Трудовое право лекции
.pdfТема 12. Правовое регулирование времени отдыха.
1. Понятие и виды времени отдыха.
Регламентация трудовым правом процесса труда в сочетании с необходимостью обеспечения защиты здоровья работника и восстановления им работоспособности в целях высокой производительности труда обусловили правовое регулирование времени отдыха.
Право работников на отдых имеет высокую степень правовой регламентации на международном уровне. Так, в соответствии со статьей 24 Всеобщей декларации прав человека 1948 года каждому гарантировано право на отдых, включая право на разумное ограничение рабочего дня и на оплачиваемый периодический отпуск. Международно-правовая регламентация права на отдых получила свое развитие в конвенциях Международной организации труда «О еженедельном отдыхе в торговле и учреждениях» 1957 года, «О еженедельном отдыхе на промышленных предприятиях» 1921 года, «Относительно ежегодных оплачиваемых отпусков» 1936 года.
Часть 5 статьи 37 Конституции РФ также гарантирует каждому право на отдых, устанавливая при этом требования регламентации продолжительности рабочего времени, выходных и праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.
Понятие времени отдыха тесно связано с понятием рабочего времени, а определение периодов времени отдыха, как правило, предопределено установлением периодов рабочего времени. Основным категориям рабочего времени корреспондируют основные виды времени отдыха. К примеру, понятие рабочей недели связано с понятием еженедельного непрерывного отдыха, а понятие рабочего дня — с междусменным отдыхом и перерывами в течение рабочего дня.
Получается, что время отдыха в трудовом праве регламентировано как непосредственно путем установления видов времени отдыха и его продолжительности, так и опосредованно путем ограничения продолжительности рабочего времени.
В соответствии со статьей 106 Трудового кодекса РФ временем отдыха является время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.
Получается, что у времени отдыха есть два основных признака:
1)освобождение работника от исполнения трудовых обязанностей;
2)возможность использования работником времени по своему усмотрению.
При этом для квалификации определенного временного периода как времени отдыха необходимы оба признака. Так, освобождение работника от выполнения трудовой функции может иметь место в рамках рабочего времени (например, при направлении работника для выполнения общественных обязанностей). Кроме того, из признака освобождения работника в период времени отдыха от исполнения трудовых обязанностей есть исключения. Определенные обязанности носят для работника постоянный характер, их исполнение не прекращается с завершением рабочего времени. Как правило, речь идет о таких обязанностях, которые сводятся к необходимости
воздержаться от совершения определенных действий, не допустить определенного поведения. В частности, работник, получивший в связи с исполнением трудовых обязанностей информацию, относящуюся к охраняемой законом тайне, обязан соблюдать установленный порядок обращения с такой информацией не только в рабочее время, но и в период времени отдыха.
Основными средствами регламентации времени отдыха является установление видов времени отдыха, их минимальной продолжительности и правил предоставления.
Статьей 107 Трудового кодекса РФ к видам рабочего времени отнесены:
·перерывы в течение рабочего дня (смены);
·ежедневный (междусменный) отдых;
·выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);
·нерабочие праздничные дни;
·отпуска.
Перерывы в течение рабочего дня (смены) являются самым непродолжительным видом времени отдыха. В зависимости от того, кто имеет право на данный вид времени отдыха перерывы в течение рабочего дня (смены) принято делить на общие (предоставляемые, как правило, всем работника) перерывы и специальные перерывы (предоставляемые отдельным категориям работников или в связи с особыми условиями выполнения трудовой функции).
Общим является перерыв для отдыха и питания. Исключение об обязательном предоставлении таких перерывов составляют лишь случаи, когда продолжительность ежедневной работы (смены) не превышает 4 часов и правилами внутреннего трудового распорядка или трудовым договором закреплено правило о непредоставлении работникам соответствующего перерыва.
