 334 ГК РФ)

Субъекты отношений в сфере залога

Субъектами залога как правоотношения являются залогодатель и залогодержатель.

Залогодателем может быть как сам должник по обеспечиваемому обязательству, так и третье лицо. В последнем случае к отношениям между залогодателем, должником и залогодержателем применяются правила статей 364–367 ГК РФ (о поручительстве), если законом или соглашением между соответствующими лицами не предусмотрено иное.

Право передачи вещи в залог принадлежит собственнику вещи. Субъект иного вещного права может передавать вещь в залог в случаях, предусмотренных ГК РФ (речь идет о субъектах права хозяйственного ведения и права оперативного управления (ст. 295–298 ГК РФ)) (п. 1 и 2 ст. 335 ГК РФ).

Залогодержателем, исходя из обеспечительной природы и свойства акцессорности залога, всегда является кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству.

Один и тот же предмет может быть заложен несколько раз. В этом случае речь идет о возникновении предшествующего и последующего Залога (или перезалога). Права различных залогодержателей на один и тот же предмет залога рассматриваются через категорию старшинства залогов, которая определяется как соотношение предшествующего и последующего залогов (ст. 342 ГК РФ). В случаях, если имущество, находящееся в залоге, становится предметом последующего залога, требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей (старшинство залогов может быть изменено соглашением участников данных отношений) (п. 1 ст. 342 ГК РФ) ТО ЕСТЬ ЕСЛИ Я СНАЧАЛА ЗАЛОЖИЛ ЧЕБУРЕК БЕЛЯШУ, А ПОТОМ ЭТОТ ЖЕ ЧЕБУРЕК Я ЗАЛОЖИЛ ВАЛЕНТИНУ, ТО СНАЧАЛА УДОВЛЕТВОРЯТ ТРЕБОВАНИЯ БЕЛЯША( ОН ДОПУСТИМ ОТКУСИТ 70% ЧЕБУРЕКА), А ПОТОМ УДОВЛЕТВОРЯТ ТРЕБОВАНИЯ ВАЛЕНТИНА(ОТКУСИТ ОСТАВШУЮСЯ ЧАСТЬ ЧЕБУРЕКА) . Последующий залог допускается, если иное не установлено законом. Поэтому запрет на последующий залог, установленный в договоре предшествующего залога, не влечет недействительность последнего (п. 2–6 ст. 342 ГК РФ).

Залоговое правоотношение

Основным элементом содержания залогового правоотношения является принадлежащее залогодержателю субъективное право залога, которое предоставляет ему возможность получить преимущественное удовлетворение из стоимости заложенного имущества в случае нарушения должником обеспеченного залогом обязательства. Из нормы п. 1 ст. 334, п. 1 ст. 334.1 ГК РФ следует корреспондирующая этому праву основная обязанность залогодателя – не препятствовать в осуществлении кредитором права залога

Сторона, владеющая предметом залога, по общему правилу, обязана принимать меры по обеспечению содержания и сохранности заложенного имущества (ст. 343 ГК РФ).

Если эти меры оказались неэффективными, возникает комплекс прав и обязанностей, связанных с последствиями утраты или повреждения заложенного имущества (ст. 344 ГК РФ). Решение этого вопроса также зависит от того, у кого из сторон находилось заложенное имущество:

1) если оно находилось у залогодателя, то он, по общему правилу, и несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества;

2) если имущество было передано кредитору (при закладе) – залогодержатель отвечает за утрату предмета залога в размере его рыночной стоимости, а за его повреждение– в размере суммы, на которую эта стоимость понизилась, а если в результате повреждения предмет изменился настолько, что не может быть использован по прямому назначению, залогодатель вправе отказаться от него и потребовать от залогодержателя возмещение за его утрату

3) В случае утраты или повреждения заложенного имущества, а также в иных ситуациях возникает комплекс прав и обязанностей, связанных с заменой и восстановлением предмета залога (ст. 345 ГК РФ).

4) Права и обязанности, связанные с пользованием и распоряжением предметом залога определяются на основании ст. 346 ГК РФ.

Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество

Они обозначены в ст.348 ГК.

В п.1 указано, что заложенное имущество может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства. Это и есть основания.

Однако не любое нарушение обязательства предоставляет кредитору такую возможность – если допущенное должником нарушение обязательства незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества, обращение взыскания на предмет залога не допускается, о чем нам говорит 2 пункт вышеупомянутой статьи. Здесь также предусмотрена презумпция незначительности нарушения основного обязательства, при соблюдении 2-ух условий, а именно:

• сумма неисполненного обязательства меньше 5 % от стоимости заложенного имущества

• Период просрочки основного обязательства - меньше 3-х месяцев

Помимо этого, при обеспечении обязательства, исполняемого периодическими платежами, обращение взыскания на предмет залога допускается при систематическом нарушении сроков их внесения, т. е. при нарушении сроков внесения платежей более чем 3-ёх раз (не обязательно подряд) в течение 12 месяцев, предшествующих дате обращения в суд или дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, даже если все просрочки являются незначительными.

Выделяются следующие виды порядков обращения взыскания на заложенное имущество (п. 1 ст. 349 ГК РФ):

1) судебный порядок;

2) внесудебный порядок.

Если соглашением между залогодателем и залогодержателем не предусмотрен внесудебный порядок взыскания, то всё происходит в суде. Однако Гражданским кодексом и другими законами предусмотрены случаи обязательного судебного порядка:

• предметом залога является единственное жилое помещение, принадлежащее на праве собственности гражданину, за исключением случаев заключения после возникновения оснований для обращения взыскания соглашения об обращении взыскания во внесудебном порядке

• предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества

• залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим

И др.

Стороны могут заключить отдельное соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания залога или включить это условие в договор залога. Соглашение должно соответствовать форме договора залога взыскиваемого имущества, а также содержать указание на один из или несколько (если несколько, то право выбора за залогодержателем) способов реализации заложенного имущества и стоимость (начальную цену продажи) этого имущества.

Процедура обращения взыскания во внесудебном порядке (с помощью исполнительной надписи нотариуса или самостоятельно залогодателем) заключается в направлении нотариусом или залогодержателем залогодателю, известным им другим залогодержателям, а также должнику уведомления о начале обращения взыскания на предмет залога (п. 8 ст. 349 ГК РФ). С момента получения данного уведомления залогодателем и должником взыскание на заложенное имущество считается обращенным.

Реализация заложенного имущества допускается не ранее чем через десять дней с момента получения залогодателем и должником уведомления залогодержателя или нотариуса, если иной срок не предусмотрен законом, а также если больший срок не предусмотрен соглашением между залогодержателем и залогодателем.

В этот срок должник или залогодатель (являющийся третьим лицом) вправе прекратить обращение взыскания на предмет залога (а затем также его реализацию), исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено.

К способам реализации заложенного имущества относятся:

1. Продажа с публичных торгов ( только в судебном порядке)

2. Продажа с торгов, процедура которых может быть урегулирована соглашением сторон, когда публичные торги регламентированы только законом (только внесудебный порядок)

3. Оставление залогодержателем предмета залога за собой

4. Продажа предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства

Последние 2 способа применимы к обоим порядкам, однако при внесудебном их можно предусмотреть соглашением только, если залогодатель - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.

1-2) Порядок проведения публичных и иных торгов при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, установлен в ст. 350.2 ГК РФ. Порядок проведения публичных торгов в ходе исполнительного производства при реализации недвижимости определен в Законе об ипотеке.

3) Порядок реализации заложенного имущества во внесудебном порядке путем оставления предмета залога за собой законом непосредственно не установлен. В Закона об ипотеке к отношениям сторон по оставлению залогодержателем за собой заложенного имущества применяются правила гражданского законодательства о купле-продаже, если иное не вытекает из характера правоотношений. Однако составление договора купли-продажи не требуется. Залогодержатель должен после истечения 10 дней с момента получения залогодателем и должником уведомления о начале обращения взыскания на заложенное имущество залогодержатель или нотариус направляют залогодателю и должнику еще один документ – заявление залогодержателя об оставлении предмета залога за собой.

4) При продаже предмета залога другому лицу (не относящегося к недвижимости), в ГК РФ указано, что залогодержатель обязан направить залогодателю заключенный с таким лицом договор купли-продажи. Соответственно, такой договор купли-продажи может быть совершен не ранее, чем через 10 дней с момента получения залогодателем и должником уведомления о начале обращения заложенного имущества.

Согласно закону Об Ипотеке при продаже заложенного недвижимого имущества залогодержателем другому лицу оно продается залогодержателем с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства по цене не ниже рыночной стоимости такого имущества, определенной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.

В случае, если стоимость оставляемого за залогодержателем или отчуждаемого третьему лицу имущества превышает размер неисполненного обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит выплате залогодателю.

Закон также допускает заключение договора об управлении залогом (ст. 356 ГК РФ). Такой договор могут заключить кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, с одним из таких кредиторов или третьим лицом (управляющим залогом). По данному договору управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) – компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором.

Изменение и прекращение залогового правоотношения

Изменение залогового правоотношения может произойти вследствие изменения его сторон, предмета или объема удовлетворения залогодержателя. Замена залогодержателя происходит автоматически в случае перехода обеспечиваемого требования к новому кредитору (ст. 384, 1112 ГК).

Замена залогодателя наступает при переходе предмета залога в собственность другого лица, который становится залогодателем (п. 1 ст. 353 ГК). Если залогодатель утрачивает право собственности на заложенную вещь вследствие ее реквизиции, национализации или выкупа для государственных (муниципальных) нужд, то право залога распространяется на предметы, полученные залогодателем взамен изъятой вещи, или на сумму причитающегося ему денежного возмещения (п. 1 ст. 354 ГК).

Замена предмета залога осуществляется по соглашению сторон. В случае гибели или повреждения заложенной вещи либо прекращения права собственности на нее по иным основаниям (например, в результате выкупа государством безхозяйственно содержимых культурных ценностей) залогодатель получает право на замену предмета залога равноценным имуществом (ст. 345 ГК). При отказе залогодателя заменить утраченный или поврежденный предмет залога залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (подп. 2 и 3 п. 1 ст. 351 ГК).

Прекращение залога ст. 352

Залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

2) если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога;

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным пунктом 2 статьи 345 настоящего Кодекса;

4) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, в том числе при оставлении залогодержателем заложенного имущества за собой, и в случае, если он не воспользовался этим правом (пункт 5 статьи 350.2);

5) в случае прекращения договора залога в порядке и по основаниям, которые предусмотрены законом, а также в случае признания договора залога недействительным;

6) по решению суда в случае, предусмотренном пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса(При грубом нарушении залогодержателем или залогодателем обязанностей, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога, а залогодержатель - досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и в случае его неисполнения - обращения взыскания на заложенное имущество);

7) в случае изъятия заложенного имущества (статьи 167, 327), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 353 настоящего Кодекса(В случае перехода прав на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в порядке универсального правопреемства залог сохраняется.);

8) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований предшествующего залогодержателя (пункт 3 статьи 342.1);

9) в случаях, указанных в пункте 2 статьи 354 и статье 355 настоящего Кодекса

а) Передача залогодержателем своих прав и обязанностей по договору залога другому лицу допускается при условии одновременной уступки тому же лицу права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. Если иное не предусмотрено законом, при несоблюдении указанного условия залог прекращается.

б) С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем.

10) в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

2. При прекращении залога залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан возвратить его залогодателю или иному управомоченному лицу. Залогодатель вправе требовать от залогодержателя совершения всех необходимых действий, направленных на внесение записи о прекращении залога.

