V Г-ва в МЧП
.pdfV. Государства в МЧП
Государство занимает центральное место в системе международных отношений, выступает основным субъектом в системе внутригосударственных публично-правовых отношений. Может быть субъектом частноправовых отношений, которые характеризуются независимостью и равноправием субъектов, свободой их воли и неприкосновенностью частной собственности и т.д.
С одной стороны участие государства в частных правоотношениях не меняет их сущности, с другой – властная природа и суверенитет государства не может не сказаться на его правовом положении в ЧПОО.
Ст.124 ГК:
1.Российская Федерация, субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами.
2.К субъектам гражданского права, указанным в пункте 1 настоящей статьи, применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.
Эти общие правила находят отражение и в рамках специального коллизионного раздела ГК.
Ст.1204 ГК:
К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.
Государство в качестве субъекта частных правоотношений часто становится участником частных правоотношений, осложненных иностранным элементом. Например, арендует или покупает землю, дома для дип. миссии в иностранном государстве, фрахтует суда для перевозки своих грузов, выступает заказчиком по договору подряда, выступает наследником, выпускает облигации, открывает счета в иностранных банках.
Выступая стороной частных правоотношений на территории иностранного государства государство пользуется особым правовым режимом, согласно которому государство, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства – его юрисдикции. Соответственно особенность – иммунитет от юрисдикции.
Юрисдикция вытекает из суверенитета государства и означает его законодательную, исполнительную и судебную власть; объем власти и сферу действия – широкое понимание юрисдикции. Узкое – только судебная власть.
Юрисдикция:
Полная – государство обладает властью предписывать определенное поведение всем находящимся на его территории и обеспечивать любыми средствами реализацию своих предписаний.
Ограниченная – государство обладает властью предписывать определенное поведение, но ограничено в использовании средств для обеспечения реализации своих предписаний.
Правовая природа иммунитета.
1
Иммунитет происходит из суверенитета. Когда двое находятся в равном положении, один не может осуществлять суверенитет или власть над другим. Иммунитет государств, его органов власти основывается на классических международных правовых принципах – уважение государственного суверенитета и равноправия государств – par in parem non habet imperium.
Иммунитет государства в частноправовой сфере – следствие, грань суверенитета. Равный над равным не имеет власти вообще и юрисдикции в частности - par in parem non habet jurisdictionem.
Неподчинение одного государства юрисдикции другого государства не означает полного отказа этого другого государства от своей юрисдикции. В отношении иностранного государства не м.б. применены принудительные меры: по принудительному применению закона, по принудительному привлечению к суду.
Понятие иммунитета:
1.Иммунитет – это право государства на освобождение от юрисдикции др. государства, т.е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов др. государства
2.Иммунитет – это отказ государства от осуществления своей полной территориальной юрисдикции, при сохранении ограниченной в отношении действий и имущества иностранного государства, т.е. отказ от применения принудительных мер
Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов:
1.Иммунитет в судопроизводстве
Ни один иностранный суд не вправе принудительно осуществить свою юрисдикцию по отношению к др. государству, не вправе привлечь государство в качестве ответчика, третьего лица. В тоже время если государство обращается с иском в иностранный суд для защиты своих прав – ни один суд не вправе отказать ему в юрисдикции.
2.Иммунитет от мер по предварительному обеспечению иска
Суд, рассматривающий частноправовой спор с участием государства, не вправе применять меры по предварительному обеспечению иска, т.к. они носят принудительный характер.
3.Иммунитет от мер по принудительному исполнению иностранного судебного решения
В отношении государства и его собственности не могут быть приняты меры по принудительному исполнению судебного(арбитражного) решения любого этого или любого иного иностранного государства, даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе.
4.Иммунитет собственности государства
Неприкосновенность собственности государства, находящейся на территории иностранного государства.
Тесно связан с иммунитетом государства. Рассмотренные выше элементы содержания иммунитета государства прямо направлены на обеспечение неприкосновенности государственной собственности.
Но есть отличия. Собственность государства пользуется иммунитетом независимо от наличия судебного разбирательства. Она пользуется иммунитетом даже если находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом.
2
Режим неприкосновенности государственной собственности тесно связан с международно-правовой доктриной «акта государства». Согласно которой суды одного государства не должны выносить решения относительно актов правительства другой страны, совершенных на ее территории. Если государство приобрело собственность на основе акта, принятого на своей территории, ни один иностранный суд не вправе обсуждать правомерность принадлежности собственности.
