I Предмет, метод, система, источники МЧП

I. МЧП: понятие, предмет, система, источники

Термин МЧП был впервые предложен членом ВС США Joseph Storey в 1834 г. в работе «Комментарий коллизионного права».

Понятие

3 основные точки зрения:

1. Международно-правовая (П.Е. Казанский, С.Б. Крылов, В.Э. Грабарь, В.Г. Храбсков, В.Г. Ладыженский и др.)

МЧП – совокупность международных договорных и обычных норм, регулирующих материально-правовые, коллизионные и процессуальные вопросы в сфере международных частноправовых отношений (МЧП – отрасль общего международного права или МПП).

2. Цивилистическая (И.С. Перетерский, Л.А. Лунц, А.Л. Маковский, А.А. Рубанов, М.М. Богуславский, Г.К. Дмитриева и др.)

МЧП – система коллизионных система коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных норм государства, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

МЧП – надстройка над другими нормами гражданского права, специально созданная для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, «срез», «слой» гражданского права, захватывающий почти все его подотрасли и институты.

3. Полисистемная (А.Н. Макаров, Р.А. Мюллерсон, М.Н. Кузнецов, Б.И. Кольцов, Т,Н. Нешатаева)

МЧП – объективносуществующий полисистемный комплекс, состоящий из относительно самостоятельных блоков, совокупностей норм (а именно коллизионных и отсылочных, содержащихся в национальном праве и международных договорах; норм материального права, имеющих свой источник как в международных договорах, так и в национальном праве государств, применяемых в результате указаний коллизионной или отсылочной нормы), которые не образуя целостной системы, сохраняя свое место в соответствующих «базисных» системах права (национальной и международной) взаимодействуют определенным образом друг с другом при регулировании международных отношений невластного характера.

Предмет

Международные частноправовые отношения (международные немежгосударственные отношения невластного характера)

Частноправовые отношения

-гражданские, семейно-брачные, трудовые отношения

-имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, возникающие преимущественно между ф/л и ю/л

-основаны на равенстве сторон и автономии воли сторон

Отношения, осложненные иностранным элементом - отношения выходящие за пределы одного государства, связанные с правовыми системами разных стран

1

Проявление юридической связи данного отношения с правопорядками двух или более государств:

На уровне субъектов (например, договор между гражданином РФ и иностранцем) На уровне объекта (например, отношения по поводу имущества за рубежом)

На уровне юридического фактов (например, ДТП за рубежом)

Метод

Общий

Диспозитивный или координации (общий для всех отношений цивилистического характера) Характеризуется автономией и равноправием сторон

Специальные

Коллизионный (отсылочный)

Связан с выбором компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела

Норма (коллизионная) отсылает для определения прав и обязанностей участников ПОО к праву определенного государства

Данный метод не прямой, а отсылочный – регулирование ПОО осуществляется материальными частноправовыми нормами того государства, которое избрано посредством коллизионной нормы

«–» коллизионного методаКоллизия коллизийХромающие отношения

Знание правоприменителями иностранного права (конкретная норма, правоприменительная практика)

2 формы коллизионного метода:Национально-правовая

Международно-правовая (Конвенция о праве применимом к договорам международной купли-продажи (Гаага, 1986), Конвенция о праве применимом к режимам собственности супругов (Гаага, 1978), двусторонние соглашения о правовой помощи)

Материально-правовой (прямой)

Для нескольких государств действуют единые, унифицированные материально-правовые нормы, установленные преимущественно международными договорами (Конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводных и простых векселях (Женева, 1930), Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, (Гаага, 1980))

Система

МЧП имеет сходную с другими отраслями цивилистического направления структуру: Общая часть (основные начала и принципы, коллизионные нормы, источники)

Особенная часть (правовое положение ф/л, ю/л, государств, международных организаций в МЧП; право собственности и иные вещные права в МЧП, внешнеэкономические сделки, обязательства из причинения вреда в МЧП, право интеллектуальной собственности в МЧП, наследственные правоотношения в МЧП, брачно-семейные правоотношения в МЧП, трудовые правоотношения в МЧП)