Особенности отдельных видов залога

Особенности залога недвижимого имущества (Ипотека как способ обеспечения исполнения обязательства.) В соответствие с пунктом 1 статьи 1 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» - по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны - залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным законом.

Предметом ипотеки является недвижимое имущество, которое приобретается гражданином и которое допускается в обороте.

Ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, по договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом. Ипотекой также обеспечиваются дополнительные расходы залогодержателя.

Закон исключает возможность существования залога недвижимого имущества (ипотеки), при котором предмет залога передавался бы во владение залогодержателя. При этом залоге залогодатель всегда сохраняет право пользования заложенным недвижимым имуществом в соответствии с его назначением (п. 1 ст. 29 закона об ипотеке).

Недвижимое имущество (квартира, дом, комната и т.д.), которое приобретено должником-физическим лицом является его собственностью. Однако, такое право собственности определенным образом ограничено. Распоряжение им (к примеру, продажа или дарение) возможно только с согласия залогодержателя. На земельном участке, заложенном по договору об ипотеке, залогодатель вправе без согласия залогодержателя возводить в установленном порядке здания или сооружения, если иное не предусмотрено договором об ипотеке. Если иное не предусмотрено договором об ипотеке, ипотека распространяется на здания и сооружения возведенные на заложенном земельном участке (Ст.65 закона).

Ипотека индивидуальных и многоквартирных жилых домов и квартир, находящихся в государственной или муниципальной собственности, не допускается. Гостиницы, дома отдыха, дачи, садовые домики и другие строения и помещения, не предназначенные для постоянного проживания, могут быть предметом ипотеки на общих основаниях. Правила, установленные для ипотеки жилых домов и квартир, на них не распространяются (Ст.74 Закона).

При ипотеке предприятия или иного имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все входящее в состав этого предприятия или комплекса движимое и недвижимое имущество, в том числе исключительные права и права требования, включая приобретенные в период ипотеки, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 70 Закона об ипотеке).

В случае смерти залогодателя, то есть должника, данное недвижимое имущество в порядке универсального правопреемства переходит к его наследникам, которые в свою очередь несут все обязанности, связанные с договором ипотеки.

Договор ипотеки (залога недвижимого имущества) является самостоятельным договором по отношению к договору, в обеспечении которого она установлена.

Договор ипотеки заключается в простой письменной форме. НО, данный договор подлежит государственной регистрации. (ст. 38 закона)

Государственная регистрация договора ипотеки производится не в любом регистрирующем органе, а по месту нахождения недвижимого имущества, являющегося предметом ипотеки. Государственная регистрация является очень важным моментом, так как именно после государственной регистрации договора ипотеки последний вступает в силу, то есть именно с этого момента недвижимое имущество находится в залоге. (п.1 Ст.64.1 и п.1 Ст. 77 Закона об ипотеке)

По договору ипотеки, как правило, оформляется закладная. Закладная – это именная ценная бумага, удостоверяющая права ее законного владельца. Закладная составляется залогодателем и передается залогодержателю регистрирующим органом после государственной регистрации договора ипотеки. Тот, кто владеет закладной, тот и имеет права на заложенное имущество.

После исполнения обязательства залогодержатель возвращает закладную с отметкой об исполнении данного обязательства.

При неисполнении вышеуказанного обязательства происходит обращение на предмет ипотеки (квартиру, дом, комнату и др.), который подлежит продаже с торгов (с аукциона либо по конкурсу). После продажи данного имущества с торгов вырученная сумма идет на погашение задолженности гражданина, а также на возмещение расходов на организацию и проведение торгов. Оставшаяся сумма передается гражданину-должнику.

Закон об ипотеке устанавливает особенности залога земельных участков (ст. 62-68), предприятий (ст. 70-73) и жилых помещений (ст. 74-78)

Залог товаров в обороте ст. 357

Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге (п. 1 ст. 357 ГК).

Предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках. (абз. 2 п. 1 ст. 357)

Поскольку в этом случае предмет залога точно не индивидуализирован и не обособлен от иных товаров, принадлежащих залогодателю, право залога товаров в обороте не является вещным правом.

Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором. (абз. 3 п. 1 ст. 357)

Оно не обладает свойством следования. Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, которые указаны в договоре залога товаров в обороте, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. (п. 2 ст. 357).

При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения. В целях различения указанных заложенных товаров и иных вещей может быть нотариально удостоверен факт нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время. (п. 4 ст. 357).

После возникновения предпосылок для обращения взыскания на заложенные товары они подлежат реализации в общем порядке (ст. 349 и 350).

Залог вещей в ломбарде ст. 358

При залоге вещей в ломбарде залогодателями могут быть только физические лица, а залогодержателями - специализированные организации: ломбарды, осуществляющие такую деятельность в качестве предпринимательской. Ломбарды могут принимать в залог только движимое имущество, предназначенное для личного потребления (п. 1 ст. 358)

Закладываемые вещи обязательно передаются ломбарду (абз. 1 п. 3 ст. 358). Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами (абз. 3 п. 3 ст. 358). Такой залог может служить обеспечением только краткосрочного кредита. Правила кредитования (соответственно правила о максимальных сроках кредитования) граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей устанавливаются Законом о ломбардах в соответствии с ГК (п. 6 ст. 358).

При залоге вещей в ломбарде ответственность заемщика ограничивается стоимостью заложенной вещи. Как предусмотрено п. 5 ст. 358, в случае невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард по истечении льготного месячного срока вправе продать это имущество в порядке, установленном законом о ломбардах. После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

Специфично и оформление договоров при залоге вещей в ломбарде. Договор займа оформляется путем выдачи ломбардом залогового билета (п. 2 ст. 358), а заключение договора хранения в ломбарде удостоверяется выдачей ломбардом поклажедателю именной сохранной квитанции (п. 2 ст. 919 ГК, п. 3 ст. 9 Закона о ломбардах).

Поскольку ломбард является коммерческой организацией, он обязан за свой счет страховать в пользу залогодателя принятые в залог вещи в полной сумме их оценки. Оценка производится на основании соглашения сторон в соответствии с ценами, обычно устанавливаемыми в торговле на вещи такого же рода и качества, как вещь, закладываемая на момент ее принятия в залог (п. 3 ст. 358, п. 3 ст. 919 ГК, ст. 5 Закона о ломбардах). Ломбард несет ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей, если не докажет, что они произошли вследствие непреодолимой силы (п. 4 ст. 358).

В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, обращение взыскания на имущество должника производится ломбардом на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока. Договором займа может быть предусмотрена возможность обращения взыскания на невостребованную вещь без совершения исполнительной надписи нотариуса (п. 3 ст. 12 Закона о ломбардах).

Реализация этого имущества производится в обычном порядке (п. п. 3, 4, 6, 7 ст. 350 ГК).

Договор залога вещей в ломбарде является публичным договором, и на него распространяется действие законодательства о защите прав потребителей. Договор залога вещей в ломбарде также является договором присоединения (ст. 428 ГК). В связи с этим в п. 7 ст. 358 ГК специально указано, что условия договора займа, ограничивающие права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК и иными законами, в частности Законом о ломбардах, ничтожны. Вместо таких условий применяются соответствующие положения закона.

Понятие и юридическая природа права удержания вещи. Основания удержания вещи.

В первую очередь надо смотреть статью 359 ГК РФ

1. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

2. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. То есть право удержания сохраняется при переходе права на удерживаемую вещь к третьим лицам

3. Правила настоящей статьи применяются, если договором не предусмотрено иное. Это означает, что стороны могут иначе урегулировать отношения по поводу удержания, в том числе исключить действие соответствующих норм ГК РФ применительно к их договорным отношениям

Изходя из п. 1 ст. 359 ГК РФ, под правом удержания вещи понимается право кредитора, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержание вещи, будучи отнесенным законодателем к числу способов обеспечения исполнения обязательств, является также мерой оперативного воздействия, поскольку оно применяется к нарушителю гражданских прав непосредственно самими кредитором (ретентором) без обращения за защитой права к компетентным государственным органам.

По юридической природе право удержания вещи сходно с правом стороны приостановить встречное исполнение в соответствующих обязательствах (ст. 328 ГК РФ).

Содержание права удержания вещи можно разделить на :

• Общегражданское(субъектами могут быть как предприниматели, так и лица, не являющиеся таковыми) (абз. 1 п. 1 ст. 359 ГК) Может иметь место тогда, когда кредитор вправе удерживать вещь должника в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате именно этой вещи или по возмещению кредитору издержек и других убытков, непосредственно связанных с ней. Например, автомобиль, попавший в аварию, эвакуируется в автосервис и там ремонтируется. Однако гражданин - собственник автомобиля не оплачивает расходы по эвакуации автомобиля, стоимость запчастей и ремонта, согласованные в договоре. В таком случае автосервис может удерживать автомобиль, так как его требования связаны именно с этой вещью. Но если гражданин - собственник автомобиля возместит расходы автосервиса и оплатит работы по ремонту автомобиля, то автосервис не вправе удерживать отремонтированный автомобиль, ссылаясь на то, что собственник автомобиля не исполняет перед ним свои обязательства по оплате ремонта другого автомобиля, также принадлежащего этому гражданину.

• Торговое(обе стороны (участники) которых действуют как предприниматели) (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК). Основанием возникновения торгового (предпринимательского) права удержания является неисполнение должником требований, не связанных с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникших из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК). Так, между сторонами был заключен договор аренды, во исполнение которого арендодатель (ответчик) передал истцу в аренду нежилое помещение (цех вентиляции и пневмотранспорта) сроком на пять лет. В данном помещении арендатор разместил оборудование, принадлежащее ему на праве собственности. По окончании срока аренды арендатор не освободил помещение от своего оборудования, чем нарушил требование ст. 622 ГК. Впоследствии он попытался вывезти свое имущество, однако арендодатель чинил ему препятствия и удерживал оборудование, указывая, что делает это в связи с неисполнением арендатором обязательства по внесению арендной платы и вернет имущество после погашения долга в полном объеме. Суд признал доводы арендатора о неправомерности удержания его оборудования ответчиком несостоятельными в связи с отсутствием у него каких-либо обязательств перед ответчиком по поводу этого оборудования. При этом суд констатировал, что в рассматриваемом им случае спорное оборудование оказалось во владении арендодателя по воле самого арендатора при отсутствии со стороны арендодателя каких-либо неправомерных деяний, что допускает его удержание по правилам п. 1 ст. 359 ГК

Таким образом, основания для возникновения:

1) неисполнения должником в срок обязательства по оплате именно этой вещи или по возмещению кредитору издержек и других убытков, непосредственно связанных с ней.

2) неисполнение должником требований, не связанных с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникших из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (абз. 2 п. 1 ст. 359 ГК).

Предметом удержания может быть только вещь. Если вещь находится у него без законных оснований (допустим, похищена), данный субъект не вправе удерживать эту вещь с целью побуждения собственника к исполнению каких-либо денежных требований, не может получить удовлетворение за счет ее стоимости. В соответствии с п. 1 ст. 359 ГК объектом удержания может выступать лишь вещь, принадлежащая должнику на праве собственности или ином титуле.

