VI Соб-ть в МЧП
.pdfVI. Собственность в МЧП
Традиционно в МЧП особое внимание уделяется разделению имущества на движимое и недвижимое, и по субъекту права собственности – государственную (фед., рег.), муниципальную, частную и иные.
Правовые системы разных государств по-разному подходят к правовому регул. права собственности и иных вещных прав. В частности, по разному решаются вопросы о разделении имущества на движимое и недвижимое, возникновения права собственности и т.д.
Традиционное общее коллизионное правило для права собственности и др. вещных прав – закон места нахождения вещи (lex rei sitae).
По закону места нахождения вещи обычно решаются вопросы
▪может ли вещь быть предметом права собственности или др. вещных прав
▪объем вещных прав
▪порядок возникновения, перехода, прекращения
Для движимых вещей возникают два основных вопроса:
▪Какой закон регулирует переход права собственности, если собственность приобретена не в том государстве где вещь находится?
▪Каким законом определяется объем прав собственника, если вещь приобретена за границей или принадлежит иностранцу?
Долгое время в Европе право на движимые вещи определялось по личному закону собственника (движимость следует за лицом). Далее сужение – правопреемство в отношении движимости и режима супружеского имущества.
В настоящее время практически во всех странах Европы (Швейцарии, Венгрии, Германии, Польше, Австрии, Румынии, Италии) в отношении движимой собственности действует принцип lex rei sitae.
Ответы на два вопроса:
1.вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, сохраняется за ее собственником при изменении места нахождения вещи
2.объем прав собственника определяется местом нахождения вещи. При перемещении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется содержание собственности в смысле объема прав собственника. Здесь не имеет значение то обстоятельство, какие принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство.
Возможны исключения – авторское право, право на фирму и товарный знак, ликвидация иностранного ю/л, имущество филиала ю/л – личный закон собственника.
Момент перехода риска Большинство правовых систем исходит из того, что с момента перехода права собственности
от продавца к покупателю переходит и риск случайной гибели проданной вещи. Однако решение колизионного вопроса о переходе риска не следует связывать с решением кол. вопроса о моменте перехода права собственности. Последний – это вопрос вещного права. Переход рисков – это вопрос обязательственных отношений, имеет самостоятельную коллизионную привязку и решается по обязательственному статуту.
ГК РФ
1
Ст.1205
Право собственности и иные вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится.
Ст. 1205.1
Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, правом, подлежащим применению к вещным правам, определяются, в частности:
1)виды объектов вещных прав, в том числе принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам;
2)оборотоспособность объектов вещных прав;
3)виды вещных прав;
4)содержание вещных прав;
5)возникновение и прекращение вещных прав, в том числе переход права собственности;
6)осуществление вещных прав;
7)защита вещных прав.
Ст.1207
Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяются по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.
Международные договоры
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 22.01.1993
Ст.38:
1.Право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится недвижимое имущество. Вопрос о том, какое имущество является недвижимым, решается в соответствии с законодательством страны, на территории которой находится это имущество.
2.Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится орган, осуществивший регистрацию транспортного средства.
3.Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права.
4.Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением Сторон.
Договор о правовой помощи РФ-Польша 16.09.1996
Ст.35:
К правоотношениям, касающимся недвижимого имущества, применяется законодательство и компетентны учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой находится недвижимое имущество.
Договор о правовой помощи РФ-Албания 30.10.1995
Ст.38:
1. Право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится недвижимое имущество.
2
2.Право собственности на транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры, определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится орган, осуществивший регистрацию транспортного средства.
3.Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на движимое и недвижимое имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением Сторон.
Гаагская конвенция о праве применяемом в переходу права собственности в международной торговле товарами 1958 г. – переход права собственности и риска случайной гибели самостоятельные коллизионные правила.
Национализация частной собственности
ГК РФ Ст. 235
Обращение в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц (национализация), производится на основании закона с возмещением стоимости этого имущества и других убытков в порядке, установленном статьей 306 настоящего Кодекса.
Проблема – признание актов о национализации и других мер государственного регулирования (административные или государственно-правовые акты) не относящихся к гражданскому законодательству.
Доктрина – такие акты обладают экстерриториальностью и их законность не может обсуждаться в суде. Применение этих актов не м.б. основанием для возникновения коллизий законов. Даже если суд игнорирует принятые н/а, речь идет не об отказе в применении иностранного закона, а о непризнании тех или иных г-п-ых последствий такого рода актов.
3 подхода:
1.В настоящее время не существует правовой нормы ни договорной, ни обычной обязывающей быстро и эффективно компенсировать убытки иностранного инвестора.
2.Выплата компенсации является обязательной и норма эта носит обычно-правовой характер. Компенсация при национализации обязательна, однако нельзя вести речь о срочной, быстрой, эффективной и адекватной компенсации, данные формулировки должны быть смягчены – справедливая, соответствующая, частичная.