Цель предоставления данного вида времени отдыха заключается в обеспечении работникам отдыха, восстановления работоспособности работника. Продолжительность указанного перерыва в соответствии со статьей 108 Трудового кодекса РФ должна составлять не менее 30 минут и не более 2 часов в день. Время предоставления таких перерывов и их продолжительность определяются работодателем посредством закрепления соответствующих норм правилами внутреннего трудового распорядка, а при необходимости индивидуального подхода к регулированию вопроса — трудовым договором. Как прямо указано в статье 108 Трудового кодекса РФ, перерывы для отдыха и питания в рабочее время не включаются, а следовательно, и не оплачиваются.
Однако на практике имеют место такие работы, где по условиям производства (работы) и организации труда предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно. В таких случаях статья 108 Трудового кодекса РФ допускает непредоставление работникам перерыва для отдыха и питания, но обязывает работодателей обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. При этом работодатель обязан создать все необходимые условия для отдыха и приема пищи работником на рабочем месте. Перечень работ, на которых работодатель не имеет возможности освобождения работников от работы на время перерывов для отдыха и питания,
определяется правилами внутреннего трудового распорядка. В таких случаях время отдыха и приема пищи не может быть использовано работником по своему усмотрению, поэтому не является временем отдыха. Как следствие, данное время является для работника рабочим и подлежит оплате.
На отдельных видах работ или при работе в определенных условиях работникам предоставляются специальные перерывы в течение рабочего дня (смены). Кроме того, законодательно разрешено определять правилами внутреннего трудового распорядка или трудовым договором, что указанный перерыв может не предоставляться работнику, если установленная для него продолжительность ежедневной работы (смены) не превышает четырех часов.
В частности, в соответствии со статьей 109 Трудового кодекса РФ работникам должны предоставляться перерывы для обогревания и отдыха. Условием предоставления таких перерывов является либо определенный вид работ (погрузочно-разгрузочные работы), либо работа в определенных условиях (работа в холодное время года на открытом воздухе или работа в закрытых необогреваемых помещениях). Как следует из условий предоставления данного перерыва, перерыв для отдыха работающим на погрузочно-разгрузочных работах должен предоставляться круглогодично при условии выполнения соответствующих работ, перерыв для обогревания предоставляется в зависимости от условий выполнения трудовой функции — низкие температуры воздуха. Для организации обогревания и отдыха работодатель должен предоставить работникам специальные помещения. Такие перерывы в силу прямого указания статьи 109 Трудового кодекса РФ включены в рабочее время, следовательно, данное время подлежит оплате, а работники ограничены в своем праве использовать данное время по собственному усмотрению.
Для отдельных категорий работников специальные перерывы устанавливаются в отраслевых нормативных правовых актах. Так, пунктом 19 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей, утвержденного Приказом Минтранса России № 15 от 20.08.2004 года, установлено, что водителю автомобиля на междугородных перевозках после первых четырех часов непрерывного управления автомобилем предоставляется специальный
перерыв для отдыха от управления автомобилем в пути продолжительностью не менее 15 минут, а в дальнейшем перерывы такой продолжительности предусматриваются не более чем через каждые 2 часа. Частота таких перерывов и их продолжительность указываются в задании по времени на движение и стоянку автомобиля.
Ежедневный (междусменный) отдых — это период времени отдыха, считаемый с момента окончания рабочего дня (смены) одной рабочей недели до начала следующего рабочего дня (смены) той же рабочей недели. В настоящее время его продолжительность в нормативном порядке не определена и зависит от установленного для работника режима рабочего времени. Исключение составляют только отдельные категории работников, для которых продолжительность данного вида времени отдыха урегулирована ведомственными нормативными правовыми актами. К примеру, нормативными актами Министерства транспорта урегулирован вопрос о продолжительности междусменного отдыха работников, непосредственно связанных с движением поездов.
Еженедельный непрерывный отдых (выходные дни) представляет собой вид времени отдыха, исчисляемый с момента окончания рабочего дня (смены) одной рабочей недели до начала следующего рабочего дня (смены) следующей рабочей недели.