Из буквального толкования п. 1 ст. 359 ГК следует, что удержание недвижимой вещи не запрещено. Практическая целесообразность удержания недвижимого имущества очевидна из следующего примера. Допустим, банк заключает договор аренды и производит с согласия арендодателя перестройку арендуемого помещения под банковский офис, вкладывая в ремонт и улучшения большие средства. По истечении договора аренды собственник отказывается от его пролонгации и возмещения банку стоимости перестройки и неотделимых улучшений. В этой ситуации банк может отказаться освободить помещение, ссылаясь на ст. 359 ГК. МНЕ ЧЕТ НЕ ОЧЕНЬ ПОНЯТНО, ЕСЛИ КТО ПОНЯЛ, ОБЪЯСНИТЕ. (ТУТ ПРИКОЛ В ТОМ, ЧТО ПОСЛЕ ТОГО КАК БАНК ВЛОЖИЛ КУЧУ БАБОК В РЕМОНТ АРЕНДУЕМОГО ПОМЕЩЕНИЯ, СОБСТВЕННИК РЕШИЛ КИНУТЬ БАНКИРОВ И ОТКАЗАТЬСЯ ОТ ДОГОВОРА АРЕНДЫ, ТЕМ САМЫМ ОСТАВИВ СЕБЕ ПОМЕЩЕНИЕ С НОВЫМ ЕВРОРЕМОНТОМ, А ЭТО НЕ ПО-ПАЦАНСКИ. ПОЭТОМУ ДОБРОСОВЕСТНЫЕ БАНКИРЫ, В ЦЕЛЯХ ЗАЩИТЫ СВОИХ ИНТЕРЕСОВ ОБЛАДАЮТ ПРАВОМ ПОСЛАТЬ НА ТРИ БУКВЫ СОБСТВЕННИКА И ОСТАТЬСЯ В “СВОЕМ” ОТРЕМОНТИРОВАННОМ ОФИСЕ). ТУТ АБЗАЦ ПЕРВЫЙ ПУНКТА 1(СОБСТВЕННИК НЕ ОПЛАТИЛ ЕВРО РЕМОНТ)

Володя, тут всё правильно. По ст.623 за неотделимые улучшения, которые аренадатор произвел за свой счет и с согласия арендодателя, арендатор имеет право на возмещение их стоимости после прекращения договора аренды. И поэтому пока собственник не оплатит все издержки, ему светят только вышеупомянутые три буквы, на которые он был послан :) бро, мужик, я не говорил, что тут неправильно, я просто не очень сначала понял, а потом я все очень хорошо понял. Но еще раз от души за прояснение, ставлю сердечко.

Государственная регистрация права удержания недвиги не нужна. Если бы была бы нужна, то государственная регистрация права удержания означала бы необходимость возложения на регистрирующие органы несвойственной им судебной (юрисдикционной) функции: установление факта неправомерного неисполнения должником денежных обязательств по оплате недвижимой вещи или возмещению связанных с нею убытков и пр.*(171), т.е. решение вопроса о правомерности удержания.

Обеспечительный механизм. Право удержания вещи может существовать лишь при наличии обязательства между ретентором и должником Так, по одному из дел суд указал, что по смыслу ст. 359 ГК РФ изложенные в ней правила применяются при наличии между должником и кредитором вытекающих из сделки обязательственных правоотношений. По указанному делу между спорящими субъектами таких отношений не было (постановление Президиума ВАС РФ от 20 апреля 2010 г. № 17811/09 по делу № А51-13785/20082-340/27).

Удержание вещи выполняет стимулирующую функцию – побуждает должника к исполнению обязательства. Если должник все же не исполняет обязательства, вступает в действие защитная функция удержания: требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК РФ). Требования, которые могут обеспечиваться правом удержания, всегда носят денежный характер

Сроки существования и начала осуществления права удержания законом не определены. Кредитор вправе начать осуществление права на удержание в любое время после возникновения основания права удержания - неоплаты вещи, отсутствие возмещения издержек и иных убытков, связанных с вещью, неудовлетворение иного денежного требования, вытекающего из обязательства, в котором должник и кредитор действовали как предприниматели. Если удержание обеспечивает право требования, прекращающееся в силу указания закона или договора по окончании определенного срока (п. 3 ст. 425 ГК), то удержание вещи будет правомерно только в тех же временных пределах. Если удержание обеспечивает исполнение требования, сохраняющего свою силу до момента окончания его исполнения (п. 3 ст. 425 ГК), то удержание правомерно и возможно до этого же момента. То есть при таких обстоятельствах вещь может удерживаться кредитором до тех пор, пока должник не исполнит обязательство, обеспечиваемое удержанием.

Если кредитор, которому отказано в иске об истребовании неисполненного должником по причине пропуска исковой давности, продолжает удерживать вещь, а должник не истребует ее в пределах срока исковой давности для предъявления виндикационного иска, то это значит, что должник отказывается от права собственности на эту вещь.

Субъекты- ретентор и должник

Права ретентора:

• может совершать фактические действия по обеспечению сохранности предмета удержания (самозащита - ст. 14 ГК), а также предъявлять иски по защите прав владельца, не являющегося собственником (ст. 305 ГК).

• обладает правом на получение удовлетворения своих требований из стоимости удерживаемой вещи в объеме и в порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом (ст. 360 ГК).

Обязанности ретентора: Основной обязанностью ретентора является необходимость принятия для сохранения удерживаемой вещи мер, соответствующих обычаям делового оборота. В случае порчи вещи или ухудшения ее качества ретентор несет гражданско-правовую ответственность. Когда имеет место общегражданское удержание, ответственность ретентора наступает только при наличии его вины, а если удержание носит торговый характер - независимо от вины. Если ретентор неправомерно использует удерживаемую вещь, то он должен возместить собственнику или иному титульному владельцу удерживаемой вещи причиненные этим убытки, а также выплатить возникшее в связи с этим неосновательное обогащение

Должник в случае удержания его вещи имеет права, корреспондирующие с обязанностями ретентора. Это - право требовать обеспечения сохранности вещи, возмещения убытков, причиненных порчей удерживаемой вещи, и т.д. При удовлетворении требований ретентора из стоимости удерживаемой вещи в объеме и в порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом, у должника возникают права, однопорядковые правам залогодержателя при наложении взыскания на предмет залога и его реализации. В частности, должник вправе просить суд, обращающий взыскание на удерживаемое имущество, об отсрочке его продажи с публичных торгов на срок до одного года

Право удержания вещи коренным образом отличается от права залога. Во-первых, залогом обеспечиваются требования кредитора, строго определенные в договоре залога или указанные в законе (при установлении залога в силу закона). Требование, которое обеспечивается правом удержания, становится очевидным только после нарушения, допускаемого должником. Во-вторых, залог обеспечивает требования кредитора до наступления основания для обращения взыскания на заложенное имущество, т.е. до момента нарушения должником обеспеченного залогом обязательства. Право удержания обеспечивает требования кредитора уже после нарушения должником обеспечиваемого обязательства, т.е. после возникновения основания для обращения взыскания на удерживаемую вещь.

ГК РФ Статья 360. Удовлетворение требований за счет удерживаемой вещи

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Порядок по 349 статье ГК РФ

Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

• принципал — должник по основному обязательству;

• бенефициар — кредитор по основному обязательству;

• гарант — коммерческая организация, взявшая по просьбе принципала на себя обязательство уплатить денежную сумму бенефициару в соответствии с условиями гарантии.

Суть независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства заключается в том, что коммерческая организация (гарант) по договоренности с принципалом (должником) обязуется уплатить бенефициару (кредитору) денежную сумму.

Исполнение обязательства по гарантии должно производиться независимо от действительности обеспечиваемого обязательства.

Условие о письменном требовании по-прежнему сохранилось в п. 1 ст. 374 ГК РФ, о независимости от основного обязательства говорилось в старой редакции ст. 370 ГК РФ.

В чем заключается независимость гарантии? Когда она была банковской, это прямо указывало, что ее могут выдавать только кредитные организации. И страховые. Независимость и раньше была закреплена в ст. 370 ГК РФ, но сейчас эта норма существенно расширена.

Сохранено прежнее положение, также в статью добавлено два пункта, содержащих ряд уточнений о независимости.

Гарантийное обязательство не зависит от основного, обеспечиваемого им обязательства. Как следствие этого установлено, что гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного или другого обязательства, в том числе из соглашения о выдаче гарантии.

Вторым дополнением, указывающим на независимость гарантии, является лишение гаранта права ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии, при возражении против требований бенефициара.

Следующим указанием на независимость гарантии является отсутствие у гаранта права предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом.

У принципала (должника) имелось право требования к бенефициару (кредитору). Это требование было уступлено принципалом, выступающим в качестве цедента, гаранту, являющемуся цессионарием. В таком случае предъявление гарантом бенефициару уступленного права к зачету не допускается, если иное не предусмотрено независимой гарантией или соглашением между гарантом и бенефициаром.

О независимости гарантии свидетельствует признание утратившей силу ст. 369 ГК РФ, указывающей на обеспечительный характер банковской гарантии и обязанности принципала заплатить за ее выдачу гаранту.

Обеспечительный характер независимой гарантии и так следует из смысла ст. 368 ГК РФ, а на отношения между гарантом и принципалом в случае спора бенефициар все-равно ссылаться не может.

Понятие и функции задатка. Соглашение о задатке.

Понятие задатка

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК).

В настоящее время задаток может применяться для обеспечения обязательств, возникающих как с участием граждан, так и с участием юридических лиц, т.е. использоваться и в предпринимательских отношениях. Вместе с тем задатком по-прежнему может обеспечиваться исполнение исключительно договорных обязательств, так как, согласно закону он является частью суммы платежей, причитающихся по договору стороне, получившей задаток.

Предметом задатка может быть только денежная сумма, размер которой определяется договаривающимися сторонами. С теоретической точки зрения нет никаких препятствий для того, чтобы предметом задатка признавались иные имущественные ценности.

Соглашение сторон о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК). При нарушении сторонами предписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства. А в случае возникновения спора по поводу того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст 380 ГК).

Функции задатка

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции.

Платёжная. Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка засчитывается в счет платежей, подлежащих осуществлению стороной, выдавшей задаток.

Следовательно, выдача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка. Следует иметь в виду, что платежная функция задатка может иметь место только при исполнении сторонами договорных обязательств. При неисполнении обязательств, обеспечиваемых задатком, он начинает выполнять штрафную роль.

В соответствии с законом задаток выдается в подтверждение заключения договора, т.е. выполняет доказательственную функцию. Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или не был заключен договор, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить о заключении договора, обеспеченного задатком. При этом необходимо, чтобы сторонами были соблюдены условия закона, при которых договор считается заключенным (ст. 432, 433 ГК). Выдача и получение задатка могут служить доказательством заключения договоров, совершенных как в устной, так и в письменной форме.

Главная функция задатка - обеспечение исполнения договорного обязательства. Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства, ибо согласно закону, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК). Именно потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка. В этом качестве сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафной характер. Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком и, соответственно, не освобождают должника от необходимости исполнения этого обязательства. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Обеспечительная функция задатка проявляется только в случаях неисполнения сторонами договорного обязательства. Обеспечительная функция задатка не касается случаев ненадлежащего исполнения договорного обязательства. Поэтому последствия в виде потери задатка одним субъектом или возвращения его другим в двойном размере не могут иметь место при ненадлежащем исполнении договорного обязательства, исполнение которого обеспечено задатком.

Последствия прекращения и неисполнения обязательства, обеспеченного задатком.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен (п. 1 ст. 381).

Тем самым, передача задатка - это всегда частичное исполнение обязательства одной из сторон. Иными словами, с передачей задатка исполнение уже началось. В соответствии со ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает. В таком случае задаток должен быть возвращен, если иное не предусмотрено соглашением.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п.2 ст. 381). Данное правило действие лишь в случае неисполнения обязательства (при ненадлежащем исполнения обязательства оно не применяется).

