VII Инвестиции
.pdfVII. Правовое регулирование иностранных инвестиций
Ст.2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»
иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала, осуществляемое иностранным инвестором непосредственно и самостоятельно, в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации;
Материальные или нематериальные ценности, принадлежащие ф/л или ю/л одного государства и находящиеся на территории др. государства с целью извлечения прибыли.
по объекту вложения
▪имущественные
▪неимущественные (имеющие материальное выражение)
по порядку осуществления
▪прямые (вложение в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием)
▪косвенные (не предусм. участие иностр. инвесторов в управлении предприятием, а предполагают получение инвестором дивидендов на акции и ц/б, т.е на капитал вложенный в эти предприятия вденежной форме)
Ст.2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»
прямая иностранная инвестиция - приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС (далее - Таможенный союз), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей;
по субъекту инвестиционной деятельности
▪государственные (представляются государствами или межд. организациями)
▪частные (иностранные ф/л и ю/л)
Вструктуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: 1. международно-правовой, 2. национальный
Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 18.03.1965 (вст. в силу 14.10.1966) – Вашингтонская конвенция.
В соответствии с конвенцией учрежден Международный центр по урегулированию инвестиционных споров.
1
Центр находится при штаб-квартире Международного банка реконструкции и развития. Основной задачей Центра является предоставление структур и разработанных процедурных правил для примирения и арбитража в связи с инвестиционными спорами между государствами и частными лицами государств - участников Конвенции.
В Центр входят Административный совет, состоящий из представителей государств – участников (по одному от каждого государства), который определяет правила процедуры, финансовые основы Центра, а также Секретариат, который возглавляется Генеральным секретарем. Центр ведет список посредников и арбитров. В эти списки включаются квалифицированные лица, выразившие желание выполнять такие функции, назначенные государствами — участниками Конвенции, но не более четырех человек от каждого государства – участника. Лица, включенные в списки, должны обладать высокими моральными качествами и признанной компетентностью в области права, торговли, промышленности или финансов.
Лица, включенные в списки, выполняют свои обязанности в течение шестилетнего срока, который может возобновляться. Центр реализует две процедуры для урегулирования споров
– примирение и арбитраж.
Одной из особенностей является принципиальная несвязанность названных процедур между собой: стороны не обязаны первоначально прибегать к примирению, а затем к арбитражу – они могут обратиться сразу к арбитражной процедуре, кроме того, любые заявления, соглашения, принятые в рамках одной процедуры, по умолчанию не имеют значения в рамках иной процедуры.
Реализация арбитражных и примирительных процедур Международным центром по урегулированию инвестиционных споров осуществляется в соответствии с Конвенцией об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств, Правилами процедур возбуждения примирительной и арбитражной процедуры, Правилами примирительной процедуры, Правилами арбитражной процедуры.
Сторона инвестиционного спора, желающая обратиться к примирительной процедуре, направляет Генеральному секретарю МЦУИС письменное заявление, которое должно содержать информацию о предмете спора, сторонах и их согласии вести примирительную процедуру в соответствии с Правилами процедуры возбуждения примирительной и арбитражной процедур. После регистрации заявления учреждается примирительная комиссия.
Она состоит из одного посредника или любого нечетного числа посредников, назначаемых по согласованию сторон. Если стороны не договорились о количестве посредников и порядке их назначения, примирительная комиссия формируется в составе трех посредников, по одному из которых назначает каждая из сторон, а третий, являющийся председателем комиссии, назначается по соглашению сторон.
Обязанность примирительной комиссии состоит в том, чтобы выяснить предмет спора между сторонами и добиваться достижения соглашения между ними на взаимоприемлемых условиях. В этих целях примирительная комиссия может на любой стадии разбирательства рекомендовать сторонам условия урегулирования инвестиционного спора. Стороны должны добросовестно сотрудничать с примирительной комиссией, с тем чтобы она могла выполнять свои функции, и самым серьезным образом учитывать ее рекомендации. Если стороны придут к соглашению, примирительная комиссия составляет протокол, в котором указывается предмет спора и фиксируется факт достижения сторонами соглашения. Если на любой стадии разбирательства для комиссии становится очевидным, что соглашение между сторонами маловероятно, она прекращает разбирательство и составляет протокол, в котором указывается факт передачи ей спора и фиксируется, что стороны не достигли соглашения.
2
В отличие от примирительной процедуры арбитражное решение является обязательным для сторон и подлежит принудительному исполнению. Арбитраж формируется в кратчайший срок после регистрации заявления стороны инвестиционного спора и состоит из одного арбитра или любого нечетного числа арбитров, назначаемых по согласованию сторон. Если стороны не договорились о числе арбитров и порядке их назначения, арбитраж формируется в составе трех арбитров, по одному из которых назначает каждая из сторон, а третий, являющийся председателем арбитража, назначается по соглашению сторон.
Арбитражное решение принимается большинством голосов судей. Оно должно касаться всех вопросов, переданных на рассмотрение арбитража, и содержать соображения, на которых оно основано. Любой член арбитража может приобщить к арбитражному решению свое личное мнение, независимо от того, расходится оно с мнением большинства или нет, либо заявление о своем несогласии. МЦУИС не публикует арбитражное решение без согласия сторон.
Любая из спорящих сторон может посредством письменного заявления на имя Генерального секретаря в течение 120 дней с даты вынесения арбитражного решения просить об отмене арбитражного решения в том случае, если арбитраж был сформирован ненадлежащим образом либо явно превысил свои полномочия, или имел место подкуп какого либо арбитра, или имело место серьезное отступление от какого-либо существенного правила процедуры, или в арбитражном решении не изложены соображения, на которых оно основано. Для рассмотрения заявления создается комитет ad hoc в составе трех человек, который вправе отменить арбитражное решение или его часть. В случае отмены арбитражного решения по просьбе любой из сторон спор может быть передан в новый состав арбитража.