Иммунитет собственности проявляется в том, что если имущество находится во владении государства, которое заявило, что оно ему принадлежит, то никакие органы иностранного государства не могут проверять правомерность этого факта.
5. Иммунитет сделок государства
ЧПОО международного характера с участием государства, в т.ч. сделки с иностранными ф/л и ю/л должны регулироваться правом этого государства, если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права.
Это правило давно сложилось в судебной практике. Несмотря на то, что это правило подвергалось сомнениям, оно нашло подтверждение в частности в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (1965)
Ст.42:
(1) Арбитраж рассматривает спор, согласно нормам права в соответствии с соглашением сторон. В случае отсутствия соглашения сторон Арбитраж применяет право Договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре, а также те нормы международного права, которые могут быть применимы.
Иммунитет государства – то его право, а не обязанность. Государство вправе отказаться как от иммунитета в целом, так и от его отдельных элементов.
Юридически обязательный отказ подчиняется некоторым правилам:
1.Отказ д.б. явно выражен: в письменной форме(в международном соглашении, в тексте г-п договора, письменном одностороннем заявлении), уполномоченным лицом.
2.Отказ не м.б. подразумеваемым и не м. следовать из конклюдентных действий. 3. Отказ не м. трактоваться расширительно.
Ст 6. ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации" 03.11.2015
1.Иностранное государство признается отказавшимся от судебного иммунитета, если данное иностранное государство предъявило иск в суд Российской Федерации, вступило в судебный процесс в суде Российской Федерации по существу спора в качестве лица, участвующего в деле, или предприняло иное действие по существу дела.
2.Иностранное государство признается отказавшимся от судебного иммунитета в отношении споров, касающихся арбитражного или третейского соглашения, если данное иностранное государство заключило арбитражное или третейское соглашение о разрешении с его участием споров, которые возникли или могут возникнуть в будущем в связи с исполнением обязательств.
3.Иностранное государство признается отказавшимся от судебного иммунитета в отношении любого встречного иска, если данное иностранное государство предъявило иск в суд Российской Федерации.
4.Иностранное государство признается отказавшимся от судебного иммунитета в отношении первоначального иска, если данное иностранное государство предъявило встречный иск в суд Российской Федерации.
5.Отказ иностранного государства от судебного иммунитета в отношении конкретного спора не может быть отозван и распространяется на все стадии судебного разбирательства.
6.Отказ иностранного государства от судебного иммунитета в отношении конкретного спора не рассматривается в качестве отказа данного иностранного
3
государства от иммунитета в отношении мер по обеспечению иска и иммунитета в отношении исполнения решения суда.
КМЧ Тунисской республики Ст.25:
Иностранное государство, так же как юридические лица, указанные в статье 19 настоящего Кодекса, могут отказаться от иммунитета от принудительного исполнения судебных актов в отношении их имуществ, подпадающих под этот иммунитет. Этот отказ должен быть определенным, явным и недвусмысленным
Протокол о правовом положении торгового представительства СССР в Нидерландах Ст.7:
Торговое представительство пользуется привилегиями и иммунитетами, вытекающими из настоящего Протокола, со следующими изъятиями.
Споры, относящиеся к торговым сделкам, заключенным или гарантированным Торговым представительством на территории Нидерландов, подлежат, при отсутствии в контрактах оговорки о третейском суде или об иной подсудности, компетенции нидерландских судов будут разрешаться в соответствии с их национальным законодательством. При этом, однако, не допускается обеспечение исков к Торговому представительству.
Исполнение всех вошедших в законную силу окончательных судебных решении, относящихся к торговым сделкам, заключенным или гарантированным Торговым представительством, может быть обращено на все государственное имущество, принадлежащее СССР, в частности на имущество, права и интересы, происходящие из упомянутых выше сделок… Имущество и помещения, предназначенные исключительно для осуществления в
Нидерландах политических и дипломатических прав Правительства СССР, в соответствии с международной практикой, а также помещения, занимаемые Торговым представительством, и находящееся там движимое имущество не будут подлежать никаким мерам принудительного взыскания.