Соотношение задатка и аванса

Отличие заключается в последствиях прекращения и неисполнения обязательства – обеспечительной функции задатка. Если сделка совершена, то различий между авансом и задатком стороны не замечают. Однако если сделка не происходит в случае аванса – он просто возвращается. Сторона, виновная в срыве сделки, по договору об авансе не несет никаких санкций, за исключением случаев, когда стороны в договоре об авансе предусмотрели какой-то штраф. В случае, когда сделка не произошла по вине стороны, передавшей задаток (покупателя), то задаток теряется и остается у получателя задатка (продавца). Если сделка не произошла по вине получателя задатка – сумма задатка должна быть возвращена в двойном размере, т.е. если задаток 100 рублей, то получатель задатка обязан вернуть 200 рублей. Это правило содержится в статье 381 ГК РФ и определяет самые существенные отличия между авансом и задатком. Задаток позволяет сторонам контролировать друг друга. Получатель задатка контролирует деньгами, а плательщик – ответственностью в виде штрафной санкции в размере задатка. В этом и заключается обеспечительная функция задатка.

Особенности использования обеспечительного платежа

Во-первых, в отличие от задатка обеспечительный платеж не выполняет платежную функцию, если иное не предусмотрено договором. В абз.2 п.1 ст.381.1 ГК указано, что сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения обеспечиваемого обязательства только при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором.

Так, например, при обеспечении договора аренды нежилого помещения или найма жилого помещения стороны могут согласовать, что сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет платы за пользование имуществом в течение последнего месяца действия договора. (Особым обстоятельством здесь будет являться окончание действия договора и наступление последнего месяца)

Во-вторых, обеспечительным платежом могут обеспечиваться любые денежные обязательства, в том числе обязанности возместить убытки или уплатить неустойку (в случае нарушения договора), а также обязательства, возникающие из сделок, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от наступления обстоятельств, перечисленных в п. 2 ст. 1062 ГК РФ (изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

В-третьих, договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести (обязанность должника) или частично возвратить (обязанность кредитора) обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств (п. 3 ст. 381.1 ГК РФ). Как правило, в договорах устанавливается обязанность должника восстановить размер платежа до величины, предусмотренной договором, в случае, когда часть суммы была засчитана в счет исполнения обязательства.

В-четвёртых, Правила об обеспечительном платеже применяются также в случаях, если в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.

Понятие и юридическая природа поручительства. Виды поручительства.

Поручительство – правоотношение, по которому поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Нормы о поручительстве закреплены в § 5 гл. 23 ГК РФ (ст. 361–367). Помимо этого важное практическое значение имеют разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» (далее – постановление Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. № 42)

Юридическая природа( характерные черты):

• Акцессорное обязательство

• Поручительством могут обеспечиваться любые гражданско-правовые обязательства, как денежные, так и неденежные, а также обязательства, которые возникнут в будущем (п. 2 ст. 361 ГК РФ).

• В основном поручительство используется в гражданском обороте как способ обеспечения исполнения денежных обязательств, прежде всего обязательств из кредитных договоров. Однако закон не содержит ограничений по использованию поручительства в иных сферах.

• Поручитель является должником по акцессорному обязательству, возникающему из договора поручительства, и не является должником (содолжником) по основному обязательству.

• Договор поручительства - самостоятельный договор. Его цель прежде всего компенсировать

В зависимости от того, какое обязательство у поручителя, есть дифференциация

Суть такой дифференциации заключается в следующем.

1. По общему правилу, при обеспечении денежных обязательств поручитель обязуется осуществить в пользу кредитора эквивалентное предоставление (т. е. уплатить кредитору денежную сумму, равную той, которую должен был предоставить, но не предоставил должнику по основному обязательству).

2. Если поручительством обеспечивается неденежное обязательство, поручитель обязуется уплатить кредитору денежную сумму, соответствующую имущественным потерям кредитора, вызванным неисполнением либо ненадлежащим исполнением должником обеспеченного обязательства (осуществить компенсационное предоставление)

Пленум ВАС РФ указал, что поручитель при неденежном обязательстве вправе предложить кредитору надлежащее исполнение неденежного обязательства по правилам п. 1 ст. 313 ГК РФ. То есть он может исполнить и в натуральной форме, необязательно деньгами.

Виды поручительства:

• Поручительство на срок(Если A обязуется перед B, что в случае невыполнения C своего обязательства в назначенный срок - 1 января 2005 г. - будет нести перед B ответственность) : то есть ответственность не просто за исполнение обязательства главным должником, а за исполнение его в срок

• Поручительство ограниченное сроком (Если А обязуется перед В, что в случае невыполнения С своего обязательства А будет нести ответственность в обусловленных пределах, а В в срок до 1 января 2005 г. может предъявить к нему требование, то имеет место поручительство, ограниченное сроком.)

• Аваль (Аваль представляет собой одностороннюю абстрактную сделку, в силу которой определенное лицо (авалист или кавент) принимает на себя простое и ничем не обусловленное одностороннее обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет (вместо) иного лица, уже обязанного к платежу по данному векселю или чеку)

• Другой особой разновидностью поручительства является делькредере - ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (п. 1 ст. 993 ГК). За принятие ручательства - делькредере - комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение в порядке и размере, предусмотренных договором комиссии (п. 1 ст. 991 ГК).

Также можно выделить :

• Полное поручительство

• Частичное поручительство

Основания возникновения.

• На основании закона(ст. 532 ГК РФ (поручительство государственного заказчика при оплате товара покупателем в отношениях по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд))

• На основании договора (договором поручительства (п. 1 ст. 361 ГК РФ), по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Указанный договор заключается между кредитором и поручителем.)

Данный договор является *консенсуальным (считается заключенным с момента достижения кредитором и поручителем в установленной форме соглашения по его существенным условиям) * односторонним (создает основные обязанности только для поручителя) * безвозмездным (кредитор не обязан осуществлять плату или иное встречное предоставление в пользу поручителя).

Договор поручительства заключается в письменной форме, иначе он является недействительным (ст. 362, п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ).

Единственным существенным условием договора поручительства, которое в силу закона подлежит согласованию сторонами, является условие о предмете данного договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Оно считается согласованным, если в данном договоре установлена обязанность поручителя отвечать за должника по определенному обязательству, в частности, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. ОБЯЗАТЕЛЬНО ДОЛЖНА БЫТЬ ОТСЫЛКА К ДОГОВОРУ ПО ОСНОВНОМУ ОБЯЗАТЕЛЬСТВУ

Особое правило установлено для договоров поручительства, по которым в качестве поручителя выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В таком договоре может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы (ст. 361 ГК РФ).

Субъекты отношений. Отношения поручительства возникают между кредитором и поручителем. В качестве поручителя может выступать любой субъект гражданского права, но законом могут предусматриваться ограничения на заключение такого договора для отдельных категорий субъектов

Должник в данных правоотношениях не участвует: для заключения договора поручительства не требуется согласия должника, ни даже его уведомления.

Вместе с тем, как правило, именно должник организует заключение такого договора (в том числе подбирает кандидатуру поручителя). Это обусловливает наличие отношений между должником и поручителем, которые могут иметь как договорную форму (например, между ними может быть заключен договор о выдаче поручительства), так иную форму (например, корпоративные, отношения аффилированности, родственные и иные фидуциарные отношения и др.)

Сопоручительство

К обеспечению исполнению обязательства посредством поручительства может привлекаться несколько лиц. Сопоручителями именуются лица, совместно давшие поручительство. По общему правилу, они отвечают перед кредитором солидарно, иное может предусмотрено договором поручительства. Сопоручители могут ограничить свою ответственность перед кредитором – тогда они обеспечивают основное обязательство каждый в своей части. В этом случае презюмируется обеспечение различных частей обязательства должника (п. 3 ст. 363 ГК РФ, п. 29 постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. № 42). Поскольку в данной ситуации возникают отношения солидарной множественности лиц на стороне должника в акцессорном обязательстве, права того сопоручителя, который исполнил солидарную обязанность, определяются по модели, схожей с общими правилами ст. 325 ГК РФ, – он имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.

Раздельное поручительство

От сопоручительства следует отличать так называемые раздельные поручительства, когда несколько поручительств были даны по различным договорам поручительства независимо друг от друга. Отличие ситуации с раздельными поручительствами от сопоручительства заключается в том, что исполнение одного из поручителей влечет за собой переход к нему всех прав, принадлежавших кредитору (ст. 387 ГК РФ), в том числе права требования к другим поручителям в том объеме, в котором они обеспечивают обязательство (механизм пропорционального распределения, установленный для сопоручительства, в данной ситуации не применяется).

(каждый сопоручитель заключал отдельный договор с кредитором и все договоры поручительства заключены в разное время)

Перепоручительство

Помимо этого, обязательства, которые могут возникнуть у поручителя перед кредитором, в свою очередь, могут быть обеспечены другим поручительством. Такое «поручительство за поручителя» называется перепоручительством. Перепоручитель заключает договор с тем же кредитором, что и поручитель (кредитором по основному обязательству).

кроме этого, выделяется обратное поручительство, при котором обеспечивается исполнение обязательства должника перед поручителем по требованию, которое перейдет к нему после того, как он исполнит свою обязанность по договору поручительства. Кредитором по обратному поручительству является лицо, которое выступает поручителем по договору поручительства.

Когда поручитель обеспечивает свое обязательство другим поручительством

Содержание правоотношения. При нарушении должником основного обязательства (неисполнении или ненадлежащем исполнении) кредитор вправе предъявить требование к поручителю, а поручитель соответственно обязан осуществить либо эквивалентное, либо компенсационное предоставление (см. выше).

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ:

*общее правило - солидарная(кредитор вправе требовать исполнения как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ).)

*договором мб установлена субсидиарная( сначала у должника, а потом у поручителя)

Права и обязанности сторон поручительства

При нарушении должником основного обязательства (неисполнении или ненадлежащем исполнении) кредитор вправе предъявить требование к поручителю, а поручитель соответственно обязан осуществить либо эквивалентное, либо компенсационное предоставление.

По общему правилу поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно (солидарное поручительство). Законом или договором поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (субсидиарное поручительство).

При предъявлении кредитором требования к поручителю последний вправе выдвигать возражения. Во-первых, это могут быть возражения, которые мог бы представить должник. Например, указание на недействительность основного обязательства, представление доказательств того, что основное обязательство исполнено, и т.д. Даже если должник признал долг или отказался использовать имеющиеся возражения, поручитель не теряет права выдвигать такие возражения. Поручитель может не исполнять свое обязательство, пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение путем его зачета против требования должника. Ограничения рассматриваемого права поручителя о возражениях недопустимы. Если есть соглашение об ограничении или о лишении поручителя данного права, то оно ничтожно (п. 1, 2, 5 ст. 364 ГК). Во-вторых, против требования кредитора поручитель может выдвигать собственные возражения, следующие из (а) отношений поручительства или (б) иных обстоятельств. Так, поручитель может ссылаться на недействительность договора поручительства, на то, что поручительство прекратилось, указывать, что он уже исполнил свою обязанность перед кредитором, и т.д. Что касается «иных обстоятельств», то, очевидно, ими могут быть любые факты, находящиеся за пределами правовых связей кредитора, должника и поручителя, которые в силу закона препятствуют исполнению поручителем своего обязательства.

5. Исполнение обязательства поручителем влечет следующие правовые последствия: а) к поручителю переходят права кредитора в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора; б) поручитель получает права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю в таком же объеме; в) у поручителя возникает право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитором, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Размер процентов определяется по правилам, установленным ст. 395 ГК; г) у кредитора возникает обязанность вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Указанные правовые последствия исполнения обязательства поручителем наступают при условии, что иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними

Прекращение поручительства

может происходить по общим основаниям прекращения обязательств (исполнением, предоставлением отступного, совпадением должника и кредитора в одном лице и т.д.) (ст. 407–419 ГК). Естественно, что эти (общие) правила применяются с учетом норм о поручительстве и существа отношений поручительства.

