!!!Экзамен зачет 25-26 год / КОММЕНТАРИЙ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ВС РФ

Документ предоставлен КонсультантПлюс

"Автономные учреждения: акты и комментарии для бухгалтера", 2021, N 6

КОММЕНТАРИЙ К ОПРЕДЕЛЕНИЮ ВС РФ ОТ 16.09.2021 N 306-ЭС21-13429

Законом N 223-ФЗ <1> определена самостоятельность заказчика в осуществлении закупочной деятельности. В частности, значительная часть порядка осуществления закупок регулируется заказчиком в положении о закупке, которое должно содержать требования к ней, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в ч. 3.1 и 3.2 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (Письмо Минфина России от 25.09.2020 N 24-04-08/84391).

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Способы осуществления закупки

Конкурентные способы закупки (ч. 3.1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ) Неконкурентные способы закупки (ч. 3.2 ст. 3 Закона N 223-ФЗ)

Путем проведения торгов (конкурсов (открытых конкурсов, конкурсов в электронной форме, закрытых конкурсов), аукционов (открытых аукционов, аукционов в электронной форме, закрытых аукционов), запросов котировок (запросов котировок в электронной форме, закрытых запросов котировок), запросов предложений (запросов предложений в электронной форме, закрытых запросов предложений)) Путем закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)

Положениями ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ предусмотрено, что порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке. По мнению Минфина России, изложенному в Письме N 24-04-08/84391, заказчик самостоятельно определяет способы неконкурентной закупки, перечень случаев ее осуществления у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика).

В Письме Минфина России от 05.11.2020 N 24-04-07/96267 отмечается, что заказчик самостоятельно устанавливает в положении о закупке в соответствии с Законом N 223-ФЗ наиболее оптимальный порядок ее осуществления, в том числе с учетом специфики и характера деятельности заказчика. При этом в случае невозможности проведения конкурентной закупки заказчик также вправе рассмотреть вопрос о проведении неконкурентной закупки.

В Определении ВС РФ от 16.09.2021 N 306-ЭС21-13429 заказчик в своем положении о закупке установил, что оказание услуг по организации питания в образовательных учреждениях осуществляется путем проведения закупки у единственного поставщика. Руководствуясь положением о закупке, учреждение размещало закупки и заключало контракты, используя неконкурентные способы (закупку с единственным поставщиком). В ходе судебного разбирательства правомерность совершения таких действий была оспорена.

Суть спора. Учреждение:

- разместило в Единой информационной системе в сфере закупок извещение о закупке у единственного поставщика услуг по организации питания (в положении было указано, что закупка услуг по организации питания осуществляется посредством применения неконкурентного способа - путем закупки у единственного поставщика);

- заключило договор на оказание услуг по организации питания с один участником закупки.

Однако юридическое лицо, которое также хотело принять участие в закупке и предложить свои услуги по организации питания, но у которого не было возможности это сделать, посчитало, что незаконно было лишено такой возможности, в связи с чем обратилось в суд.

Позиция ВС РФ. Судьи отметили, что Закон N 223-ФЗ направлен на расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений. Это достигается, в частности, путем соблюдения заказчиками при закупке товаров, работ, услуг принципов равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, что предусмотрено п. 2 ч. 1 ст. 3 Закон N 223-ФЗ. Действительно, Законом N 233-ФЗ заказчику предоставлено право самостоятельно определять и закреплять в положении о закупке способы ее размещения, в том числе неконкурентные (ч. 2 ст. 2, ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ). Однако это право должно реализовываться с учетом целей правового регулирования в сфере закупочной деятельности отдельными видами юридических лиц и принципов, закрепленных в Законе.

Избрание заказчиком способа закупки, который повлек за собой необоснованное ограничение круга потенциальных участников, нарушает принципы осуществления закупочной деятельности и положения законодательства о защите конкуренции. Закрепленные заказчиком в положении о закупке условия, позволяющие осуществлять закупку у единственного поставщика во всех случаях и при любых потребностях без проведения конкурентных процедур (независимо от наличия конкурентного рынка), создают возможность привлечения исполнителя без осуществления торгов (конкурса, аукциона), что, в свою очередь, приводит к дискриминации и ограничению конкуренции.

В целях обеспечения единообразных подходов к разрешению споров с применением положений Закона N 223-ФЗ, с учетом возникающих у судов при рассмотрении данной категории дел вопросов ВС РФ на основании ст. 126 Конституции РФ, ст. 2, 7 Федерального конституционного закона от 05.02.2014 N 3-ФКЗ "О Верховном Суде Российской Федерации" отражает выработанные правовые позиции в Обзоре судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утвержденном Президиумом ВС РФ 16.05.2018. В п. 9 обзора в части применения низкоконкурентного способа закупки содержится следующая информация. Выбор заказчиком низкоконкурентного способа размещения закупки (закупка у единственного поставщика) целесообразен в случае, когда:

- предметом закупки являются товары, работы, услуги, которые обращаются на низкоконкурентных рынках;

- проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы).

В рассматриваемом в Определении N 306-ЭС21-13429 случае заказчиком является образовательное учреждение, которое в период осуществления образовательной деятельности имеет постоянную потребность в приобретении услуг по организации питания обучающихся, а закупка таких услуг признается ежегодной. Поэтому указание в положении о закупке, что закупка услуг по организации питания производится посредством применения неконкурентного способа - путем закупки у единственного поставщика, по мнению суда, незаконно ограничивает доступ к возможному участию в соответствующей закупке на конкурентной основе юридических и физических лиц, предоставляющих услуги по организации питания.

С точки зрения судей, отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу, как осуществление закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур:

- либо является неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне);

- либо в значительной степени лишает заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (срочное размещение заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная конкуренция).

В противном случае выбор неконкурентного способа размещения заказа представляет собой злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового регулирования в данной сфере.

Т. Обухова

Эксперт журнала

"Автономные учреждения:

акты и комментарии для бухгалтера"

Подписано в печать

26.10.2021