3.Условия компенсации определяются национализирующим государством в соответствии с его национальным законодательством и с учетом конкретных обстоятельств.
Проблема юридической квалификации всего фактического состава, связанного с национализацией – в частности вопросов размера компенсации. Коллизии в связи с толкованием юридических терминов. Разрешение с использованием общих коллизионных привязок о защите вещных прав или других, например, право, относящееся к самому обязательству (lege causae).
Вопросы признания действия актов административного регулирования в международных эконом. отношениях решаются на основе межгосударственных. договоров. Признание валютного запрещения – Бреттон-Вудское соглашение о МВФ 1944, признание мер административного регул. в сфере внешнеэкономических отношений – ГАТТ. Результатом
3
этих соглашений является признание гражданско-правовых последствий административноправовых актов. Такой же подход применим и при оценке национализации.
Постановление Правительства РФ от 30.09.2016 № 992 «О заключении международных договоров Российской Федерации по вопросам поощрения и защиты инвестиций» Общие подходы к заключению международных договоров Российской Федерации по вопросам поощрения и защиты инвестиций
21.Договором должен предусматриваться общий запрет на осуществление стороной договора экспроприации инвестиций инвесторов другой стороны договора, за исключением случаев, когда экспроприация осуществляется при соблюдении следующих условий:
а) наличие общественных интересов, к которым, в частности, относятся цели, указанные в пункте 59 настоящего документа;
б) полное соблюдение процедуры, предусмотренной законодательством такой стороны договора. При этом указанная процедура должна быть официально опубликована или иным образом быть доступна для общественного ознакомления до даты осуществления экспроприации;
в) недискриминационная основа; г) выплата инвестору незамедлительной, адекватной и эффективной компенсации
за ущерб, который был причинен ему экспроприацией.
22.К актам экспроприации должны относиться меры (комплекс мер) стороны договора, на территории которой осуществлены инвестиции инвестора другой стороны договора, в результате которых этим инвестициям наносится ущерб. К таким мерам (комплексам мер) могут относиться акты национализации, реквизиции и иные меры, препятствующие пользованию, владению или распоряжению инвестором своими инвестициями.
25.К экспроприации не должны относиться обеспечительные меры, которые применяются к инвестициям инвестора стороны договора следственными и судебными органами другой стороны договора, на территории которой инвестиции были осуществлены.
26.К экспроприации не должны относиться меры, связанные с установлением и взиманием налогов и сборов при условии, что эти налоги и сборы не являются произвольными и не предусматривают дифференцированной ставки в зависимости от происхождения инвестора или капитала с учетом международных договоров по вопросам налогообложения, участниками которых являются стороны договора.
27.К экспроприации не должны относиться случаи реквизиции стороной договора инвестиций инвестора при условии, что такие меры применены в случае стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотии и при иных аналогичных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, и инвестору без необоснованной задержки при прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, было возвращено реквизированное имущество с возмещением рыночной стоимости ущерба, причиненного такому имуществу.
28.К экспроприации не должны относиться меры таможенного регулирования.
29.К экспроприации не должна относиться выдача принудительных лицензий в отношении объектов интеллектуальной собственности при условии того, что эта выдача не противоречит обязательствам, принятым стороной договора, на территории которой она осуществляется, в рамках Всемирной торговой организации.
30.Договором должно предусматриваться, что в любом случае при определении, относятся ли меры (комплекс мер) стороны договора к экспроприации, необходимо проводить анализ влияния этих мер (комплекса мер) на реальную рыночную стоимость инвестиций инвестора другой стороны договора, учитывать длительность применения соответствующих мер (комплекса мер) и их последствия.
31.Договором должно предусматриваться, что компенсация, выплачиваемая инвестору в связи с экспроприацией его инвестиций, должна полностью возмещать ущерб, причиненный ему такой экспроприацией. Оценка причиненного ущерба осуществляется на рыночных принципах. При этом должно учитываться объективное
4
снижение стоимости экспроприированных инвестиций, если оно случилось в связи с тем, что факт планируемой или осуществленной экспроприации стал общеизвестным.
32. Договором должно предусматриваться, что в случае задержки выплаты компенсации на основную сумму компенсации до даты фактической выплаты начисляются проценты по ставке, устанавливаемой на рыночной основе. Компенсация выплачивается в валюте, в которой инвестиции были первоначально осуществлены. При этом инвестор должен иметь возможность конвертировать эту компенсацию в любую свободно конвертируемую валюту по своему выбору.
ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 09.07.1999 Ст. 8
1.Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализации, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены федеральным законом или международным договором Российской Федерации.
2.При реквизиции иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями выплачивается стоимость реквизируемого имущества. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, иностранный инвестор или коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества, но при этом обязаны возвратить полученную ими сумму компенсации с учетом потерь от снижения стоимости имущества.
При национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки. Споры о возмещении убытков разрешаются в порядке, предусмотренном статьей 10 настоящего Федерального закона.
5