Есть спец. Основания:

1. Поручительство прекращается с прекращением основного обязательства.

2. Поручительство прекращается в случае перевода долга по основному обязательству на другое лицо (ст. 391–392.1 ГК), если поручитель не согласился отвечать за нового должника

При этом действуют следующие правила: а) поручитель должен быть извещен о переводе долга; б) поручитель может согласиться отвечать за нового должника в разумный срок; в) согласие поручителя имеет силу, если оно явно недвусмысленно выражено; г) согласие позволяет установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.

3. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (п. 5 ст. 367 ГК). Отсюда, в частности, следует, что поручитель вправе исполнить основное обязательство за должника. Обязанность поручителя может состоять только в уплате денег кредитору. Действуя в рассматриваемой ситуации за должника, поручитель может предложить кредитору надлежащее исполнение и других обязательств (не только денежных).

4. Поручительство прекращается с истечением срока, на который дано поручительство. Если такой срок не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. В случаях, когда срок исполнения основного обязательства (а) не указан и (б) не может быть определен или (в) определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

. Смерть гражданина, являвшегося должником, не прекращает поручительство (п. 4 ст. 367 ГК). Может так произойти, что поручитель, исполнив свое обязательство, не сможет потребовать соответствующую сумму с наследников умершего, поскольку они отвечают по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедшего к ним имущества (ограниченная ответственность) (ст. 1175 ГК). Реорганизация юр. Лица тоже не влечет прекращения поручительства.

Понятие и условия наступления гражданско-правовой ответственности.

Несмотря на множественность высказанных позиций, единое определение гражданско-правовой ответственности так пока и не сформулировано. В научной литературе в качестве основных признаков гражданско-правовой ответственности указывается на государственное принуждение, наличие дополнительных имущественных обременений для должника (правонарушителя), а также на восстановление имущественной сферы потерпевшего (кредитора).

Наиболее емкое определение из всех цивилистов, приведено Яковлевым, который понимал под гражданско-правовой ответственностью – принудительные меры, которые установлены в законе или договоре, и представляющие собой имущественные лишения для правонарушителя, а также компенсацию потерь для лица, потерпевшего от правонарушителя».

Целью ответственности является прежде всего восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего. Именно размер причиненного имущественного вреда по общему правилу определяет меру ответственности.

Однако ответственность в гражданском праве решает задачи не только компенсации, но и справедливого распределения бремени неблагоприятных последствий, а также воздаяния за совершенные правонарушения (карательная).

Первая из них реализуется при установлении в законе ограниченного размера ответственности по договорам энергоснабжения (ст. 547 ГК РФ), , перевозки (ст. 796 ГК РФ) и тд. Справедливое распределение бремени вреда (убытков) достигается и путем учета имущественного положения причинителя вреда (п. 2 ст. 1083 ГК РФ) или имущественного положения потерпевшего, когда законодатель допускает переложение обязанности по возмещению вреда на лицо, которое в момент причинения вреда было неделиктоспособным.

Карательная функция реализуется с установлением в законе штрафных убытков (сумма, которую должен уплатить должник, сверх причиненного кредитору ущерба). Например, в ст.1242 и 1301 предусмотрены компенсации за нарушение исключительного права. Одна из санкций ответственности позволяет взыскивать в пользу потерпевшего денежную сумму (например, в размере от 10 тыс. до 5 млн руб. (ст. 1301 ГК РФ)), которая может и превышать размер фактически причиненных ему убытков.

Основанием гражданско-правовой ответственности является правонарушение.

Общепризнанной является позиция о четырехэлементной структуре состава гражданского правонарушения, состоящего из:

1. противоправности деяния

2. Наличия вреда

3. Причинно-следственной связи

4. Вины

Первые три являются объективными элементами состава правонарушения, последний (вина) является субъективным элементом.

Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является достаточным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании убытков.

Противоправность как условие гражданско-правовой ответственности.

Противоправным может быть как активное поведение (действие) должника (например, передача продавцом некачественного товара покупателю), так и пассивное поведение, бездействие (например, если подрядчик не приступил к выполнению работ в установленные сроки). Бездействие является противоправным, если закон или условия договора предписывают должнику необходимость совершения определенных действий.

Противоправность в научной литературе может трактоваться объективно, в качестве деяния, нарушающего норму объективного права, так и субъективно, как деяние, посягающее на конкретное субъективное право. Однако ученые умы нашей кафедры ГП (в особенности дама, излучающая сексуальную энергию) считают, что гражданское противоправное деяние нарушает норму объективного права (норму закона) посредством нарушения конкретного субъективного права кредитора.

Так, в отношении внедоговорной (деликтной) ответственности современное гражданское законодательство, основываясь на принципе генерального деликта (п. 1 ст. 1064 ГК), содержит общий запрет на причинение вреда, т. е. всякое причинение подразумевается противоправным, если на его совершение не было соответствующего законного управомочия. Необходимо отметить, что исполнение любого договорного обязательства (поименованного и непоименованного) подчиняется требованиям ст. 309 ГК РФ, согласно которой обязательства должны исполняться надлежащим образом. Таким образом, любое неисполнение договорного обязательства автоматически рассматривается как противоправное, если иное не будет прямо предусмотрено законом или договором.

Обстоятельства, исключающие противоправность деяния и гражданско-правовую ответственность:

1) Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства (абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК).

2) В сфере предпринимательской деятельности обстоятельством, освобождающим от ответственности, является непреодолимая сила, т.е. чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (землетрясение, наводнение, военные действия и т.п.).

3) Также по общему правилу обстоятельством, исключающим гражданско-правовую ответственность, является случаи, т.е. невиновное нарушение охраняемых правом интересов, при котором, лицо не предвидит, не может и не должно предвидеть вредных последствий своего поведения.

4) Еще одним общим условием освобождения от гражданско-правовой ответственности является умысел потерпевшего, при наличии которого согласно п. 1 ст. 1083 ГК вред возмещению не подлежит.

Обо всех вышеупомянутых моментах, касающихся обстоятельств освобождения, мои коллеги расскажут поподробнее ниже

Виды гражданско правовой ответственности

Договорная ответственность

Особенностью договорной ответственности является то, что она наступает за нарушение договорного обязательства. В отличие от деликтной (императивной) ответственности, договорная чаще всего регламентируется договором, а значит она диспозитивна. Таким образом, ответственности предшествует договор, в котором стороны могут особым образом урегулировать свои отношения, связанные с несением ответственности за нарушение договорного обязательства.

По общему правилу, стороны обязательства вправе по своему усмотрению ограничить ответственность должника (п. 4 ст. 421 ГК РФ). Заключение такого соглашения не допускается, и оно является ничтожным, если нарушает законодательный запрет (п. 2 ст. 400 ГК РФ) или противоречит существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства.

Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за неумышленные нарушения обязательства, но никаким соглашением нельзя освободить от ответственности за умышленное нарушение обязательства (п. 4 ст. 401 ГК РФ). Отсутствие умысла доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу пунктов 1 и 5 статьи 406.1 ГК РФ соглашением сторон обязательства может быть прямо установлена обязанность одной из них возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных обстоятельств, каким-либо образом связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательства либо его предметом, и не являющихся нарушением обязательства.

В отличие от возмещения убытков по правилам статей 15 и 393 ГК РФ возмещение потерь по правилам статьи 406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения (неисполнения или ненадлежащего исполнения) обязательства соответствующей стороной и независимо от причинной связи между поведением этой стороны и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением определенных сторонами обстоятельств.

Деликтная ответственность: понятие, основания возникновения, функция, сфера применения.

Юридический термин “деликт”, который произошел от латинского слова delictum и переводится как “правонарушение”, “проступок” или “вина”, хоть и не используется российским законодательством, тем не менее, широко применяется в правоведении.

В широком смысле деликт - это любой проступок или правонарушение, а в более узком - это все те деяния людей, которые противоречат нормам, указанным в гражданском законодательства. При этом за такие правонарушения предусмотрены штрафы - наказание в виде материальной ответственности.

В гражданском праве России определения деликта не содержится. Однако, не закрепляя определения деликтного обязательства, ГК РФ, в ст. 1064 установил условия возникновения деликтной ответственности, которым относится: 1) Наличие вреда или ущерба. Этот признак - является обязательным основанием деликтной ответственности. В случае отустствия вреда вопрос о деликтной ответственности возникнуть даже не может. 2) Противоправность действия в результате которого возник вред. Данный признак представляет собой противоправное поведение лица, которое нарушает правовую норму, и субъективное право лица, которое охраняется данной нормой. 3)Наличие вины в действиях причинителя. Вина лица, которое причинило вред, как элемент состава гражданского правонарушения не всегда является основанием для возникновения обязательств для возмещения вреда. 4) Причинно-следственная связь между противоправным действием и наступившим вредом.

В области гражданского права деликтом именуется всякое противоправное действие (будь то преступление или проступок), которое вторгается в личную или имущественную сфер личности и причиняет ей тот или иной ущерб. При этом все же необходимо учитывать, что преступление и деликт в значительной мере совпадают друг с другом, но не всегда. Например, некоторые преступления не подлежат гражданско-правовому взысканию, поскольку нет лиц, которым необходимо возместить ущерб (например, в результает убийства) или в ходе преступления никому не был причинен вред (в случае покушения на преступление).

В науке разграничение преступлений и деликтов проводится по следующим основаниям: 1)степень общественной опасности и ценность объекта посягательств; 2)характер общественной опасности; 3)способ (насильственный и ненасильственный); 3)обстановка и время противоправного деяния; 4)размер и характер причиняемого вреда; 5)форма и интенсивность противоправных действий; 6)мотивация для совершения правонарушения; 7)личностные характеристики правонарушителя и др.

Пункт 1 ст. 1064 ГК РФ гласит, что вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Поскольку обязанность лица, причинившего вред, возместить его, может существовать только в отношении субъекта, который имеет право требовать исполнения, законом закреплено, и право потерпевшего требовать возмещения вреда. Закон связывает возникновение обязательства вследствие причинения вреда с таким юридическим фактом как деликт – факт причинения вреда. Таким образом, законодательно определены условия и основания возникновения деликтного обязательства, а также вопрос и о возникновении ответственности за вред. В частности, в законе указывается, что не каждый человек обладает деликтоспособностью, например, психически больные и несовершеннолетние не являются субъектами правонарушений.

Юридическое основание привлечения лица к деликтной ответственности – факт правонарушения. Противоправность, вина, вред и причинная связь являются составом гражданского правонарушения, но ответственность возможна и при отсутствии любого из элементов состава. Таким образом, для того чтобы у потерпевшего возникло право требовать от правонарушителя возмещения вреда, нужно определить состав правонарушения. Признаками состава гражданского правонарушения являются условия и основания ответственности, или наличие следующих факторов: 1) факт правонарушения; 2) причинитель вреда, как субъекта правонарушения; 3) вина субъекта вины в причинении вреда (а в случаях, установленных законом, независимо от вины);4) объект правонарушения – конкретные нарушенные права; 5) причинно-следственная связь между фактом правонарушения и виной причинителя вреда; 6) иные факторы.

Чаще всего правонарушения в гражданском праве, следуют из обязательных отношений. В свою очередь основой обязательственных отношений являются договоры между их участниками, но обязательства могут возникнуть и в случаях отсутствия таких соглашений, например вследствие причинения одним лицом другому имущественного вреда (деликта), либо в результате неосновательного обогащения (в данном случае происходит приобретение чужого имущества, либо сбережение своего имущества без законных оснований (примером может являться ошибочно внесенный платеж).