В соответствии со статьей 110 Трудового кодекса РФ минимальная продолжительность данного вида времени отдыха составляет 42 часа. При суммированном учете рабочего времени данная продолжительность может быть сокращена в конкретную рабочую неделю, но в среднем за учетный период должна составлять не менее 42 часов за каждую неделю. Для отдельных категорий работников ведомственными нормативными правовыми актами может предусматриваться иная минимальная продолжительность еженедельного непрерывного отдыха.
Конкретная продолжительность еженедельного непрерывного отдыха зависит от установленного работнику режима рабочего времени и, соответственно, определяется либо на
основании правил внутреннего трудового распорядка, либо на основании трудового договора. При этом при пятидневной рабочей неделе работникам предоставляется два выходных дня, а при шестидневной — один. Общепринятым выходным днем в соответствии со статьей 111 Трудового кодекса РФ является воскресенье. Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Как правило, оба выходных дня предоставляются работникам подряд. Исключение могут составлять лишь случаи, когда приостановка работы невозможна по производственно-техническим и организационным условиям (например, в медицинских организациях при сменном режиме рабочего времени). В таких ситуациях работодатель предоставляет выходные дни отдельным работникам в различные дни недели поочередно в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка.
Отдельным категориям работников предоставляются дополнительные выходные дни. К примеру, в соответствии со статьей 262 Трудового кодекса РФ одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами в заявительном порядке предоставляется до четырех оплачиваемых выходных дней в месяц.
Гарантией реализации права на отдых в выходные дни является установленный статьей 113 Трудового кодекса РФ запрет привлечения работников к работе в выходные дни.
Привлечь работников к работе в выходные дни работодатель может только в исключительных случаях и с соблюдением установленной статьей 113 Трудового кодекса РФ процедуры. Законодатель выделяет три процедуры привлечения работников к работе в установленный для них выходной день:
·без согласия работника и без учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации;
·с согласия работника, но без учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации;
·с согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Не требуется ни согласия работника, ни соблюдения процедуры учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при привлечении работника к работе в выходной день в следующих случаях:
1)для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;
2)для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;
3)для выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.
Только согласия работника для привлечения его к работе в выходной день достаточно в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.
Согласие работника и учет мнения выборного органа первичной профсоюзной организации одновременно требуется при привлечении работника к работе в выходной день в тех случаях, когда иная процедура не предусмотрена ТК РФ и иными нормативными правовыми актами.
Указанные исключения не распространяются на беременных женщин и несовершеннолетних работников, которые в любом случае не могут быть привлечены к работе в
выходной день, а также на инвалидов и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, привлечение которых к работе в выходной день в любом случае будет требовать письменного и осознанного согласие.
Работа в выходной день оплачивается в соответствии со статьей 153 Трудового кодекса РФ не менее чем в двойном размере; а для работников, получающих оклад (должностной оклад), работа которых в выходной день выходит за пределы установленной месячной нормы рабочего времени, — не менее чем в тройном размере.
В то же время по желанию работника, работавшего в выходной день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.
Нерабочие праздничные дни установлены статьей 112 Трудового кодекса РФ и приурочены к знаменательным праздничным датам. Нерабочие праздничные дни необходимо отличать от профессиональных праздников, которые просто приурочены к выходным дням календаря. Нерабочие праздничные дни, как правило, носят светский характер. Исключение составляет лишь Рождество Христово (7 января).
Нерабочими праздничными днями в Российской Федерации являются:
·1, 2, 3, 4, 5, 6 и 8 января — Новогодние каникулы;
·7 января — Рождество Христово;
·23 февраля — День защитника Отечества;
·8 марта — Международный женский день;
·1 мая — Праздник Весны и Труда;
·9 мая — День Победы;
·12 июня — День России;
·4 ноября — День народного единства.
В соответствии с частью 7 статьи 4 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» № 125-ФЗ от 26.09.1997 года по просьбам религиозных организаций соответствующие органы государственной власти в Российской Федерации вправе объявлять религиозные праздники нерабочими (праздничными) днями на соответствующих территориях. При этом указанные нерабочие праздничные дни устанавливаются в дополнение к тем, которые предусмотрены статьей 112 Трудового кодекса РФ.