Арбитражное решение является обязательным для сторон. Каждое государство – участник должно признавать арбитражное решение, вынесенное в рамках Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, в качестве обязательного и выполнять финансовые обязательства, предусмотренные этим решением, в пределах своей территории. Сторона, ходатайствующая о признании или исполнении на территории государства – участника решения, представляет в компетентный орган этого государства копию арбитражного решения, заверенную Генеральным секретарем. Порядок исполнения арбитражного решения определяется законодательством государства, на территории которого такое исполнение испрашивается.
Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 11.10.1985 (вст. в силу 12.04.1988) – Сеульская конвенция.
Основная идея – предоставить инвесторам гарантии от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций.
Цель всех видов страхования – увеличить поток капитала и технологий в развивающиеся страны в производительных целях и на условиях, соответствующих нуждам их развития, политике и задачам, на основе справедливых и стабильных норм предоставляемого иностранным инвестициям режима Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций способно сыграть важную роль в
стимулировании иностранных инвестиций, дополняя национальные и региональные программы гарантий инвестиций, а также деятельность частных страховых компаний, предоставляющих гарантии от некоммерческого риска;
Для достижения этой цели Агентство:
a) предоставляет гарантии, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов;
3
b)проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны-члены и между ними;
c)пользуется такими другими дополнительными полномочиями, которые могут потребоваться для достижения этой цели.
В зависимости от того какие некоммерческие иски покрываются Агентством можно выделить следующие виды страхования:
1.Перевод валюты - любое введение по инициативе принимающего правительства ограничений на перевод за пределами принимающей страны ее валюты в свободно используемую валюту или другую валюту, приемлемую для владельца гарантии, включая отсутствие действий принимающего
правительства в течение разумного периода времени по заявлению, поданному таким владельцем на такой перевод Не распространяется на девальвацию.
По совместному заявлению инвестора и принимающей страны Совет директоров квалифицированным большинством голосов может утвердить расширение сферы охвата настоящей статьи на конкретные некоммерческие риски помимо тех, которые указаны выше в пункте (а), но при каком случае
не на риск девальвации или обесценивания валюты.
2.Экспроприация или аналогичные меры - любое законодательное действие или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего правительства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности над своим капиталовложением, контроля над ним или существенного дохода от такого капиталовложения, за исключением общеприменимых мер недискриминационного характера, обычно принимаемых правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории
3.Война и гражданские беспорядки - любые военные действия или гражданские беспорядки на любой территории принимающей страны
Данное положение не распространяется на террористические акты, направленные непосредственно против инвестора.
4.Нарушение договора - любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда (а) владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному или арбитражному органу для вынесения решений по иску об отказе от договора или его нарушении, или (Ь) такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, как это предусмотрено в договорах о гарантии в соответствии с положениями Агентства, или (с) такое решение не может быть осуществлено.
5.Невыполнение финансовых обязательств - защита от потерь из-за неспособности государства или государственного предприятия произвести платеж в установленный срок по своим финансовым обязательствам.
Кому могут быть предоставлены гарантии?
a) Любое физическое и любое юридическое лицо может иметь право на получение гарантии Агентства при условии, что:
i) такое физическое лицо является гражданином страны-члена, не являющейся принимающей страной;
4
ii)такое юридическое лицо сформировано и его основные учреждения расположены на территории страны-члена или большая часть его капитала принадлежит стране-члену или странам-членам или их гражданам при условии, что такой член не является принимающей страной в любом из вышеприведенных случаев; и
iii)такое юридическое лицо, независимо от того, находится ли оно в частном владении или нет, действует на коммерческой основе.
b)В случаях, когда инвестор имеет более одного гражданства в целях пункта (а) выше, гражданство страны-члена преобладает над гражданством страны, не являющейся членом, и гражданство принимающей страны преобладает над гражданством любой другой странычлена.
c)При совместном заявлении инвестора и принимающей страны Совет директоров может квалифицированным большинством голосов распространить право на получение гарантии на физическое лицо, которое является гражданином принимающей страны, или юридическое лицо, которое сформировано в принимающей стране или большая часть капитала которого находится во владении ее граждан, при условии, что инвестируемые активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа.
Порядок предоставления гарантий
Ст. 16, 17, 18
Агентство определяет условия каждого договора о гарантии с соблюдением правил и положений, которые устанавливает Совет директоров, при условии, что Агентство не обеспечивает возмещения в случае полной потери подпадающего под гарантию капиталовложения. Договоры о гарантии утверждаются Президентом под руководством Совета директоров.
Президент под руководством Совета директоров принимает решение о платеже по требованиям владельца гарантии в соответствии с договором о гарантии и такой политикой, которая может быть принята Советом директоров. В договорах о гарантии содержится требование к владельцам гарантий обращаться до того, как Агентство произведет выплату, к административным средствам защиты, которые могут быть уместные в данных условиях, если такие средства легко доступны им по законам принимающей страны. В таких договорах может содержаться требование о том, чтобы между временем, когда произошли события, повлекшие требования, и выплатой по требованиям истек определенный разумный период времени.
(а) После выплаты или согласия на выплату компенсации владельцу гарантии Агентству уступаются права или требования, связанные с гарантированным капиталовложением, которые могут быть у владельца гарантии в отношении принимающей страны или иных должников. В договоре о гарантии предусматриваются условия такой цессии.
5