Аналогичные положения – ст.7 ст.1 Протокола о правовом положении торгового представительства СССР в Бельгии (14.07.1971) ст.4 Правового положение торгового представительства СССР в ФРГ; ст.4 О правовом положении торгового представительства
СССР в КНР и торгового представительства КНР в СССР. (Приложение к Договору о торговле и мореплавании между СССР и КНР. (23.04.1958)
Субъектный состав (кто обладает иммунитетом)
На практике основным носителем государственного юрисдикционного иммунитета выступает государство, от имени которого действуют органы государственной власти, в том числе зарубежные органы внешних сношений: дипломатические представительства, консульские учреждения. Следует специально отметить традиционные для организации внешнеэкономических отношений РФ (СССР) торговые представительства – государственные органы, представляющие в странах их пребывания интересы Российской Федерации по вопросам внешнеторговой деятельности и обеспечивающие их защиту.
Ст. 2 ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации"
1) иностранное государство:
а) государство иное, чем Российская Федерация, и его органы государственной власти;
б) составные части данного иностранного государства (субъекты иностранного федеративного государства или административно-территориальные образования иностранного государства) и их органы в той мере, в которой они правомочны
4
совершать действия в целях осуществления суверенной власти данного иностранного государства и действуют в этом качестве;
в) учреждения или иные образования независимо от того, являются ли они юридическими лицами, в той мере, в которой они правомочны совершать и фактически совершают действия в целях осуществления суверенной власти данного иностранного государства;
г) представители данного иностранного государства, действующие в этом качестве;
Виды иммунитета
1.Абсолютный
право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами, он распространяется на любую деятельность государства и любую его собственность. Единственное ограничение – при условии прямо выраженного согласия.
Киргизия, Молдавия, Беларусь и др.
2.Функциональный
основан на принципиальном разграничении функций государства на два вида: публично-правовую и частноправовую.
Если государство действует как суверен, совершает акт властвования (acta imperii), то есть выступает как носитель суверенной власти (de jure imperii), то оно пользуется иммунитетом.
Если государство выступает в качестве частного лица (acta gestionis) занимается коммерческой деятельностью (de jure gestionis), то тогда оно иммунитетом не обладает.
нормативные акты – США, Великобритания, ЮАР, Канада, Турция, Тунис, РФ устойчивая судебная практика – ФРГ, Франция, Бельгия, Норвегия и др.
Ст. 7 ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации"
1. Иностранное государство не пользуется в Российской Федерации судебным иммунитетом в отношении споров, связанных с участием иностранного государства в гражданско-правовых сделках с физическими лицами, или юридическими лицами, или иными образованиями, не имеющими статуса юридического лица, иного государства, если такие споры в соответствии с применимыми нормами права подлежат юрисдикции суда Российской Федерации и указанные сделки не связаны с осуществлением иностранным государством суверенных властных полномочий.
4. При решении вопроса о том, связана ли сделка, совершенная иностранным государством, с осуществлением его суверенных властных полномочий, суд Российской Федерации принимает во внимание характер и цель такой сделки.
На практике известную трудность представляют установление четких критериев разграничения публично-правовой и коммерческой (хозяйственной) деятельности.
Чаще всего называется характер (природа) действий государства или их цель. Конституционный Суд Германии, отметил, что в данном вопросе нельзя отталкиваться
от целей деятельности государства, которые в конечном итоге всегда носят государственный характер, большое значение имеет природа действия, т.е. выступало ли государство в рамках частного права как частное лицо или же оно реализовало полномочия верховной власти. Частноправовыми действиями иностранного государства судебные органы Германии и США
5
признавали ремонт отопления в посольстве, покупку вооружения, привлечение наемного работника.
3.Ограниченный
Установление конкретного перечня обстоятельств, случаев когда государство не пользуется иммунитетом. Создается лишь на основе соглашения государств.
Единственный действующий пример, Европейская конвенция об иммунитете государств 16.05.1972 (вступила в силу 11.06. 1976. участвуют 8 государств. РФ не участвует)
Впреамбуле конвенции подчеркивается, что она разрабатывалась с учетом сложившейся в международном праве тенденции ограничить круг споров, при рассмотрении которых государства могут ссылаться на иммунитет от юрисдикции иностранных судов. Целью конвенции выступает не только определение объема иммунитета государств в иностранных судах, но и обеспечение исполнения решений судов по делам с участием государств.
Вконвенции обобщена обычная практика государств подтверждения согласия на подчинение юрисдикции иностранного суда: отказ от иммунитета может быть выражен в международном соглашении, прямо оговорен в письменном договоре либо ясно выражен после возникновения спора между сторонами.