Привлечение работников к работе в нерабочие праздничные дни запрещено статьей 113 Трудового кодекса РФ. Исключения из данного запрета действуют по тем же правилам, что и при привлечении к работе в выходные дни.
При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день. Перенесению подлежит любой выходной день, который полагается работнику с учетом установленного ему режима рабочего времени, если он совпадает с нерабочим праздничным днем. Перенос выходных дней может осуществляться на следующие за нерабочими праздничными днями рабочие дни, а может — на иные дни в календарном году.
В отношении дней Новогодних каникул и Рождества Христова статья 112 Трудового кодекса РФ предусматривает особые правила переноса при совпадении указанных нерабочих праздничных дней с выходными днями: два выходных дня из числа выходных дней, совпадающих с указанными нерабочими праздничными днями, переносятся не на следующие рабочие дни, а на другие дни в календарном году.
Перенос выходных дней на другие дни осуществляется федеральным законом или нормативным правовым актом Правительства РФ. При этом нормативный правовой акт Правительства РФ о переносе выходных дней на другие дни в очередном календарном году подлежит официальному опубликованию не позднее чем за месяц до наступления соответствующего календарного года, а на другие дни в течение календарного года — не позднее чем за два месяца до календарной даты устанавливаемого выходного дня.
Аналогичный порядок переноса выходных дней при совпадении с ними нерабочих праздничных дней может быть применен также и в иных случаях в целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней.
Работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение. Размер и порядок выплаты указанного вознаграждения определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором.
Для работников, получающих оклад (должностной оклад), наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы.
2. Понятие и виды отпусков.
Легальное определение отпуска в трудовом законодательстве отсутствует. Тем не менее исходя из общих положений отпуск можно определить как гарантированный законодателем вид времени
отдыха, в течение которого за работником сохраняется место работы (должность) и в период которого работнику, как правило, выплачивается средний заработок.
Закрепленные разделом V Трудового кодекса РФ отпуска делятся на оплачиваемые и неоплачиваемые.
Оплачиваемые отпуска в свою очередь подразделяются на ежегодные основные оплачиваемые отпуска (общей продолжительности и удлиненные) и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (предоставляемые нормативными правовыми актами разных уровней и предоставляемые актами локального уровня).
Ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам с сохранением места работы, должности, среднего заработка. Целью предоставления такого отпуска является восстановление, улучшение трудоспособности работника в результате продолжительного непрерывного отдыха. Правом на такой отпуск обладают абсолютно все работники. Возникает право на отпуск (не путать с правом использования отпуска) с первого дня работы.
Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска общей продолжительности составляет минимум 28 календарных дней. Увеличение продолжительности такого отпуска возможно, однако вопрос об увеличении отпуска решается нормативными актами локального уровня либо в индивидуально-договорном порядке.
В отличие от ежегодных основных оплачиваемых отпусков общей продолжительности минимальная продолжительность удлиненных отпусков устанавливается нормативными правовыми актами и превышает 28 календарных дней. Такой отпуск устанавливается отдельным категориям работников. Причинами его установления, как правило, являются выполнение работником особой трудовой функции или наличие у работника особого социального статуса. К примеру, педагогические работники имеют право на удлиненный ежегодный основной
оплачиваемый отпуск продолжительностью от 42 до 56 календарных дней, судьи — 30 рабочих дней, несовершеннолетние работники — 31 календарный день, инвалиды — 30 календарных дней.
Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска, как правило, носят либо компенсационный,
либо стимулирующий характер. Ежегодные дополнительные отпуска, имеющие компенсационный характер, призваны восполнить работнику повышенные нагрузки на организм, связанные с особыми условиями труда, особой трудовой функцией или особым характером работы. Ежегодные дополнительные отпуска стимулирующей направленности имеют целью поощрить работника, повысить уровень привлекательности работодателя и др.