Понятие и правовая природа преддоговорной ответственности. Ст. 434.1 ГК РФ

Преддоговорная ответственность - это самостоятельный вид гражданско-правовой ответственности в связи с нарушением преддоговорного обязательства, содержанием которого является обязанность сторон добросовестно вести себя на преддоговорной стадии отношений.

Правовая природа:

По поводу ее правовой возникают споры, так как она наступает в отсутствии заключенного договора, следовательно, на первый взгляд является внедоговорной (деликтной). В пользу этого вывода можно сослаться и на п. 8 ст. 434.1 ГК РФ, согласно которому к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств применимы правила гл. 59 ГК РФ.

Но часть ученых копченых считают, что есть и признаки договорной отвествености,

Н. Янсен, считает, что это особый вид ответственности, который строится на принципах деликтной и договорной ответственности. Типо чуть того, чуть того. Но ЭТО ВСЕ ЗАПАДНАЯ ПРОПАГАНДА, ЯНСЕН ПЫТАЕТСЯ СВОИМ МНЕНИЕМ РАЗРУШИТЬ ОТЕЧЕСТВЕННУЮ ЦИВИЛИСТИКУ И РОССИЮ В ЦЕЛОМ. Бля, оказывается в нашем российском юридическом сообществе есть крыса

Но, представители нашего учебника склоняются к тому, что она все таки больше схожа с деликтной ответственностью (Представляется, что деликтный подход несколько упрощает природу преддоговорной ответственности и выхолащивает сущность преддоговорных отношений. Как уже указывалось, деликтная ответственность возникает в силу закона из причинения вреда тогда, когда стороны не находились в относительных правоотношениях, предшествующих ответственности. Однако устанавливая обязанность по добросовестному ведению переговоров, мы тем самым признаем наличие правоотношения на преддоговорной стадии.)

Характерные черты преддоговорной ответственности:

• Сущность преддоговорной ответственности: В этой связи представляют интерес правила ст. 434.1 ГК РФ, согласно которым при вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

• 1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

• 2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Обязанности в этом преддоговорном обязательстве:

1) положительные : обязанность по предоставлению, раскрытию информации (duty of disclosure), которая имеет существенное значение для принятия другой стороной решения о вступлении в договор, выработку его условий и т. д.

2) Отрицательные: не прерывать переговоры без уважительных причин, не вступать в переговоры без намерения заключить договор, не вести переговоры с третьими лицами и др

• Основана на преддоговорном обязательстве( то есть возникает в случае нарушения обязанностей преддоговорного обязательства)

• Цель преддоговорной ответственности - постановка потерпевшего в позицию, в которой он был до вступления в преддоговорные отношения. Таким образом, речь идет о возмещении «отрицательного» договорного интереса (reliance damages).

• Имеются особенности в отношении убытков, возмещаемых на преддоговорной стадии. Согласно п. 3 ст. 434.1 ГК РФ убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Здесь имеют место абстрактные убытки( то есть разница между между ценой, установленной в прекращенном договоре, и текущей ценой по новому договору(при этом необязательно, чтобы новый договор должен быть уже заключен) ст.393.1

Абстрактные убытки - убытки, которые могут определяться на основе разницы между ценой нарушенного договора и текущей ценой на сопоставимые товары (работы, услуги)

Судебная практика. В результате возмещения убытков, причиненных недобросовестным поведением при проведении переговоров, потерпевший должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы не вступал в переговоры с недобросовестным контрагентом. Например, ему могут быть возмещены расходы, понесенные в связи с ведением переговоров, расходы по приготовлению к заключению договора, а также убытки, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом (ст. 15, п. 2 ст. 393, п. 3 ст. 434.1, абзац первый п. 1 ст. 1064 ГК РФ) (п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

• Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.

Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, ничтожны.

Из 434.1 еще

Предусмотренные пунктами 3 и 4 настоящей статьи положения об обязанности стороны возместить убытки, причиненные другой стороне, не применяются к гражданам, признаваемым потребителями в соответствии с законодательством о защите прав потребителей.( то есть поэтому ты можешь зайти в магазин померить кроссовки, а потом сказать, что покупать не будешь)

Правила настоящей статьи применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров.

Правила настоящей статьи не исключают применения к отношениям, возникшим при установлении договорных обязательств, правил главы 59 настоящего Кодекса.

Loss of chance - концепция утерянного шанса: менеджер актрисы не сказал ей о пробах на роль, а она подала на него в суд , потому что утеряла шанс на роль в фильме.

Долевая ответственность, солидарная ответственность, субсидиарная ответственность.

Эти виды выделяют в зависимости от числа субъектов ответственности за причиненный вред.

Согласно ст. 321 ГК РФ, если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то, по общему правилу, каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими.

При долевой ответственности кредитор вправе требовать от одного из содолжников возмещения убытков только в определенной РАВНОЙ доле, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Солидарные обязательства являются неделимыми, поэтому при солидарной ответственности кредитор вправе требовать возмещения убытков как от всех солидарных должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Такие должники остаются обязанными до тех пор, пока убытки не будут возмещены в полном объеме (ст. 323 ГК РФ).

Солидарная ответственность за нарушение договорного обязательства может быть предусмотрена договором или законом, например, при неделимости предмета обязательства. По общему правилу, ответственность по обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, также является солидарной.

Например, согласно ст. 707 ГК РФ, если на стороне подрядчика выступают одновременно два лица или более, при неделимости предмета обязательства они признаются по отношению к заказчику солидарными должниками. При делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом или договором, подрядчики приобретают права и несут обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли. Таким образом, стороны договора подряда вправе предусмотреть долевую ответственность должников даже при неделимости предмета обязательства.

Деликтная ответственность будет солидарной при совместном причинении вреда несколькими лицами (1080 ГК).

При отсутствии признака совместности ответственность нескольких причинителей вреда будет долевой. Доли будут определяться соразмерно степени причиненного вреда каждым из таких содолжников. Если конкретные доли не будут установлены, то они будут предполагаться равными.

В качестве критерия для определения размера долевой деликтной ответственности может использоваться не только степень причиненного вреда, но и степень вины конкретного причинителя. (Если будет установлено, что ответственность за причинение малолетним вреда должны нести как родители (усыновители), опекуны, организации для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 155.1 СК РФ), так и образовательные, медицинские, иные организации или лица, осуществляющие над ним надзор на основании договора, то вред возмещается по принципу долевой ответственности в зависимости от степени вины каждого (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 января 2010 г. No 1))

Субсидиарная ответственность - главной особенностью является то, что помимо основного имеется дополнительный (субсидиарный) должник. Поэтому кредитор, прежде чем обратиться к дополнительному должнику, обязан предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора либо не был получен ответ в разумный срок, то кредитор может предъявить требования к лицу, несущему субсидиарную ответственность (ст. 399 ГК РФ).

Важно, что законом может быть установлен другой порядок привлечения к субсидиарной ответственности. (п.4 ст.399). Например, в п.3 ст. 123.21 ГК РФ предусмотрена субс. Ответственность учредителя по обязательствам учреждения. Собственник учреждения не может быть привлечен к субс. Ответственности без иска к самому учреждению.

Субсидиарные должники, по общему правилу, отвечают перед кредитором на тех же основаниях, что и основной должник. Поэтому они вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, которые мог бы противопоставить кредитору основной должник по обязательству, например ссылаться на отсутствие его вины в неисполнении обязательства.

Просрочка должника. Просрочка кредитора

Просрочка должника – неисполнение обязательства в срок, оговоренный в договоре

Согласно статье 406 Гражданского кодекса, у просрочки может быть три варианта последствий.

Первый: просрочивший должник должен все-таки исполнить свое обязательство и возместить кредитору убытки, а если речь идет о задержке оплаты – заплатить проценты по статье 395 ГК РФ.

Второй: если во время просрочки (то есть уже после того, как должник нарушил оговоренный срок) произошли форс-мажорные обстоятельства, не зависящие от сторон, в результате чего обязательство уже вообще невозможно исполнить (ст. 416 ГК РФ), должник должен возместить контрагенту убытки или выплатить неустойку.

Третий: компания-кредитор может отказаться от просроченного обязательства, если из-за задержки фактическое исполнение ей уже не нужно, а также потребовать от должника возмещения убытков. Например, в сумме перечисленного ранее аванса за работы или услуги, которые контрагент так и не выполнил.

Но заявить об отказе от договора компания-кредитор может, лишь пока должник не исполнил свои обязанности (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного округа от 01.06.07 № А56-15234/2006, Восточно-Сибирского округа от 14.07.06 № А74-5870/05-Ф02-3352/06-С2). Когда он их все-таки выполнил, пусть и с опозданием, применяются последствия первого варианта. Например, если поставщик отгрузил товары позже срока, покупатель не может отказаться их принять и оплатить, зато вправе потребовать неустойку (ст. 521 ГК РФ).

Правда, особые правила действуют при просрочке выполнения работ по договору подряда. Заказчик может отказаться от договора, даже если часть работы уже выполнена, например первый этап работ сдан вовремя, а сдача конечного результата затянулась (п. 3 ст. 708 ГК РФ). Но при этом оплату за уже принятые этапы вернуть нельзя (ст. 717 ГК РФ).

Факт просрочки должника, равно как и отказ кредитора от договора, сам по себе не влечет налоговых последствий. Но при возврате кредитору аванса из-за того, что тот отказался от договора, компания-должник вправе предъявить ранее исчисленный и уплаченный по этому авансу НДС к вычету (п. 5 ст. 171, п. 4 ст. 172 Налогового кодекса):

Просрочка кредитора – нарушения, из-за которых должник не может исполнить свое обязательство

Кредитор допускает просрочку, когда он необоснованно отказывается принять исполнение от должника или не совершает какие-либо действия, без которых должник не может исполнить свое обязательство вовремя. Например, в результате того, что заказчик с опозданием передал исходные данные, компания разработала для него проектно-сметную документацию позже срока. Или поставщик не отгрузил вовремя товары из-за того, что покупатель поздно отправил ему отгрузочную разнарядку.

В такой ситуации компания-кредитор не вправе предъявить своему должнику никакие требования, связанные с задержкой (п. 3 ст. 405 ГК РФ). А вот должник может потребовать от кредитора возмещения убытков, причиненных просрочкой (п. 2 ст. 406 ГК РФ).

Иногда бывает, что компании задерживают оплату товара, потому что продавец не выставил вовремя счет-фактуру или выставил, но оформил неправильно. При этом отказываются платить проценты на сумму долга – якобы продавец виноват сам. Но суды освобождают от процентов, только если счета-фактуры вообще нет и без него покупатель не мог знать о количестве и цене отгруженного товара (постановление федерального арбитражного суда Уральского округа от 09.11.06 № Ф09-9913/06-С3). Если же у компании имелись, например, накладные с суммой оплаты, то невыставление счета-фактуры не считается просрочкой кредитора (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.02.07 № А29-13841/2005-4э).

Понятие и виды неустойки.

Неустойка - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

Неустойка легально определяется в качестве денежной суммы, однако стороны своим соглашением могут установить товарную неустойку, когда в качестве санкции на должника будет возлагаться обязанность передать кредитору некоторое количество вещей, определенных родовыми признаками.

Согласно п.60 ПП ВС РФ от 24 марта 2016 г. No 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств». Если в качестве неустойки в соглашении сторон названо иное имущество, определяемое родовыми признаками, то, учитывая, что в силу положений ст. 329 ГК РФ перечень способов обеспечения исполнения обязательств не является исчерпывающим, к подобному способу обеспечения обязательств применяются правила ст. 329 – 333 ГК РФ (п. 1 ст. 6 ГК РФ)

Неустойка не является универсальной санкцией (мерой) гражданско-правовой ответственности. Поэтому возможность ее взыскания должна быть прямо предусмотрена в законе или договоре.