Конвенция предусматривает несколько процессуальных оснований, ограничивающих право государства ссылаться на иммунитет:
Государство возбудившее дело, предъявившее встречное требование в иностранном суде, подчиняется в отношении данного судопроизводства иностранной юрисдикции (исключение – участие государства в имущественном споре в качестве третьего лица, при условии что если бы государство выступало в качестве ответчика оно имело бы право на иммунитет). В случае предъявления к нему встречного иска, основанного на тех же правоотношениях или фактах, что и первоначальное требование, государство не вправе заявлять о своем иммунитете (иммунитет в отношении встречного иска может быть реализован лишь при проведении отдельных слушаний в отношении встречного требования, при условии, что государство в соответствии с конвенцией не сможет сослаться на иммунитет)
Государство не вправе ссылаться на иммунитет, после того как предпримет какие-либо действия в рассмотрении дела по существу (исключение – данные действия предпринимались для установления оснований для заявления об иммунитете, кроме того, государство не может считаться отказавшимся от иммунитета, если оно предстает перед судом лишь для того, чтобы сделать заявление об иммунитете).
Ключевые основания для ограничения иммунитета в соответствии с конвенцией связаны предметной характеристикой спорных правоотношений (при оценке деятельности государств, лежащей в основе спора, принимается во внимание только ее характер (частноправовой) и не учитываются ее цели):
обязательство государства, в соответствии с контрактом должно исполняться на территории государства суда;
трудовой договор между государством и физическим лицом, при условии, что работа должна выполняться на территории государства суда;
участие государства в юридических лицах или иных частноправовых образованиях, расположенных, зарегистрированных или имеющих постоянное место деятельности на территории государства суда;
деятельность в государстве суда представительств, агентств, через которые государство осуществляет промышленную, коммерческую или хозяйственную деятельность;
нарушение государством прав на патент, промышленный образец, торговую марку, знак обслуживания, авторских прав, принадлежащие государству суда или третьему лицу и охраняемые в нем;
обязательства, связанные с использованием, владением недвижимым имуществом, правами или интересами в отношении данного имущества;
права в отношении движимого или недвижимого имущества, возникающие в порядке наследования, дарения;
возмещение вреда, причиненного лицу или имуществу, если обстоятельства послужившие причиной имели место на территории государства суда и если лицо виновное в причинении вреда пребывало на данной территории;
законность или толкование арбитражной оговорки, арбитражная процедура, отмена решения арбитража.
Конвенция устанавливает порядок исполнения решений вынесенных против договаривающихся государств. Предполагается добровольное исполнение решений вступивших в
6
законную силу. В конвенции специально не выделяется иммунитет от исполнения – подчеркивается применение общих оснований для ограничения иммунитета.
Вслучае неисполнения решения заинтересованное лицо вправе обратиться в суд государства, против которого вынесено решение с ходатайством об исполнении решения. Следует заметить, что основания для отказа в исполнении решений в принципе совпадают с общими основаниями, предусмотренными международными соглашениями (например, договорами о правовой помощи), национальным законодательством: оговорка о публичном порядке; несоблюдение процессуальных правил об уведомлении государства о процессе, и лишение последнего возможности принять участие в процессе; нахождение в производстве суда государства, где испрашивается исполнение или другом государстве – участнике конвенции дела, возбужденного по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде; несовместимость с решением, вынесенным по спору между теми же сторонами.
Вконвенции подчеркивается, что меры по исполнению решения и предварительные меры по обеспечению иска в отношении имущества государства, могут предприниматься на территории другого государства-участника конвенции, только после письменно выраженного согласия первого и только в том объеме, который определит само государство в каждом конкретном случае. В отношениях между государствами, сделавшими заявление (указанное ранее) вступившее
всилу решение по делу о промышленной или коммерческой деятельности государства, при осуществлении которой государство выступало как частное лицо, может быть исполнено в государстве суда, правда только в отношении имущества, использовавшегося в связи с такой деятельностью.
Врамках дополнительного протокола к Европейской конвенции об иммунитете государств (от 16 мая 1972 г. (вступил в силу 22.05.1985. участвует 6 государств) предусматривается возможность рассмотрения ходатайств о принудительном исполнении не только в судах государства, которое несет обязательства по исполнению решения, но и в Европейском трибунале по вопросам об иммунитете государств. Выбор судебной инстанции окончателен и осуществляется стороной, изыскивающей исполнение. Правда допускается возможность для государства, против которого вынесено решение, обратиться в свой суд. О таком намерении оно должно уведомить другую сторону спора и если в течении трех месяцев последняя не обратится
вЕвропейский трибунал, то она утрачивает возможность возбудить дело в Европейском трибунале.