Основания предоставления ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков закреплены в Трудовом кодексе РФ и иных нормативных правовых актах РФ, а также в актах локального уровня и индивидуально-договорном порядке. В случаях, когда в акте предусмотрено основание предоставления соответствующего ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска и выполнены условия предоставления такого отпуска, работник имеет право на дополнительный отпуск установленной продолжительности.
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется на работах, связанных с неблагоприятным воздействием на человека вредных химических, биологических, физических факторов по результатам специальной оценки условий труда. Данный отпуск носит компенсационный характер. Право на указанный отпуск и его продолжительность зависят от класса вредности рабочего места. Так, в соответствии со статьей 117 Трудового кодекса РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, условия труда на рабочих местах которых по результатам специальной оценки условий труда отнесены к вредным условиям труда 2, 3 или 4 степени либо опасным условиям труда. Минимальная продолжительность данного отпуска составляет 7 календарных дней, при этом продолжительность отпуска
конкретного работника определяется отраслевым (межотраслевым) соглашением и коллективным договором. Однако в настоящее время законодателем предусмотрена возможность замены данного отпуска денежной компенсацией. Так, статья 117 Трудового кодекса РФ определяет, что на основании отраслевого (межотраслевого) соглашения и коллективных договоров, а также письменного согласия работника, оформленного путем заключения отдельного соглашения к
трудовому договору, часть ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, которая превышает 7 календарных дней, может быть заменена отдельно устанавливаемой денежной компенсацией. Порядок и условия замены отпуска денежной компенсацией, размер компенсации также определяются указанными актами социального партнерства.
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы предоставляется отдельным категориям работников, труд которых связан с определенными значимыми особенностями. Перечень таких работников должен быть установлен Правительством РФ, однако до настоящего времени Правительством РФ соответствующий нормативный правовой акт не принят. Тем не менее отдельные нормативные правовые акты РФ предусматривают данный вид отпуска. Традиционно данный вид отпуска связан либо с особым характером службы, либо с работой в особых условиях. Как и отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда, он имеет компенсационный характер. Например, согласно статье 28 Федерального закона № 151-ФЗ от 22.08.1995 года «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, аварийно-спасательных формирований за участие в работах по ликвидации чрезвычайных ситуаций в течение года предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью не более 15 суток из расчета один день отпуска за 24 часа работ. Статьей 58 Федерального закона № 342-ФЗ от 30.11.2011 года «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» дополнительный отпуск за выполнение служебных обязанностей в особых условиях продолжительностью не более 10 календарных дней предоставляется сотрудникам органов внутренних дел в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел.
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем предусмотрен в случаях установления работникам особого режима рабочего времени — ненормированного рабочего дня. В соответствии со статьей 119 Трудового кодекса РФ продолжительность данного отпуска не может быть меньше 3 календарных дней. Конкретная продолжительность рассматриваемого отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Порядок и условия предоставления указанного вида отпуска работникам, работающим в федеральных государственных учреждениях, определяется нормативными правовыми актами Правительства РФ, в государственных учреждениях субъекта РФ — нормативными правовыми актами органов государственной власти субъекта РФ, в муниципальных учреждениях — нормативными правовыми актами органов местного самоуправления.
Предоставление ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков предусмотрено также для работников, работающих в представительствах Российской Федерации за границей в странах с особыми (в том числе климатическими) условиями (ст. 339 ТК РФ). Минимальная
продолжительность таких отпусков, условия их предоставления, в том числе перечень стран, работа в которых обусловливает предоставление отпусков, устанавливаются Постановлением Правительства РФ «О минимальной продолжительности ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков и об условиях их предоставления работникам представительств Российской
Федерации за границей» № 258 от 21.04.2010 г. Условиями предоставления таких отпусков являются тяжелые климатические условия; неблагоприятная экологическая и (или) эпидемиологическая обстановка; военные действия, вооруженные конфликты; нестабильная общественно-политическая обстановка, включая террористическую деятельность; высокий уровень преступности в стране пребывания. Минимальная продолжительность такого отпуска составляет 3 календарных дня.
Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются также спортсменам и тренерам (ст. 348.10. ТК РФ). Продолжительность такого отпуска определяется коллективными договорами, локальными нормативными актами, трудовыми договорами и составляет не менее четырех календарных дней.
В отдельных случаях нормативными правовыми актами предусматривается предоставление ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков за стаж работы (за
выслугу лет). Указанные отпуска имеют своей целью стимулирование работников к длительной и непрерывной работе в организации. Чаще всего такие отпуска предусматриваются для государственных и муниципальных служащих. Например, в соответствии со ст. 39 Федерального закона «О службе в таможенных органах Российской Федерации» № 114-ФЗ от 21.07.1997 г. сотрудникам таможенных органов устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за выслугу лет продолжительностью 5 календарных дней (при выслуге 10 лет), 10 календарных дней (при выслуге 15 лет) и 15 календарных дней (при выслуге 20 лет и более).
Также ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за стаж непрерывной работы предусмотрен ст. 28 Федерального закона «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» № 151-ФЗ от 22.08.1995 г. для спасателей профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований (за стаж до 10 лет — 30 суток, за стаж более 10 лет — 35 суток, за стаж более 15 лет — 40 суток).
Кроме того, ст. 116 ТК РФ предусматривает право работодателей с учетом своих производственных и финансовых возможностей самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников. При этом порядок и условия предоставления этих отпусков должны определяться
коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
Отпуска без сохранения заработной платы относятся ко времени отдыха, предоставляемому работникам исключительно по их инициативе. Без письменного
заявления работника по инициативе работодателя статья 128 Трудового кодекса РФ не допускает возможности предоставления таких отпусков.
В качестве причин, по которым работник может просить работодателя предоставить отпуск без сохранения заработной платы, статья 128 ТК РФ называет семейные обстоятельства и другие уважительные причины. Разъяснения того, что понимается под такими обстоятельствами и причинами, законодательно не установлены. С учетом того, что решение о предоставлении отпуска принимается сторонами трудового договора по соглашению, данные причины носят характер условных: работодатель не обязан обосновывать причины отказа в предоставлении такого отпуска, вправе не проверять наличие оснований, по которым работник просит предоставить отпуск, не обязан руководствоваться сроком существования таких причин и обстоятельств при определении продолжительности отпуска и т.д.
Решение о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы принимается, как правило, по соглашению сторон, то есть у работодателя есть право, а не обязанность предоставления такого отпуска работнику. Также по соглашению сторон в таких случаях определяется время использования отпуска, его продолжительность.
По общему правилу, отпуск без сохранения заработной платы не ограничен ни максимальной, ни минимальной продолжительностью. Исключение составляют некоторые категории работников. В частности, для муниципальных служащих частью 6 статьи 21 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации» № 25-ФЗ от 02.03.2007 г.
продолжительность отпуска без сохранения денежного содержания ограничена одним годом.
Отпуск без сохранения заработной платы, по общему правилу, предоставляется в календарных днях. Запрет на исчисление отпуска без сохранения заработной платы в иных временных единицах законодательством не установлен. Формально, возможно предоставление отпуска без сохранения
заработной платы в часах. Однако в таком случае у работодателя могут возникнуть сложности в исчислении стажа работы работника, в том числе стажа, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
В отдельных случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами или коллективными договорами, предоставление отпуска без сохранения заработной платы будет являться не правом, а обязанностью работодателя. В большинстве случаев установление обязанности работодателя предоставить работнику отпуск без сохранения заработной платы обусловлено особым статусом работника, однако причиной его предоставления в обязательном для работодателя порядке могут быть и иные причины и обстоятельства.
При установлении обязанности работодателя предоставить работнику отпуск без сохранения заработной платы сохраняется общий подход законодателя: использование такого отпуска работником является его правом, а не обязанностью, т.е. предоставление
такого отпуска будет обязанностью работодателя только в том случае, если к нему обратился работник с соответствующим заявлением.