В отношении договорной неустойки - есть требование о соблюдении письменной формы соглашения. Согласно ст. 331 ГК РФ несоблюдение письменной форме неустойки влечет недействительность соглашения о ней. Как правило, соглашение о неустойке включается в текст основного договора.

Законная неустойка - кредитор вправе требовать выплаты неустойки, независимо от того, предусмотрена ли она соглашением сторон. Например, потребитель всегда вправе потребовать выплаты неустойки (пени) в размере одного процента за каждый день просрочки замены товара ненадлежащего качества (ст. 21, 23 Закон РФ от 7 февраля 1992 г. No 2300-1 «О защите прав потребителей»).

Размер договорной неустойки может самостоятельно быть определен сторонами соглашения. Размер законной неустойки может быть только увеличен по соглашению сторон и только при условии, что закон это не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК РФ).

Неустойка в зависимости от конкретной ситуации может быть установлена в виде штрафа или пени. Под штрафом следует понимать денежную сумму в твердом размере. Пеня – это денежная сумма, размер которой находится в прямой зависимости от длительности просрочки исполнения, т. е. данная санкция является текущей, начисляемой периодически за каждый день в течение периода просрочки с момента его начала и до момента, когда должник фактически произвел исполнение обязательства. В законе или договоре могут быть установлены сокращенные периоды начисления неустойки в виде пени либо предельный размер неустойки.

Отличие убытков от неустойки:

1) убытки взыскиваются лишь тогда, когда они действительно причинены, между тем, несмотря на правонарушение, убытки могут не возникнуть.

2) для взыскания убытков необходимо доказать не только их размер, но и то, что кредитор принял все возможные меры по их минимизации(ст.404). По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (ст.330). Поэтому ответственность наступает за как бы усеченный состав правонарушения.

3) убытки - величина неопределенная. Неустойка - фиксированная.

Согласно п. 1 ст. 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Таким образом, по общему правилу, неустойка является зачетной. Однако законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка); когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка); когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

Согласно ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Ответственность за нарушение денежных обязательств

Денежным является такое обязательство, в силу которого должник обязан уплатить кредитору сумму денег, выражающую меру стоимости полученного должником блага. Под деньгами в данном случае следует понимать законное платежное средство, которым, в соответствии со ст. 140 ГК РФ, является рубль, обязательный к приему по нарицательной стоимости на всей территории России. Деньги могут существовать в наличном и безналичном виде.

Денежным может быть, как обязательство в целом (заемное обязательство), так и обязанность одной из сторон обязательства (обязанность покупателя по оплате товара).

По смыслу ст. 395 ГК РФ устанавливается ответственность за их неисполнение. В частности, последствия, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, не применяются к обязательствам, в которых деньги исполняют роль товара (сделки по обмену валюты). Практике применения данной статьи Гражданского кодекса посвящено совместное Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 13/14 от 08.10.98 г.

В соответствии с правилами ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие указанных в законе обстоятельств подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Обстоятельствами, являющимися основаниями к начислению процентов в порядке ст. 395 ГК РФ, являются:

• неправомерное удержание денежных средств;

• уклонение от возврата денежных средств;

• иная просрочка по уплате денег;

• неосновательное получение или сбережение денег за счет другого лица.

Таким образом, основанием для взыскания процентов является правонарушение. Иное действие, не квалифицируемое в качестве правонарушения, но повлекшее фактическое пользование чужими денежными средствами, не является основанием для применения положений ст. 395 ГК РФ.

Размер процентов определяется существующей в месте нахождения (жительства) кредитора учетной ставкой банковского процента на день исполнения обязательства или соответствующей его части (в РФ — ставкой рефинансирования ЦБ РФ, а по валютным обязательствам — ставкой по краткосрочным валютным кредитам).

При взыскании долга в судебном порядке суд вправе удовлетворить требования кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Данные правила, предусмотренные п. 1 ст. 395 ГК РФ, применяются постольку, поскольку иной размер процентов не установлен законом или договором.

Таким образом, проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, являются мерой гражданско-правовой ответственности. Что касается вопроса о том, являются ли эти проценты самостоятельной формой ответственности или являются разновидностью уже известных форм (убытков, неустойки), то данная тема весьма остро дискутируется в настоящее время.

Применение этой меры ответственности имеет ряд особенностей, нашедших отражение в указанном выше совместном постановлении Верховного и Высшего Арбитражного Судов России.

Во-первых, проценты, предусмотренные п. 1 ст. 395 ГК РФ, по своей природе отличаются от процентов, подлежащих уплате за пользование денежными средствами, предоставленными по договору займа (ст. 809 ГК РФ), кредитному договору (ст. 819 ГК РФ) либо в качестве коммерческого кредита (ст. 823 ГК РФ), поскольку взыскание первых представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, а вторые являются платой за предоставленную должнику возможность использовать переданные ему на условиях возвратности денежные средства.

Во-вторых, при расчете годовых процентов по ставке рефинансирования ЦБ РФ, число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

В-третьих, проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, определяемого исходя из условий о порядке платежей, форме расчетов и положений ст. 316 ГК РФ о месте исполнения денежного обязательства, если иное не установлено законом либо соглашением сторон.

В-четвертых, если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, предпочтение целесообразно отдавать той учетной ставке, которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа.

В-пятых, согласно ст. 403 ГК РФ, в случае нарушения денежного обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение этого обязательства, проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, взыскиваются не с этих лиц, а с должника на тех же основаниях, что и за собственные нарушения, если законом не установлено, что такую ответственность несет третье лицо, являющееся непосредственным исполнителем.

В-шестых, при применении норм законодательства, регулирующих очередность погашения требований по денежному обязательству (ст. 319 ГК РФ), следует иметь в виду, что под процентами, погашаемыми ранее основной суммы долга, понимаются проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству, в частности проценты за пользование суммой займа, кредита, аванса, предоплаты и т.д.

Проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, погашаются после суммы основного долга.

В-седьмых, в тех случаях, когда суд возлагает на сторону обязанность возместить вред в деньгах, на стороне причинителя вреда возникает денежное обязательство по уплате определенных судом сумм. С момента, когда решение суда вступило в законную силу, если иной момент не указан в законе, на сумму, определенную в решении при просрочке ее уплаты должником, кредитор вправе начислить проценты на основании п. 1 ст. 395 ГК РФ.

Проценты начисляются и в том случае, когда обязанность выплатить денежное возмещение устанавливается соглашением сторон.

В-восьмых, проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, и неустойка представляют собой меры ответственности, в связи с чем одновременное их взыскание не допускается, поскольку применение двух мер ответственности за одно и то же правонарушение не соответствует общим положениям гражданского права. При просрочке исполнения денежного обязательства кредитор вправе предъявить требование о применении одной из этих мер, не доказывая факта и размера понесенных им убытков.

В то же время, несмотря на нетождественность неустойки и процентов, взыскиваемых в порядке ст. 395 ГК РФ, при явной несоразмерности последних последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, суд вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства, основываясь на положениях ст. 333 ГК РФ.

Понятие убытков в гражданском праве. Компенсация морального вреда

На сегодняшний день гражданскому закону известны три формы возложения ответственности:

- взыскание убытков как универсальная форма ответственности;

- возложение обязанности по уплате процентов за пользование чужими денежными средствами;

- взыскание неустойки.

Легальное понятие убытков установлено п. 2 ст. 15 ГК РФ.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, в соответствии с законом убытки могут складываться из двух составляющих:

- реальный ущерб и

- упущенная выгода.

И реальный ущерб, и упущенная выгода могут выступать в качестве последствий нарушения обязательства как совместно, так и раздельно; допускается как совместное отыскание таковых по требованию кредитора, так и раздельное.

СНАЧАЛА ПЛЕНУМ №7 ПОТОМ ТЕОРИЯ: При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное, отсутствие вины доказывается должником. По общему правилу стороны обязательства вправе по своему усмотрению ограничить ответственность должника. В силу пунктов 1 и 5 статьи 406.1 ГК РФ соглашением сторон обязательства может быть прямо установлена обязанность одной из них возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных обстоятельств, каким-либо образом связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательства либо его предметом, и не являющихся нарушением обязательства.

В отличие от возмещения убытков по правилам статей 15 и 393 ГК РФ возмещение потерь по правилам статьи 406.1 ГК РФ осуществляется вне зависимости от наличия нарушения

Реальный ущерб.

Законом установлено два способа определения размера реального ущерба.

Первый. Размер реального ущерба определяется исходя из уменьшения имущественной массы кредитора независимо от того, "погибло право" или же было частично нарушено.

Второй. Размер реального ущерба определяется исходя из расходов, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права.

Правило о возможности взыскания расходов, которое лицо, чье право нарушено, понесет для восстановления нарушенного права, безусловно, установлено в интересах кредитора, который может не затрачивать собственных средств на восстановление нарушенных прав, но сделать за счет средств должника.

Выбор способа определения размера причиненных убытков оставлен на усмотрение кредитора (в рамках процессуального права реализуется в форме самостоятельного определения истцом предмета исковых требований).

При выборе способа определения размера подлежащих возмещению убытков всегда следует исходить из конкретной ситуации.

. Следует отметить, что, если кредитор до момента обращения с требованием к должнику восстановил нарушенное право, понес соответствующие расходы, в нашем примере - приобрел недвижимую вещь, допускается взыскание исключительно расходов, которые были понесены, использование иных способов определения размера реального ущерба недопустимо, даже если кредитор может обосновать в рамках судебного процесса большую сумму расходов, чем он фактически понес. Указанное обстоятельство обусловлено компенсационной природой гражданской ответственности за нарушение обязательств, что исключает обогащение кредитора в любой форме.

Упущенная выгода - это неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Упущенная выгода подлежит взысканию с неисправного должника наряду с убытками в форме реального ущерба.

Практика показывает, что только надлежащая оценка всей совокупности обстоятельств позволит избрать надлежащий способ защиты права, корректно определить форму, в которой следует отыскивать убытки, с тем чтобы полностью восстановить имущественное положение кредитора.

Гражданский кодекс РФ особое внимание уделяет взаимоотношениям двух основных форм гражданско-правовой ответственности - убытков и неустойки. Причем варианты соотношения убытков и неустойки лежат в основании самой значимой классификации видов неустоек: зачетная, штрафная, исключительная и альтернативная.

По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Это зачетная неустойка. Договором или законом может быть установлено иное.

Компенсация морального вреда - это специальный гражданско-правовой способ защиты личных неимущественных прав гражданина, которому действиями правонарушителя причинены физические или нравственные страдания.

Гражданское законодательство содержит лишь общее, не конкретизированное определение морального вреда - физические или нравственные страдания. Судебная практика выработала более детальную правовую квалификацию этого ущемления нематериальных благ. Моральный вред, в частности, может заключаться в нравственных переживаниях в связи с утратой родственников, невозможностью продолжать активную общественную жизнь, потерей работы, раскрытием семейной, врачебной тайны, распространением не соответствующих действительности сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, временным ограничением или лишением каких-либо прав, физической болью, связанной с причиненным увечьем, иным повреждением здоровья либо в связи с заболеванием, перенесенным в результате нравственных страданий и др.

(Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. N 10).

Имел ли место моральный вред, подлежащий компенсации - решает суд в каждом отдельном случае.