Данный трибунал не только разрешает ходатайства об исполнении решений в отношении государств, но и рассматривает споры между государствами, касающиеся применения и толкования положений конвенции и протокола, переданные ему по заявлению одного из спорящих государств или по соглашению между сторонами спора. Европейский трибунал состоит из судей Европейского Суда по правам человека и возглавляется председателем Европейского суда по правам человека. Споры, переданные на рассмотрение Европейского трибунала, разрешаются в Палате, состоящей из семи судей: в качестве членов Палаты ex officio участвуют судьи трибунала, являющиеся гражданами государств – сторон спора (государства против которого вынесено решение, государства суда или государств, спорящих о применении или толковании конвенции), остальные пять судей выбираются Председателем трибунала путем жеребьевки. В случае если дело затрагивает серьезный вопрос, касающийся толкования положения конвенции или протокола Палата может уступить юрисдикцию в пользу пленарного заседания трибунала. Такой отказ обязателен если решение вопроса может войти в противоречие с ранее вынесенным палатой или пленарным заседанием трибунала решением. Решения принимаются большинством присутствующих судей, если решение в целом или частично не выражает единогласного мнения судей, то любой судья вправе представить свое особое мнение. Решения Европейского трибунала окончательны и обязательны для сторон.
Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности 02.12.2004 (не вступила в силу, участвуют 22 государства. РФ не участвует)
Статья 1 Сфера применения настоящей Конвенции
Статья 2 Употребление терминов Статья 3 Привилегии и иммунитеты, не затрагиваемые настоящей Конвенцией
Статья 4 Отсутствие обратной силы настоящей Конвенции Статья 5 Иммунитет государств Статья 6 Способы обеспечения иммунитета государств
Статья 7 Явно выраженное согласие на осуществление юрисдикции Статья 8 Последствия участия в судебном разбирательстве Статья 9 Встречные иски Статья 10 Коммерческие сделки
7
Статья 11 Трудовые договоры Статья 12 Ущерб личности и ущерб собственности
Статья 13 Право собственности, владение и пользование имуществом Статья 14 Интеллектуальная и промышленная собственность Статья 15 Участие в компаниях и других объединениях Статья 16 Принадлежащие государству или эксплуатируемые им суда Статья 17 Последствия арбитражного соглашения
Статья 19 Иммунитет государств от принудительных мер после вынесения судебного решения Статья 20 Влияние согласия на осуществление юрисдикции на принятие принудительных мер Статья 21 Особые категории собственности Статья 22 Вручение документов о судебном разбирательстве Статья 23 Заочное решение
Статья 24 Привилегии и иммунитеты в ходе судебного разбирательства
РФ
Ст.127 ГК:
Особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности.
ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации" 03.11.2015 в целом повторяет структуру и содержание Конвенции ООН.
Статья 1. Предмет регулирования настоящего Федерального закона Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе
Статья 3. Привилегии и иммунитеты, не затрагиваемые настоящим Федеральным законом Статья 4. Принцип взаимности в вопросах применения юрисдикционных иммунитетов Статья 5. Согласие иностранного государства на осуществление юрисдикции судом Российской Федерации Статья 6. Отказ от судебного иммунитета
Статья 7. Неприменение судебного иммунитета в отношении споров, связанных с участием иностранного государства в гражданско-правовых сделках и (или) осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности Статья 8. Неприменение судебного иммунитета в отношении трудовых споров
Статья 9. Неприменение судебного иммунитета в отношении споров, связанных с участием в юридических лицах или иных образованиях, не имеющих статуса юридического лица Статья 10. Неприменение судебного иммунитета в отношении споров о правах на имущество Статья 11. Неприменение судебного иммунитета в отношении споров о возмещении вреда Статья 12. Неприменение судебного иммунитета в отношении споров, связанных с интеллектуальной собственностью Статья 13. Неприменение судебного иммунитета в отношении споров, связанных с эксплуатацией судна
Статья 14. Иммунитет иностранного государства в отношении мер по обеспечению иска Статья 15. Иммунитет иностранного государства в отношении исполнения решения суда Статья 16. Имущество иностранного государства, пользующееся иммунитетом в отношении мер по обеспечению иска и иммунитетом в отношении исполнения решения суда Статья 17. Судопроизводство по делам с участием иностранного государства
8