Кроме того, обязанность работодателя предоставить отпуск без сохранения заработной платы в установленных случаях ограничивается оговоренной Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами или коллективным договором продолжительностью такого отпуска. Работодатель обязан предоставить отпуск в пределах оговоренной максимальной его продолжительности, а предоставление отпуска сверх оговоренной продолжительности уже будет правом работодателя.
В частности, обязательные случаи предоставления отпуска без сохранения заработной платы предусмотрены статьями 128, 173, 174, 263, 286, 322 Трудового кодекса РФ, Федеральным законом «О добровольной пожарной охране» № 100-ФЗ от 06.05.2011г., Федеральным законом «О ветеранах» № 5-ФЗ от 12.01.1995г., Федеральным законом «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда, Героям Труда Российской Федерации и полным кавалерам ордена Трудовой Славы» № 5-ФЗ от 09.01.1997г. и другими нормативными правовыми актами.
3. Порядок предоставления и использования отпусков.
Согласно статье 122 Трудового кодекса РФ ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает у работника с первого дня работы у соответствующего работодателя. При этом для получения возможности использования ежегодного оплачиваемого отпуска работнику необходим определенный стаж работы у данного работодателя.
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, в соответствии со статьей 121 Трудового кодекса РФ включаются:
·время фактической работы;
·время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы
(должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;
·время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
·период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
·время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы в пределах 14 календарных дней в течение рабочего года.
В силу прямого указания статьи 121 Трудового кодекса РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается: время отсутствия работника на работе без уважительных причин (в том числе вследствие его отстранения от работы по статье 76 Трудового кодекса РФ при отсутствии уважительных причин); время отпусков по уходу за ребенком до
достижения им установленного законом возраста; время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью сверх 14
календарных дней в течение рабочего года (при предоставлении отпуска продолжительностью более 14 календарных дней в году 14 календарных дней включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, а количество дней, превышающее 14 календарных дней в году, в такой стаж не засчитывается).
В отношении ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков особых правил исчисления стажа не предусмотрено, право на их использование определяется с учетом оснований для предоставления такого отпуска. Исключение из общего правила установлено статьей 121 Трудового кодекса РФ в отношении ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. Они предоставляются с учетом стажа работы именно в соответствующих условиях. При этом в стаж работы, дающий право на данный отпуск, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Аналогичное правило чаще всего устанавливается специальными нормативными правовыми актами и при определении порядка предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за особый характер работы.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. В то же время статьей 122 Трудового кодекса РФ предусматривает ряд случаев, когда предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска до истечения шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя является обязанностью работодателя. Как правило, основания для предоставления отпуска до истечения установленного срока непрерывной работы могут быть
обусловлены отнесением работников к особой категории, нуждающейся в повышенной социальной защите. К таким случаям относятся следующие:
·женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
·работникам в возрасте до восемнадцати лет;
·работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;
·работникам, для которых предусмотрено предоставление отпуска в удобное для них время (например, сотрудникам органов внутренних дел, не реализовавшим свое право на отпуск в соответствии с графиком отпусков, инвалидам войны; лицам, награжденным нагрудным знаком «Почетный донор России», и т.д.);
·лицам, работающим по совместительству, — одновременно с отпуском по основной работе;
·в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с локальным нормативным актом работодателя — графиком отпусков, утверждаемым работодателем в соответствии со статьей 372 Трудового кодекса РФ с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Время использования отпуска определяется работодателем. При этом для отдельных категорий работников Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами может быть предоставлено право использовать отпуск в удобное для них время. К числу таких категорий работников относятся, например, работники в возрасте до 18 лет; лица, награжденные нагрудным знаком «Почетный донор России»; Герои Социалистического Труда, Герои Труда Российской Федерации и полные кавалеры ордена Трудовой Славы; инвалиды войны и т.д. В отдельных случаях Трудовой кодекс РФ и иные федеральные законы предоставляют работникам право приурочить использование ежегодного оплачиваемого отпуска к определенным событиям. Так, например, женщины могут использовать такой отпуск перед отпуском по беременности и родам, непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком; мужу по его желанию ежегодный отпуск предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по