Понятие и система прекращения обязательств

В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

По своей правовой природе обязательство является относительным правоотношением, относительной правовой связью между кредитором и должником, содержанием которого являются субъективные права и обязанности сторон. Обязательственные отношения опосредуют динамику имущественного оборота, процесс перехода прав на материальные блага, и в силу этого они имеют срочный характер. Обязательство уже с момента своего возникновения направлено на прекращение, поскольку основной целью обязательства является его надлежащее исполнение (ст. 309 ГК РФ). Именно надлежащее исполнение является основным способом прекращения обязательств (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

прекращение обязательства - отпадение правовой связанности его субъектов, утрачивающих вследствие этого субъективные права и обязанности, составляющие содержание обязательства

Виды прекращения обязательств:

прекращение обязательств может быть полным или частичным, например, когда по соглашению сторон договора купли-продажи прекращается обязательство продавца по передаче определенного количества товара покупателю. Данная позиция соответствует буквальному толкованию положений п. 1 ст. 407 ГК РФ.

Некоторые авторы считают ошибочным подход законодателя в допущении частичного прекращения обязательства.( они считают, что обязательство прекращается только после полного погашения. исполнением обязательства по частям, следует рассматривать исключительно в качестве соответствующей стадии динамики обязательственного правоотношения)

Однако изменение и частичное прекращения обязательства – это две стороны одной медали, поскольку многие гражданско-правовые обязательства являются делимыми. Согласно ст. 311 ГК РФ кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства и не вытекает из обычаев или существа обязательства.

Таким образом, стороны своим соглашением могут установить обязанность кредитора по принятию частичного исполнения. Данная обязанность может возникнуть из природы конкретного обязательства, что подтверждается судебной практикой.

По общему правилу кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям (ст. 311 ГК РФ). Такая обязанность может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства, а также вытекать из обычаев или существа обязательства. В частности, из существа денежного обязательства, по общему правилу, вытекает возможность его исполнения по частям, в силу чего кредитор не вправе отказаться от принятия исполнения такого обязательства в части. Делимость предмета обязательства сама по себе не создает обязанности кредитора принять исполнение по частям (п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»)

Основания (способы) прекращения обязательства

1) способы, прекращающие обязательства по воле участников (надлежащее исполнение (ст. 408 ГК РФ); отступное (ст. 409 ГК РФ); зачет встречного требования (ст. 410–412 ГК РФ); новацию (ст. 414 ГК РФ) и прощение долга (ст. 415 ГК РФ).)

2)способы, прекращающие обязательства помимо воли их участников (совпадения должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ); невозможность исполнения (ст. 416 ГК РФ); принятия акта органа государственной власти или органа местного самоуправления (ст. 417 ГК РФ); смерти гражданина или ликвидации юридического лица (ст. 418–419 ГК РФ).)

СПИСОК ЭТИХ СПОСОБОВ, ПРИВЕДННЫЙ В ЗАКОНЕ НЕИСЧЕРПЫВАЮЩИЙ, ТАК КАК Согласно п. 1 ст. 407 ГК РФ законом или договором могут быть установлены иные способы прекращения обязательств. Например, законом или договором допустимо прекращение обязательства по требованию одной стороны (п. 2 ст. 407 ГК РФ). Законом или договором может быть предусмотрено право на односторонний отказ от обязательства и односторонний отказ от договора (ст. 310, 450, 450.1 ГК РФ). В договоре может быть предусмотрено отменительное (резолютивное) условие, наступление которого повлечет прекращение обязательства (ст. 157 ГК РФ), и др.

п. 3 407 ГК РФ, согласно которому стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства. Данное правило распространяется как на договорные, так и внедоговорные обязательства, например деликтные (из причинения вреда) и кондикционные (из неосновательного обогащения).

В качестве примера соглашений, направленных на прекращение обязательств, можно указать на соглашения о взаимозачетах, которые распространены в предпринимательском обороте.

Соглашением о прекращении обязательств стороны также могут урегулировать возникший спор и освободить друг друга от ответственности (например, обязанности возместить убытки или уплатить неустойку). Следует также учитывать общее правило, что прекращение основного обязательства влечет за собой прекращение дополнительных, акцессорных обязательств (ст. 329 ГК РФ).

Прекращение обязательства исполнением

В силу п. 1 ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство. Вопросы надлежащего исполнения обязательства урегулированы специальными правилами гл. 22 ГК РФ, которые устанавливают требования к надлежащему исполнению в отношении предмета и способа исполнения, субъекта исполнения, места и срока исполнения и др.

Согласно ст. 309 ГК РФ исполнение является надлежащим, если оно соответствует условиям обязательства, требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований соответствует обычаям или иным обычно предъявляемым требованиям.

Необходимо учитывать, что законодательство допускает феномен сохранения обязательства в ситуации его надлежащего исполнения, когда такое исполнение будет являться основанием для перехода прав требования в силу закона (ст. 387 ГК РФ). Например, в случае исполнения обязательства поручителем (ст. 365 ГК РФ).

Неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства, по общему правилу, обязательство не прекращает. В случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства у кредитора возникает возможность использовать различные гражданско-правовые способы защиты своего субъективного права, а также применить к должнику меры гражданско-правовой ответственности (возмещение убытков, взыскание неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами).

В законодательстве правовая природа действия по исполнению обязательства, по общему правилу, характеризуется как гражданско-правовая сделка, но не всегда (например, соблюдение пользователем обязанности об отказе от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя (ст. 1033 ГК РФ), не может быть квалифицировано в качестве гражданско-правовой сделки.

В п. 2 ст. 408 ГК РФ установлены стандартные правила, регламентирующие «кредиторские» обязанности, связанные с принятием исполнения от должника. Так, кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части.

Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, а при невозможности возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Расписка может быть заменена надписью на возвращаемом долговом документе. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.

Таким образом, п. 2 ст. 408 ГК РФ устанавливает презумпцию прекращения обязательства, если долговой документ находится у должника, следовательно, именно на кредитора возлагается бремя доказывания обстоятельств, свидетельствующих о сохранении обязательства.

В правоприменительной практике под «долговым документом» понимают не только расписки, но и экземпляры самого договора. Например, наличие у должника всех экземпляров договора займа может свидетельствовать о погашении долга и прекращении обязательства надлежащим исполнением.

Аналогичным образом из смысла п. 2 ст. 408 ГК РФ следует обратная презумпция, что наличие долгового документа (расписки) у кредитора является доказательством неисполнения должником своего денежного обязательства. При таких обстоятельствах бремя доказывания факта исполнения обязательства возлагается на должника.

Законодатель устанавливает специальные последствия неисполнения «кредиторских обязанностей». Так, последствием отказа кредитора выдать должнику расписку или вернуть долговой документ (отметить в расписке невозможность возвращения долгового документа) является право должника задержать исполнение обязательства. При таких обстоятельствах поведение кредитора квалифицируется в качестве его.

Например, при просрочке кредитора по денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время такой просрочки (п. 3 ст. 406 ГК РФ).

Отступное

В соответствии со ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного – уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

Таким образом, обязательство может быть прекращено путем предоставления согласованного сторонами суррогата исполнения. Например, денежное обязательство, возникшее на основании договора займа, может быть прекращено путем передачи должником в собственность кредитору согласованной вещи. Предоставление такой вещи в качестве отступного по своим последствиям приравнивается к надлежащему исполнению обязательства и влечет его полное прекращение. В частности, предоставление отступного прекратит обязательство как в отношении суммы основного долга, так и начисленных процентов за пользование займом, процентов (неустойки) за просрочку уплаты долга. Иное может быть прямо предусмотрено в самом соглашении (например, частичное прекращение денежного обязательства). По смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки.

Соглашение об отступном является консенсуальным договором, порождающим правовые последствия с момента заключения. Таким правовым последствием является усложнение обязательства: обязательство из простого трансформируется в факультативное, т.е. у должника появляется право заменить основное обязательства предоставлением иного имущества или денег (ДАЙ ДЕНЕГ), а у кредитора возникает обязанность принять это исполнение. При этом, кредитор НЕ вправе требовать исполнения от должника по этому соглашению ( у него появляется лишь обязанность, но не право). При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением. И в случае заключения соглашения об отступном кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного.

По смыслу ст. 308.2 ГК РФ право должника заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением может быть согласовано сторонами в момент заключения договора, из которого возникает основное обязательство, либо в последующем до исполнения основного обязательства.

Вместе с тем стороны вправе заключить соглашение, по которому кредитор может требовать от должника по своему выбору исполнения первоначальной обязанности или обязанности, установленной впоследствии таким соглашением (альтернативное обязательство с правом выбора кредитора).

При этом стоит иметь ввиду, обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном.

В тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

В случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.

Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ

ФЕРМЕР когда то говорил: иногда хочется сказать какую то хуйню, но не получается. На этой ноте перейдем к хуйне, которую сказать получилось

Прекращение обязательства зачетом.

Зачет взаимных требований как способ прекращения обязательства требует соблюдения некоторых условий (ст. 410 ГК). Во-первых, выставляемые к зачету требования должны быть встречными, предъявляемыми друг к другу одними и теми же лицами, каждое из которых в одном обязательстве выступает кредитором, а в другом - должником. Во-вторых, данные требования должны быть однородными, т.е. такими, предметом которых является одинаковое имущество, определенное родовыми признаками. Чаще всего зачет используется для прекращения встречных денежных обязательств. Например, один гражданин дал другому взаймы некоторую денежную сумму, а затем купил у него же определенную вещь. В этом случае он может зачесть в счет покупной цены сумму займа, однако при условии, что срок возврата займа наступил. Поэтому третье необходимое для зачета условие - наступление срока исполнения по встречным обязательствам, которые должны "созреть" для исполнения. В противном случае зачет невозможен. Зачету подлежат также обязательства с неопределенным сроком и обязательства, по которым допускается досрочное исполнение.

К зачету может быть предъявлено одновременно несколько требований, каждое из которых должно отвечать перечисленным выше условиям. При этом взаимные обязательства погашаются только при одинаковом размере основанных на них требований. Поэтому возможно и частичное прекращение обязательств зачетом.

Зачет является односторонней сделкой (хотя не исключено и соглашение сторон о зачете). Более того, иногда зачет становится обязательным. Так, кредитору запрещено обращаться со своим требованием к субсидиарному должнику, если оно может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику (п. 2 ст. 399 ГК). Заявление о зачете либо делается непосредственно контрагенту, либо оформляется в виде встречного иска.

Заявленные к зачету требования считаются погашенными не с момента зачета, а с момента наступления срока их исполнения.

Последствием одностороннего волеизъявления о зачете всегда должно являться окончательное и бесповоротное прекращение зачитываемых требований. Поэтому данное заявление не может быть сделано под условием или с указанием срока. Не предусматривается также возможность отказа от совершенного зачета.

!!! В некоторых случаях законодатель не допускает зачёт, если обязательства носят личный характер (ст.411).

Случаи недопустимости зачёта (перечень случаев открытый, иные случаи могут быть предусмотрены иным законом и договором):

− требование о возмещении вреда, причинённого жизни и здоровью (тогда лицо лишится возможности восстановить своё здоровье, или иждивенцы лишатся возможности помощи);

− требование о пожизненном содержании (необходимо обеспечить поддержку жизнедеятельности того или иного лица - он за счёт этих средств живет);

− требование о взыскании алиментов;

− требование, по которому истёк срок исковой давности;

− в иных случаях, предусмотренных законом или договором (например, обязательства по уплате покупной цены за товар и выдаче кредита не могут быть прекращены зачетом (позиция ВАС РФ))

− при возбуждении в отношении должника дела о банкротстве

Могут быть требования, не эквивалентные по своему размеру. В таком случае происходит не полный зачёт, а частичный.