Специальная часть (МГП, арбитраж и иные способы разрешения международных частноправовых споров)

Источники

2

1.Национальные законодательные и подзаконные акты

2.Международные договоры

3.Обычаи

4.Судебная практика

«Национальный закон»

3 группы стран:

1.законодательство об МЧП кодифицировано в едином акте (специальная кодификация) Австрия, Италия, Чехия, Германия, Грузия

2.законодательство об МЧП кодифицировано в нескольких актах (общая кодификация)

РФ, UK, Беларусь, КНР, Испания

3. нормы об МЧП не кодифицированы (закрепляются в различных актах подчиняясь их системе) США, Франция, Бельгия

РФ ч. 3 разд. 6 ГК «МЧП»

разд. 7 СК «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» разд. 5 АПК «Судопроизводство по делам с участием иностранных лиц»

разд. 5 ГПК «Судопроизводство по делам с участием иностранных лиц» гл.26 КТМ «Применимое право» ФЗ «О правовом положении иностранных граждан» 25.07.2002

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 09.07.1999 З РФ «О международном коммерческом арбитраже» 07.07.1993

ФРГ Вводный закон к ГГУ 1896

ФЗ «О новом регулировании в области МЧП» 25.06.1985 – гл. 2 ВЗ к ГГУ

UK

Закон о договорах (применимом праве) 1990 Закон о МЧП (отдельные положения) 1995 Закон об арбитраже 1996

Австрия Закон о международном частном праве 1978

Польша Закон о международном частном праве 1965

ГПК 1964 (ст. 1097-1153)

Франция ГК 1804

Швейцария ФЗ «О международном частном праве» 18.12.1987 (200 статей)

КНР Общие положения гражданского права, 1986

ЗКНР «О хозяйственных договорах с иностранным участием», 1985

ЗКНР «О предприятиях с иностранным капиталом», 1990

3

Обычай делового оборота Ст. 5 ГК РФ

«1. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какойлибо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются»

Обычай международного торгового (делового) оборота Применяются по воле участников отношений

Становятся источниками права и юридически обязательными после их санкционирования (в рамках одного государства или несколькими – в международном соглашении)

Например, п.2 ст. 285 КТМ РФ

«В случаях, если это предусмотрено соглашением сторон, а также в случаях неполноты подлежащего применению закона при определении рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания»

Выделяют 3 группы таких обычаев:

Правила общего характера, наиболее значимые – применяемые к любым видам внешнеэкономических сделок (ИНКОТЕРМС, Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА)

Правила применяемые в отдельных областях международного торгового сотрудничества (правила торговли зерном, нефтью, правила портов и т.п.)

Заведенный порядок – обычные правила, сложившиеся в отношениях между сторонами коммерческих отношений (постоянные бизнес-партнеры)

В создании первых активное участие принимают международные организации, например,

Судебная практика

Прецедент – вынесено судом решение по конкретному делу, обоснование для которого становится правилом обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел (США, UK, Франция, Германия)

Судебная практика – результат обобщения отдельных судебных решений для выявления общих закономерностей действия той или иной нормы закона или положения договора (др. государства)

В РФ практика ВАС РФ, ВС РФ, практика МКАС ТПП РФ.

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 января 2001 г. № 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов", Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 1998

г. № 29 "Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц", Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. № 10,

Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ, Минюста РФ, ЦБР от 28 января, 1, 4 июня 2004 г. № С1-7/МО-627, 06/899-ЮЧ, 01-31/2020 по вопросам применения Соглашения между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о порядке взаимного исполнения судебных актов арбитражных судов Российской Федерации и хозяйственных

5

судов Республики Беларусь, Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июня 1999 г. № 8 "О

действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса", Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 октября 2003 г. № 5 "О применении

судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации".

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2019 г. № 24 "О применении норм международного частного права судами Российской Федерации".

6